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【摘要】電子商務(wù)的迅猛發(fā)展給相關(guān)的立法帶來(lái)了挑戰(zhàn)，世界各國(guó)和國(guó)際組織都在加強(qiáng)立法力度以對(duì)其進(jìn)行有效調(diào)整。文章對(duì)我國(guó)的電子商務(wù)立法現(xiàn)狀進(jìn)行了分析，提出應(yīng)該在法理學(xué)的指導(dǎo)下建構(gòu)我國(guó)完善的電子商務(wù)法律體系乃電子商務(wù)立法。

【關(guān)鍵詞】電子商務(wù)；法理；體系建構(gòu)

一、電子商務(wù)與電子商法

電子商務(wù)是電子信息技術(shù)在商事領(lǐng)域的廣泛而綜合地運(yùn)用而產(chǎn)生的新的商務(wù)模式。那么，到底什么是電子商務(wù)呢？一般認(rèn)為，電子商務(wù)有廣義和狹義之分，“廣義的電子商務(wù)是指將以電子技術(shù)手段（包括電子通訊與電子計(jì)算機(jī)技術(shù)）所進(jìn)行的一切與商業(yè)有關(guān)的活動(dòng)都包括在內(nèi)的經(jīng)濟(jì)和商業(yè)活動(dòng)；狹義的電子商務(wù)是指以國(guó)際互連網(wǎng)為主的各種計(jì)算機(jī)網(wǎng)絡(luò)上所進(jìn)行的一切經(jīng)濟(jì)和商業(yè)活動(dòng)”?！吧谭ㄓ址Q‘商事法’，它是指規(guī)制營(yíng)利性主體的經(jīng)營(yíng)性活動(dòng)，調(diào)整由其所生的商事關(guān)系的法律規(guī)范的總稱?！彪娮由虅?wù)活動(dòng)中的主體與傳統(tǒng)商法所調(diào)整的主體范圍并無(wú)差別，但交易手段卻是傳統(tǒng)商法所難以調(diào)整的。因此電子商法應(yīng)運(yùn)而生，電子商法對(duì)應(yīng)廣義電子商務(wù)概念而言，筆者認(rèn)為它應(yīng)當(dāng)是調(diào)整以利用電子信息技術(shù)進(jìn)行的一切經(jīng)濟(jì)和商業(yè)活動(dòng)的法律規(guī)范的總稱。

二、電子商法的體系建構(gòu)

電子商務(wù)就其本質(zhì)而言是將現(xiàn)實(shí)中的各種商業(yè)交易行為在以計(jì)算機(jī)網(wǎng)絡(luò)為基礎(chǔ)的平臺(tái)上予以實(shí)現(xiàn)。它涉及商事領(lǐng)域活動(dòng)中的方方面面，與其相對(duì)應(yīng)，作為規(guī)范電子商務(wù)活動(dòng)的法律規(guī)范的總和的電子商法也是一個(gè)范圍極廣的法律部門(mén)。電子商法的法律體系可以表述為：一國(guó)內(nèi)各種調(diào)整電子商務(wù)活動(dòng)的具有法律效力的規(guī)范性法律文件按一定標(biāo)準(zhǔn)和原則制定或認(rèn)可的組成的內(nèi)部和諧一致的統(tǒng)一體。該體

系的建構(gòu)應(yīng)從以下幾個(gè)方面來(lái)考慮：

（一）電子商法的淵源體系研究

法的淵源即法的表現(xiàn)形式，包括正式淵源和非正式淵源。

1．正式淵源。我國(guó)電子商法的正式淵源主要包括憲法典、法律、行政法規(guī)、地方性法規(guī)、行政規(guī)章和法律解釋等，此外還包括部分行政規(guī)范以及尤其重要的國(guó)際條約。

（1）憲法典作為國(guó)家的根本大法，是一國(guó)法律體系和法律制度賴以建立的基礎(chǔ)，具有最高的法律地位和法律效力，毫無(wú)疑問(wèn)是電子商法的淵源。電子商法體系的建構(gòu)也首先要以憲法典為根本依據(jù)。

（2）法律是電子商法的基本淵源，要增強(qiáng)企業(yè)和個(gè)人對(duì)電子商務(wù)這種全新商務(wù)模式的信心，法律的規(guī)范與確認(rèn)是至關(guān)重要的。再次，行政法規(guī)、地方性法規(guī)和行政規(guī)章也是電子商法的重要淵源。由于我國(guó)并沒(méi)有單獨(dú)的電子商務(wù)立法，對(duì)于應(yīng)對(duì)目前的電子商務(wù)活動(dòng)規(guī)范管理的需要而言，行政法規(guī)、地方性法規(guī)和行政規(guī)章關(guān)于電子商務(wù)的立法就顯得尤其重要。

（3）法律解釋也是電子商法的淵源。法律解釋有正式的法律解釋與非正式的法律解釋。其中的正式解釋也是電子商法的正式淵源之一。

2．非正式淵源。電子商法的非正式淵源包括法理、慣例和判例等，其中主要是商業(yè)慣例或者商事交易當(dāng)事人的約定。一些慣例中的很多內(nèi)容，如數(shù)據(jù)電文發(fā)送與接收的時(shí)間和地點(diǎn)、數(shù)據(jù)電文的確認(rèn)收訖等，均已成為各國(guó)電子商法中的重要規(guī)則?！?/p>

（二）電子商法的運(yùn)行體系研究

法的運(yùn)行包括立法、執(zhí)法、司法、法律監(jiān)督和法律解釋，他們構(gòu)成了法的運(yùn)行的完整模式，電子商務(wù)法律體系的建構(gòu)也必須以此為基礎(chǔ)。

在電子商法的運(yùn)行體系中，立法無(wú)疑是具有決定性的環(huán)節(jié)，沒(méi)有立法就談不上執(zhí)法、司法、法律監(jiān)督和法律解釋。立法的目的在于通過(guò)所立之法解決其所對(duì)應(yīng)的現(xiàn)實(shí)生活中的實(shí)際問(wèn)題。相對(duì)于電子商務(wù)活動(dòng)的迅猛發(fā)展，我國(guó)關(guān)于電子商務(wù)的立法卻較為滯后，雖然政府有關(guān)部門(mén)和我國(guó)的法律學(xué)者都對(duì)電子商務(wù)立法有很高的熱情，但所取得的實(shí)質(zhì)性進(jìn)展還不多，除了合同法等少數(shù)法規(guī)中有一些相關(guān)規(guī)定外并沒(méi)有專門(mén)制訂相關(guān)的全國(guó)性法律。

從執(zhí)法上來(lái)說(shuō)，由于立法的缺失使得執(zhí)法機(jī)關(guān)對(duì)電子商務(wù)活動(dòng)中的一些法律、法規(guī)規(guī)定以外的問(wèn)題無(wú)所適從，要么對(duì)損害社會(huì)利益的行為放任自流，要么對(duì)合乎市場(chǎng)規(guī)律的交易橫加干涉，其結(jié)果是阻礙了電子商務(wù)在我國(guó)的發(fā)展，降低了企業(yè)和個(gè)人對(duì)電子商務(wù)的信心。而在司法方面，由于沒(méi)有相關(guān)立法，司法人員辦理電子商務(wù)引起的糾紛通常采用傳統(tǒng)商法、民法中的規(guī)則，但電子商務(wù)中的交易模式與傳統(tǒng)交易模式有很大的不同，使得傳統(tǒng)商法、民法中的相關(guān)規(guī)則難以適應(yīng)新的情況造成審判結(jié)果的不公。

就法律監(jiān)督而言，電子商務(wù)法中的一個(gè)基本制度就是電子商務(wù)認(rèn)證法律制度。認(rèn)證機(jī)構(gòu)的設(shè)立與管理、認(rèn)證機(jī)構(gòu)的運(yùn)行規(guī)范及風(fēng)險(xiǎn)防范、認(rèn)證機(jī)構(gòu)的責(zé)任等本來(lái)就需要制訂專門(mén)的法律加以監(jiān)督。法律解釋則是對(duì)已制訂法律的必要補(bǔ)充，起到彌補(bǔ)法律漏洞，強(qiáng)化法律的調(diào)空能力的作用，因此對(duì)于電子商務(wù)法律體系而言必不可少。

（三）電子商務(wù)的立法體系研究

1．聯(lián)合國(guó)以及外國(guó)電子商務(wù)立法概況。由于電子商務(wù)在全球范圍內(nèi)的迅猛發(fā)展，無(wú)論是聯(lián)合國(guó)和其他一些國(guó)際組織，還是發(fā)達(dá)國(guó)家和一些發(fā)展中國(guó)家都紛紛制定了電子商務(wù)法，以保障和促進(jìn)這一新興產(chǎn)業(yè)和市場(chǎng)的蓬勃發(fā)展。在積極地進(jìn)行相應(yīng)的立法活動(dòng)以盡量與之相適應(yīng)。

在國(guó)際組織方面，聯(lián)合國(guó)國(guó)際貿(mào)易法委員會(huì)（Uncitral，簡(jiǎn)稱貿(mào)法會(huì)）自1985年至今主持制定了一系列調(diào)整國(guó)際電子商務(wù)活動(dòng)的法律文件。它們主要包括：《國(guó)際貸記劃撥示范法》（1992年）、《電子商務(wù)示范法》（1996年）、《電子簽名示范法》（2001年）等等，是世界各國(guó)電子商務(wù)立法經(jīng)驗(yàn)的總結(jié)，同時(shí)又反過(guò)來(lái)指導(dǎo)著各國(guó)的電子商務(wù)法律實(shí)踐。

美國(guó)的尤他州于1995年頒布的《數(shù)字簽名法》（UtahDigitalSignatureAct），是美國(guó)、乃至全世界范圍的第一部全面確立電子商務(wù)運(yùn)行規(guī)范的法律文件。另外美國(guó)的全國(guó)州法統(tǒng)一委員會(huì)也于1999年7月通過(guò)了《統(tǒng)一電子交易法》，供各州在立法時(shí)采納。2000年6月克林頓簽署的國(guó)會(huì)兩院一致通過(guò)的《電子簽名法》，表明美國(guó)的電子商務(wù)立法走上了聯(lián)邦統(tǒng)一制訂的道路。

就歐洲來(lái)看，俄羅斯聯(lián)邦是最早制定電子商務(wù)法的國(guó)家之一：其于1995年1月，1997年先后頒布了《俄羅斯聯(lián)邦信息法》，《信息存儲(chǔ)標(biāo)準(zhǔn)暫行要求》。2002年，普京總統(tǒng)又簽署了《電子數(shù)字簽名法》。德國(guó)于1997年制定了《信息與通訊服務(wù)法》。意大利，英國(guó)等國(guó)也先后制定了電子商務(wù)方面的立法。

亞洲也有馬來(lái)西亞早在1997年制訂了《數(shù)字簽名法》?？梢哉f(shuō)這是亞洲最早的電子商務(wù)立法。緊接著，新加坡于1998年正式制訂、頒布了《新加坡電子交易法》，又于1999年制訂了《新加坡電子交易（認(rèn)證機(jī)構(gòu)）規(guī)則》和《新加坡認(rèn)證機(jī)構(gòu)安全方針》。

2．當(dāng)代中國(guó)電子商務(wù)立法。我國(guó)為了適應(yīng)電子商務(wù)的發(fā)展，也已采取了一些法律措施。譬如《合同法》，在合同形式條款中加進(jìn)了"數(shù)據(jù)電文"這一新的電子交易形式。但是，與電子商務(wù)實(shí)踐的需求和世界發(fā)達(dá)國(guó)家的立法相比，我國(guó)電子商務(wù)立法的進(jìn)展，還有待加速進(jìn)行。從電子商務(wù)專項(xiàng)立法來(lái)看，我國(guó)目前除了全國(guó)人大代表的議案之外，尚無(wú)正式的全國(guó)性法律文件產(chǎn)生。

通過(guò)對(duì)各國(guó)電子商務(wù)立法情況的分析和對(duì)國(guó)內(nèi)電子商務(wù)發(fā)展可能契機(jī)觀察，筆者歸納出了下述框架性內(nèi)容：

（1）電子商務(wù)運(yùn)行模式的選擇與規(guī)范。

（2）電子商務(wù)市場(chǎng)主體資格的確認(rèn)及基本權(quán)利義務(wù)規(guī)范。

（3）電子商務(wù)市場(chǎng)的建立和準(zhǔn)入規(guī)范。

三、電子商法體系的法理學(xué)反思

法理學(xué)亦可稱“法哲學(xué)”，是法學(xué)的基礎(chǔ)理論學(xué)科，又是法學(xué)的高層次理論形態(tài)，它對(duì)各部門(mén)法學(xué)具有普遍的指導(dǎo)意義。電子商法作為商法部門(mén)的一個(gè)分支，其法律體系的建構(gòu)理應(yīng)受法理學(xué)基礎(chǔ)理論的指導(dǎo)。但現(xiàn)實(shí)存在不少的問(wèn)題使電子商務(wù)法律體系的建構(gòu)難以站在法理學(xué)的高度進(jìn)行。

隨著我國(guó)市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)體制改革和法治建設(shè)進(jìn)程的加快，一個(gè)具有中國(guó)特色的社會(huì)主義法律體系框架已基本建立，由此也帶來(lái)了各部門(mén)法研究的深入，出現(xiàn)了許多可喜的成果。但也由于部分學(xué)者對(duì)部門(mén)法研究過(guò)分強(qiáng)調(diào)其實(shí)用性，忽視了作為具有部門(mén)法學(xué)指導(dǎo)意義的法理學(xué)的研究，而法理學(xué)的學(xué)者也更多地關(guān)注法理學(xué)體系結(jié)構(gòu)框架，對(duì)各部門(mén)法的基本理論研究較少，使得部門(mén)法研究與法理學(xué)脫節(jié)。

事實(shí)上，電子商務(wù)的產(chǎn)生、發(fā)展及其在社會(huì)經(jīng)濟(jì)生活中的廣泛應(yīng)用已經(jīng)不可避免地對(duì)傳統(tǒng)社會(huì)規(guī)則、價(jià)值標(biāo)準(zhǔn)、行為規(guī)范造成巨大的沖擊，并必定會(huì)對(duì)人們的政治、經(jīng)濟(jì)和文化生活產(chǎn)生全方位的深刻影響，而這些都是法理學(xué)的研究范疇。李龍教授說(shuō)過(guò)：“法理學(xué)是法學(xué)中的理論學(xué)科，它研究和探索法與法律現(xiàn)象中的一般理論，對(duì)各部門(mén)法學(xué)提供理論支撐和理論淵源。”那么，在建構(gòu)電子商務(wù)的法律體系的時(shí)候，怎能不考慮其與傳統(tǒng)的法律觀念、法律精神、法律文化等的溝通與融合、互相促進(jìn)、互相發(fā)展？又怎能不考慮從法理學(xué)的角度對(duì)外國(guó)的電子商務(wù)立法體系做出正確的分析判斷從而指導(dǎo)我國(guó)的立法實(shí)踐呢？

“法理學(xué)是法學(xué)的基礎(chǔ)科學(xué)，是學(xué)習(xí)與研究法學(xué)的入門(mén)向?qū)А?。學(xué)習(xí)與研究法學(xué)必須從基礎(chǔ)學(xué)起，從研究一般理論開(kāi)始。學(xué)習(xí)和研究法理學(xué)當(dāng)然不能泛泛而論，要結(jié)合實(shí)際。

另外，還有法律與道德、政策、政治、文化、社會(huì)的聯(lián)系問(wèn)題，法的核心價(jià)值、終極價(jià)值問(wèn)題，公平與效率問(wèn)題，立法與執(zhí)法、守法、司法、護(hù)法、監(jiān)督的關(guān)系問(wèn)題等等，都是不容忽視的。

四、結(jié)語(yǔ)

總之，電子商務(wù)法律體系的建構(gòu)必須擺脫局限于“頭痛醫(yī)頭，腳痛醫(yī)腳”，出現(xiàn)問(wèn)題才加以立法調(diào)整的境地，要破除傳統(tǒng)民商法規(guī)范對(duì)電子商務(wù)交易形式的桎梏，站在法理學(xué)的高度，從宏觀上對(duì)整個(gè)電子商務(wù)的立法進(jìn)行通盤(pán)考慮，建立起電子商務(wù)在“主體制度、財(cái)產(chǎn)權(quán)制度、法律行為制度、宏觀調(diào)控制度、侵權(quán)與犯罪和法律適用六個(gè)方面的法律體系”。

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