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[內(nèi)容提要]當(dāng)前，國際恐怖活動遍及全球，國際恐怖主義犯罪急劇增加，嚴(yán)重威脅著國際和平與安全。侵害應(yīng)受國際保護(hù)人員罪是一項公認(rèn)的國際恐怖主義犯罪。它是指故意地對應(yīng)受國際保護(hù)人員包括外交代表實施暴力或暴力威脅的行為?？陀^方面表現(xiàn)為實施暴力或以暴力威脅行為，侵害應(yīng)受國際保護(hù)人員包括外交代表的人身安全或人身自由。公約確立了對本罪的普遍管轄權(quán)并強(qiáng)調(diào)了“或引渡或起訴”原則。1987年6月23日，我國加入了《關(guān)于防止和懲處侵害應(yīng)受國際保護(hù)人員包括外交代表的罪行的公約》1986年9月5日，我國制定了《中華人民共和國外交特權(quán)與豁免條例》，對外交人員和使館館舍作了保護(hù)性規(guī)定。1990年10月30日，我國制訂了《中華人民共和國領(lǐng)事特權(quán)與豁免條例》，對外國駐中國的領(lǐng)館和領(lǐng)館官員作了保護(hù)性規(guī)定。1997年，我國修訂的刑法雖然沒有直接規(guī)定侵害應(yīng)受國際保護(hù)人員罪，但是，增設(shè)了關(guān)于恐怖活動的犯罪，其規(guī)定的客觀要件概括了侵害應(yīng)受國際保護(hù)人員罪的行為方式。

[關(guān)鍵詞]國際恐怖侵害應(yīng)受國際保護(hù)人員外交代表

當(dāng)前，國際恐怖活動遍及全球，國際恐怖主義犯罪急劇增加，十分猖獗，嚴(yán)重威脅著國際和平與安全。早在1972年12月18日，聯(lián)合國大會通過決議，設(shè)立了國際恐怖主義特設(shè)委員會。1979年，該委員會還設(shè)立了工作小組，全面處理國際恐怖主義的原因和反對措施。世界各國也紛紛通過國內(nèi)立法和加強(qiáng)國際合作，以期防治和懲治國際恐怖主義犯罪，但是，國際恐怖主義犯罪并未因此而得到遏制，反而，愈演愈烈。侵害應(yīng)受國際保護(hù)人員罪是一項公認(rèn)的國際恐怖主義犯罪。

1973年12月14日，第28屆聯(lián)合國大會第3166號決議通過了《關(guān)于防止和懲處侵害應(yīng)受國際保護(hù)人員包括外交代表的罪行的公約》（《ConventiononthePreventionandPunishmentofCrimesagainstInternationallyProtectedPersons，includingDiplomaticAgents》，以下簡稱公約）。（1）這是一項對國家元首、政府首腦、外交代表以及其他應(yīng)受國際保護(hù)人員進(jìn)行保護(hù)，并對侵害上述人員的犯罪行為進(jìn)行懲處的多邊國際公約。公約是在國際恐怖主義猖獗，特別是針對外交機(jī)構(gòu)和外交代表以及其他應(yīng)受國際保護(hù)人員所進(jìn)行的恐怖犯罪活動急劇增加的情況下制定的。公約的制定，對于維持國際和平與穩(wěn)定，促進(jìn)和發(fā)展國家間的友好關(guān)系及其合作，預(yù)防、制止和懲處國際恐怖主義活動以及保障應(yīng)受國際保護(hù)人員的人身安全和自由，保證他們有效地執(zhí)行公務(wù)，都具有非常重要的意義和作用。公約已經(jīng)于1977年2月20日生效。截至1986年底，包括我國在內(nèi)，世界上共有68個國家批準(zhǔn)或加入了這一公約。

一、公約的主要內(nèi)容公約包括一個引言和20條約文。公約引言指出，侵犯外交代表和其他應(yīng)受國際保護(hù)人員的罪行危害到這些人員的安全，構(gòu)成對各國間合作所必要的正常國際關(guān)系的維持的嚴(yán)重威脅，相信這些罪行的發(fā)生是國際社會嚴(yán)重關(guān)心的問題，深信制定防止和懲處這些罪行的適當(dāng)和有效措施實有迫切需要。

公約規(guī)定了“應(yīng)受國際保護(hù)人員”的概念和范圍以及“嫌疑犯”的概念（第1條）。作為一項故意犯罪，公約還規(guī)定有5種犯罪的行為方式。

公約要求締約國將本罪的罪行規(guī)定為國內(nèi)法上的罪行，并予以適當(dāng)?shù)膽土P（第2條）。締約國應(yīng)對上述罪行以及嫌疑犯確立必要的管轄權(quán)。締約國應(yīng)相互合作，互通情報，采取切實的措施防止罪行的發(fā)生。

公約強(qiáng)調(diào)了“或引渡或起訴”的原則，締約國對其領(lǐng)土內(nèi)的嫌疑犯應(yīng)予起訴或引渡（第3條－第8條）。締約國就對嫌疑犯提起的刑事訴訟彼此提供協(xié)助，并將訴訟的結(jié)果通報聯(lián)合國秘書長（第9條－第11條）。

關(guān)于公約的爭端解決機(jī)制，公約在解釋或適用上所發(fā)生的任何爭端，如經(jīng)談判方式未能解決的，經(jīng)締約國一方要求，應(yīng)交付仲裁；如當(dāng)事各方不能就仲裁的組成達(dá)成協(xié)議，任何一方可依照國際法院規(guī)約提出請求，將爭端提交國際法院。公約對該條規(guī)定允許保留（第13條）。

二、侵害應(yīng)受國際保護(hù)人員罪的概念和特征（一）侵害應(yīng)受國際保護(hù)人員罪的概念。

所謂侵害應(yīng)受國際保護(hù)人員罪，是指故意地對應(yīng)受國際保護(hù)人員包括外交代表實施暴力或暴力威脅的行為。

關(guān)于本罪的罪名。首先，公約在其名稱中表述為“防止和懲處侵害應(yīng)受國際保護(hù)人員包括外交代表的罪行”?？梢?，在公約的名稱里，侵害應(yīng)受國際保護(hù)人員為主，又包括外交代表。其次，公約在引言中的表述為“侵害外交代表和其他應(yīng)受國際保護(hù)人員的罪行…”?？梢?，公約將“外交代表”與“其他應(yīng)受國際保護(hù)人員”并列，二者均為本公約保護(hù)的對象。而“外交代表”，早在1961年《維也納外交關(guān)系公約》中就已經(jīng)規(guī)定了其概念和范圍，并享有外交特權(quán)與豁免，當(dāng)然就是應(yīng)受國際保護(hù)的人員。再次，公約在第1條專門規(guī)定了“應(yīng)受國際保護(hù)人員”的概念和范圍，而在國際法上，完整的“侵害應(yīng)受國際保護(hù)人員”的概念則是第一次出現(xiàn)。據(jù)此，筆者認(rèn)為，本公約所稱的犯罪，其罪名應(yīng)當(dāng)定為“侵害應(yīng)受國際保護(hù)人員罪”。

（二）侵害應(yīng)受國際保護(hù)人員罪的特征。

本罪侵害的一般客體是正常的國際關(guān)系；直接客體是應(yīng)受國際保護(hù)人員包括外交代表的人身安全或人身自由。

本罪的客觀方面，表現(xiàn)為實施暴力或以暴力威脅行為侵害應(yīng)受國際保護(hù)人員包括外交代表的人身安全或人身自由。所謂暴力，是指對應(yīng)受國際保護(hù)人員進(jìn)行謀殺、綁架或其他侵害其人身或自由的行為；對應(yīng)受國際保護(hù)人員的公用館舍、私人寓所或交通工具進(jìn)行暴力攻擊，因而可能危及其人身或自由的行為。所謂暴力威脅，是指對應(yīng)受國際保護(hù)人員威脅進(jìn)行任何上述暴力攻擊的行為。此外，進(jìn)行任何這類攻擊未遂或參與任何這類攻擊的從犯，同樣符合本罪的客觀要件，同樣可以構(gòu)成本罪。

基于以上行為特征，有的學(xué)者將本罪的罪名稱為“暴力或暴力威脅應(yīng)受國際保護(hù)人員罪”或“對應(yīng)受國際保護(hù)人員實施暴力或威脅罪”。

本罪的犯罪主體，公約規(guī)定為“嫌疑犯”，指有充分證據(jù)可以斷定為犯有或參與本罪一項或數(shù)項罪行的人，包括從犯。本罪的犯罪對象是外交代表和其他應(yīng)受國際保護(hù)人員。所謂外交代表，根據(jù)1961年《維也納外交關(guān)系公約》第1條的規(guī)定，是指使館館長和使館外交職員。使館館長，是指派遣國責(zé)成擔(dān)任此項職位的人，即駐國外的常設(shè)外交機(jī)關(guān)的最高首長。外交職員，是指具有外交官級位的使館職員?！毒S也納外交關(guān)系公約》規(guī)定，外交代表人身不得侵犯。同樣，外交代表的使館館舍、私人寓所、文書信件及其財產(chǎn)享有不得侵犯權(quán)及其保護(hù)。此外，與外交代表構(gòu)成同一戶口的家屬，如非接受國的國民，也享有特權(quán)與豁免。所謂應(yīng)受國際保護(hù)人員，根據(jù)本公約第1條的規(guī)定，包括二個方面：一，一國元首、包括依關(guān)系國憲法行使國家元首職責(zé)的集體機(jī)構(gòu)的任何成員，或政府首長，或外交部長，當(dāng)他在外國境內(nèi)時，還包括他的隨行家屬；二，在侵害其人身、公用館舍、私人寓所或其交通工具的時間、地點(diǎn)，按照國際法應(yīng)受特別保護(hù)以免其人身自由或尊嚴(yán)受到任何攻擊的一國的代表、官員、政府間國際組織的任何官員或其他人，以及與其構(gòu)成同一戶口的家屬。

綜上所述，本罪的犯罪對象具體包括：①國家元首，政府首腦，外交部長；②使館館長，包括大使、公使、代辦；③使館的外交職員，包括參贊，一、二、三等秘書，隨員，海陸空三軍正副武官，商務(wù)、文化、財務(wù)、新聞參贊或?qū)T；④使館的行政和技術(shù)職員；⑤特別使團(tuán)成員；⑥常駐聯(lián)合國和聯(lián)合國各專門機(jī)構(gòu)的使團(tuán)成員；⑦派往聯(lián)合國和聯(lián)合國專門機(jī)構(gòu)的臨時性代表團(tuán)成員；⑧聯(lián)合國和聯(lián)合國專門機(jī)構(gòu)的官員；⑨領(lǐng)事官員；⑩上述人員在境外時的隨行家屬。

從以上的犯罪對象來看，公約規(guī)定的保護(hù)范圍遠(yuǎn)遠(yuǎn)超過了1961年《維也納外交關(guān)系公約》和1963年《維也納領(lǐng)事關(guān)系公約》。（1）但是，應(yīng)當(dāng)指出，本公約所保護(hù)的是應(yīng)受國際保護(hù)人員包括外交代表的不可侵犯權(quán)，具體指這些人員的人身安全和人身自由；而外交代表的外交特權(quán)與豁免，無論其權(quán)利的內(nèi)容還是范圍，比本公約規(guī)定的權(quán)利則更為廣泛。

本罪的主觀方面是故意，即明知是外交代表或應(yīng)受國際保護(hù)人員，而對其實施暴力或暴力威脅，過失不能構(gòu)成本罪。

三、侵害應(yīng)受國際保護(hù)人員罪的管轄權(quán)及其懲罰（一）本罪的管轄權(quán)。

為了有效地懲處侵害應(yīng)受國際保護(hù)人員罪。公約確立了對本罪的普遍管轄權(quán)。一方面，公約采取并行管轄體制。公約第3條規(guī)定，締約國在下列3種情況下對公約所列舉的罪行行使管轄權(quán)：一，所犯罪行發(fā)生在本國領(lǐng)土之內(nèi)或在本國登記的船只或飛機(jī)上時；二，嫌疑犯是本國國民時；三，所犯罪行是針對因代表本國執(zhí)行第1條所規(guī)定的職務(wù)而享有應(yīng)受國際保護(hù)地位的人員所犯時?？梢?，根據(jù)公約的規(guī)定，罪行發(fā)生地國和船只、飛機(jī)登記國，犯罪人國籍國以及受害人國籍國均具有刑事管轄權(quán)。但是，公約并不排除各締約國依國內(nèi)法行使的刑事管轄權(quán)。另一方面，公約強(qiáng)調(diào)了“或引渡或起訴”原則。首先，各締約國間如有引渡條約的，則應(yīng)把公約列舉的罪行列入應(yīng)該引渡的罪行；如果沒有引渡條約的，決定引渡時，公約可視為引渡的法律依據(jù)。其次，為了便于引渡起見，每一罪行應(yīng)視為不但發(fā)生于實際犯罪地點(diǎn)，而且發(fā)生在對罪行有管轄權(quán)的國家領(lǐng)土內(nèi)。再次，締約國于嫌疑犯在其領(lǐng)土內(nèi)時，如不予以引渡，則應(yīng)毫無例外，并不得不當(dāng)稽延，將案件交付主管當(dāng)局，以便依照本國法律規(guī)定的程序提起刑事訴訟。

（二）本罪的懲罰。

公約要求每一締約國按照這類罪行的嚴(yán)重性予以適當(dāng)?shù)膽土P。這是公約規(guī)定每一締約國必須承擔(dān)的國際義務(wù)。有管轄權(quán)的締約國于罪行發(fā)生以后，一旦選擇按照本國刑事訴訟法進(jìn)行訴訟，則必須根據(jù)這類罪行的嚴(yán)重性，按照本國刑法對嫌疑犯進(jìn)行定罪量刑，予以懲罰。

四、我國保護(hù)應(yīng)受國際保護(hù)人員的實踐（一）我國加入公約的背景1987年6月6日，我國國務(wù)院向全國人大常委會提請審議決定加入公約的議案。該議案認(rèn)為，我國一貫反對各種形式的恐怖主義活動，主張加強(qiáng)國際合作，有效地預(yù)防和制止恐怖主義活動。該公約的宗旨和目的與我國的立場并行不悖，其主要規(guī)定與我國的正當(dāng)權(quán)益并無沖突。我國加入該公約，將有利于我國在國際場合進(jìn)行這一方面的外交斗爭，亦有利于對我國有關(guān)人員和機(jī)構(gòu)的保護(hù)。因此，國務(wù)院認(rèn)為，我國加入該公約是適宜的和有利的，同時建議我國在加入公約時聲明，對公約第13條第1款的仲裁條款予以保留。（1）

1987年6月18日，我國外交部受國務(wù)院委托，向全國人大常委會作了關(guān)于建議我國加入公約的說明。該說明介紹了公約的主要內(nèi)容，認(rèn)為公約對應(yīng)受國際保護(hù)人員進(jìn)行保護(hù)，并對侵害這些人員的犯罪行為加以懲處的規(guī)定，符合國際上絕大多數(shù)國家的利益和要求。我國已經(jīng)加入的1961年《維也納外交關(guān)系公約》和1963年《維也納領(lǐng)事關(guān)系公約》，雖然對外交代表等有關(guān)人員的保護(hù)問題作出了原則性的規(guī)定，但未能將這些人員的不可侵犯性同國家的保護(hù)義務(wù)有效地聯(lián)系起來，尤其是缺乏防止和懲處犯罪行為的具體措施。本公約則彌補(bǔ)了這方面的不足。該說明在闡述我國加入公約的主要理由時認(rèn)為，隨著國際恐怖主義活動的加劇，外交機(jī)構(gòu)和外交代表頻頻遭受襲擊。這類恐怖主義活動在世界上越來越不得人心，國際上要求加強(qiáng)國際合作、制止恐怖主義的呼聲日高。我國加入公約，將有利于我國的政治形象，有利于我國在國際場合進(jìn)行這方面的外交斗爭。另外，隨著我國對外關(guān)系的不斷發(fā)展，我國黨、政、軍領(lǐng)導(dǎo)人出訪活動頻繁，我住外外交機(jī)構(gòu)和人員亦大大增加。這些人員和機(jī)構(gòu)的安全與保衛(wèi)有賴于我國與駐在國的相互配合。加入公約，將有利于對我國上述人員和機(jī)構(gòu)的保護(hù)。該說明同時也建議我國對公約第13條第1款的仲裁條款予以保留。（1）

1987年6月23日，我國第六屆人大常委會第21次會議決定，我國加入《關(guān)于防止和懲處侵害應(yīng)受國際保護(hù)人員包括外交代表的罪行的公約》，同時聲明，我國對公約第13條第1款予以保留，不受該款約束。（2）

（二）我國保護(hù)外交代表的立法實踐我國已經(jīng)于1975年11月26日加入了1961年《維也納外交關(guān)系公約》。在公約規(guī)定的基礎(chǔ)上，1986年9月5日，我國第六屆全國人大常委會第17次會議通過了《中華人民共和國外交特權(quán)與豁免條例》（以下簡稱條例），對外交人員和使館館舍作了保護(hù)性規(guī)定。

第一，對使館的保護(hù)。條例規(guī)定，使館館舍不受侵犯。中國國家工作人員進(jìn)入使館館舍，須經(jīng)使館館長或其授權(quán)人員的同意。中國有關(guān)機(jī)關(guān)應(yīng)當(dāng)采取適當(dāng)措施，保護(hù)使館館舍免受侵犯或者損害。使館的館舍、設(shè)備及館舍內(nèi)其他財產(chǎn)和使館交通工具免受搜查、征用、扣押或者強(qiáng)制執(zhí)行。使館的檔案和文件不受侵犯。使館來往的公文不受侵犯。

第二，對外交人員的保護(hù)。條例規(guī)定，外交代表人身不受侵犯，不受逮捕或者拘留。中國有關(guān)機(jī)關(guān)應(yīng)當(dāng)采取適當(dāng)措施，防止外交代表的人身自由和尊嚴(yán)受到侵犯。外交代表的寓所不受侵犯，并受保護(hù)。外交代表的文書和信件及其財產(chǎn)不受侵犯。外交代表享有刑事、民事和行政管轄豁免。與外交代表共同生活的配偶及未成年子女，如果不是中國公民，也享有特權(quán)與豁免。

第三，對外交信使的保護(hù)。條例規(guī)定，外交信使的人身不受侵犯，不受逮捕或拘留。

（三）我國保護(hù)領(lǐng)事官員的立法實踐1979年7月3日，中國加入了1963年《維也納領(lǐng)事關(guān)系公約》。在公約規(guī)定的基礎(chǔ)上，我國制訂了《中華人民共和國領(lǐng)事特權(quán)與豁免條例》（以下簡稱條例）。1990年10月30日，該條例由中國第七屆全國人大常委會第16次會議通過。條例對外國駐中國的領(lǐng)館和領(lǐng)館官員作了保護(hù)性規(guī)定。

第一，對領(lǐng)館館舍的保護(hù)。條例規(guī)定，領(lǐng)館館舍不受侵犯，中國國家工作人員進(jìn)入領(lǐng)館館舍，須經(jīng)領(lǐng)館館長或者派遣國使館館長或者他們兩人中一人授權(quán)的人員的同意。中國有關(guān)機(jī)關(guān)應(yīng)當(dāng)采取適當(dāng)措施保護(hù)領(lǐng)館館舍免受侵犯或者損害。

第二，對領(lǐng)館官員的保護(hù)。條例規(guī)定，領(lǐng)館官員人身不受侵犯。中國有關(guān)機(jī)關(guān)應(yīng)當(dāng)采取適當(dāng)措施，防止領(lǐng)事官員的人身自由和尊嚴(yán)受到侵犯。領(lǐng)事官員的寓所、文書和信件及其財產(chǎn)不受侵犯。

第三，對領(lǐng)事信使的保護(hù)。條例規(guī)定，領(lǐng)事信使人身不受侵犯，不受逮捕或拘留。

（四）我國刑法懲治恐怖主義犯罪的立法實踐1997年3月14日，我國第八屆全國人民代表大會第5次會議修訂了我國1979年刑法。修訂的刑法，雖然沒有直接規(guī)定侵害應(yīng)受國際保護(hù)人員罪，但是，我國修訂的刑法第120條增設(shè)了恐怖活動的犯罪，其規(guī)定的客觀要件概括了侵害應(yīng)受國際保護(hù)人員罪的行為方式。我國刑法第120條規(guī)定：“組織、領(lǐng)導(dǎo)和積極參加恐怖活動組織的，處三年以上十年以下有期徒刑；其他參加的，處三年以下有期徒刑、拘役或者管制。犯前款罪并實施殺人、爆炸、綁架等犯罪的，依照數(shù)罪并罰的規(guī)定處罰?！狈浅ｏ@然，我國刑法的這一規(guī)定，已經(jīng)將公約規(guī)定的犯罪構(gòu)成全部包括；更值得一提的是，我國刑法規(guī)定的處罰相對較嚴(yán)，因為，該條第2款規(guī)定有數(shù)罪并罰。

綜上所述，本公約將應(yīng)受國際保護(hù)人員包括外交代表的不可侵犯性同締約國的保護(hù)義務(wù)有效地聯(lián)系了起來，規(guī)定了預(yù)防、制止和懲處犯罪行為的具體措施；而我國政府則非常重視保護(hù)應(yīng)受國際保護(hù)人員包括外交代表，并積極承擔(dān)國際法的義務(wù)，將《維也納外交關(guān)系公約》、《維也納領(lǐng)事關(guān)系公約》和本公約的規(guī)定，通過國內(nèi)立法的形式轉(zhuǎn)化為國內(nèi)法上的規(guī)定，為有效地預(yù)防、制止和懲處侵害應(yīng)受國際保護(hù)人員的犯罪打下了扎實的法律基礎(chǔ)。