導(dǎo)語(yǔ)：建設(shè)工程優(yōu)先受償權(quán)分析論文一文來(lái)源于網(wǎng)友上傳，不代表本站觀點(diǎn)，若需要原創(chuàng)文章可咨詢(xún)客服老師，歡迎參考。

一、建設(shè)工程款優(yōu)先受償權(quán)的概念

（一）建設(shè)工程款優(yōu)先受償權(quán)的含義

建設(shè)工程款優(yōu)先受償權(quán)制度在國(guó)外許多國(guó)家及我國(guó)臺(tái)灣地區(qū)早有立法，我國(guó)是在1999年3月頒布的《中華人民共和國(guó)合同法》第286條（以下簡(jiǎn)稱(chēng)《合同法》286條）[①]中首次規(guī)定了建設(shè)工程款優(yōu)先受償權(quán)，由此確立了這一優(yōu)先權(quán)制度。但該條規(guī)定得過(guò)于簡(jiǎn)單原則，導(dǎo)致在適用中出現(xiàn)了很多分歧。為了解決實(shí)踐中的矛盾，最高人民法院于2002年6月20日公布了《關(guān)于建設(shè)工程價(jià)款優(yōu)先受償權(quán)問(wèn)題的批復(fù)》（“法釋[2002]16號(hào)”，以下簡(jiǎn)稱(chēng)《批復(fù)》）。[②]為論述方便，筆者在上述法律規(guī)定和司法解釋的基礎(chǔ)上，對(duì)建設(shè)工程款優(yōu)先受償權(quán)做如下定義：所謂建設(shè)工程款優(yōu)先受償權(quán)，是指根據(jù)《合同法》及有關(guān)司法解釋的規(guī)定，建設(shè)工程承包人在發(fā)包人未按照合同約定給付工程款時(shí)，就該建設(shè)工程折價(jià)或者拍賣(mài)的變價(jià)款，對(duì)發(fā)包人的工程款債權(quán)享有優(yōu)先于抵押權(quán)和其他債權(quán)受償?shù)臋?quán)利。

（二）建設(shè)工程價(jià)款優(yōu)先受償權(quán)的特征

根據(jù)我國(guó)相關(guān)法律、法規(guī)對(duì)建設(shè)工程價(jià)款優(yōu)先受償權(quán)的規(guī)定，可以得出這一權(quán)利的法律特征：

第一，它是一種新型的優(yōu)先權(quán)，不同于留置權(quán)和抵押權(quán)。

同留置權(quán)相比，建設(shè)工程價(jià)款優(yōu)先受償權(quán)與其存在相似之處，首先，二者都是基于法律的規(guī)定，是一種法定優(yōu)先權(quán)；其次，二者都是以對(duì)他人財(cái)產(chǎn)的合法占有為前提；再次，二者均以變賣(mài)留置物并優(yōu)先受償為法律后果。但是二者之間又存在著本質(zhì)的區(qū)別：一方面，二者的適用對(duì)象不同。根據(jù)我國(guó)法律的相關(guān)規(guī)定，留置權(quán)是以動(dòng)產(chǎn)為適用對(duì)象的，而建設(shè)工程價(jià)款優(yōu)先受償權(quán)則是以“建設(shè)工程”為適用對(duì)象，這種對(duì)象顯然是不動(dòng)產(chǎn)。另一方面，兩種權(quán)利行使的前提也不一致。留置權(quán)的行使以權(quán)利人實(shí)際占有留置物為前提，而建設(shè)工程價(jià)款優(yōu)先受償權(quán)的行使可以在權(quán)利人交付“建設(shè)工程”后再行使，這在法律中是允許的。

第二，它是一種法定的優(yōu)先權(quán)，優(yōu)于意定抵押權(quán)和一般債權(quán)。

建設(shè)工程價(jià)款優(yōu)先受償權(quán)優(yōu)于一般債權(quán)這是勿庸置疑的，因?yàn)樗鼘儆谝环N物權(quán)范疇，而物權(quán)效力當(dāng)然優(yōu)于債權(quán)效力。作為一種法定的優(yōu)先權(quán)，它與約定優(yōu)先權(quán)之間的效力順位問(wèn)題在我國(guó)是由法律加以規(guī)定的。根據(jù)《批復(fù)》的規(guī)定，建設(shè)工程的承包人的優(yōu)先權(quán)優(yōu)于抵押權(quán)和其他債權(quán)。它的法律效力的強(qiáng)弱是由法律加以規(guī)定的。

第三，它的標(biāo)的物的特定性。

此種優(yōu)先受償權(quán)只能在承包人施工的建筑物這種特定財(cái)產(chǎn)上設(shè)定，并且其受償范圍僅限于法律規(guī)定的所欠付的承包工程價(jià)款。建設(shè)工程價(jià)款優(yōu)先受償權(quán)是承包人就建筑物直接支配交換價(jià)值而優(yōu)先于發(fā)包人和其他債權(quán)人受償其債權(quán)的權(quán)利，因此其標(biāo)的物是特定的，受償范圍也是特定的。

第四，它在設(shè)立上的非公示性。

法律并未要求設(shè)立建設(shè)工程價(jià)款優(yōu)先受償權(quán)須以公示為要件。根據(jù)物權(quán)公示原則，物權(quán)的變動(dòng)須經(jīng)公示，始能生效。一般而言，動(dòng)產(chǎn)物權(quán)是以占有作為公示的方法，不動(dòng)產(chǎn)物權(quán)則是以登記為公示的方法。建設(shè)工程價(jià)款優(yōu)先受償權(quán)并不是不需要公示的物權(quán)，只不過(guò)是無(wú)須以占有或登記進(jìn)行公示，因?yàn)榉蓪?duì)優(yōu)先權(quán)的規(guī)定本身即為優(yōu)先權(quán)的公示方法。

根據(jù)對(duì)建設(shè)工程價(jià)款優(yōu)先受償權(quán)特征的分析，我們可以看出，建設(shè)工程價(jià)款優(yōu)先受償權(quán)是一種新型的法定優(yōu)先權(quán)，是法律出于對(duì)特殊社會(huì)關(guān)系的保護(hù)而賦予其一種強(qiáng)制性的效力，它不同與傳統(tǒng)理論中的擔(dān)保物權(quán)。

二、建設(shè)工程價(jià)款優(yōu)先受償權(quán)的行使

（二）行使建設(shè)工程價(jià)款優(yōu)先受償權(quán)的主體

《合同法》第286條的規(guī)定:“發(fā)包人未按照約定支付價(jià)款的，承包人可以催告發(fā)包人在合理期限內(nèi)支付價(jià)款。發(fā)包人逾期不支付的，除按照建設(shè)工程的性質(zhì)不宜折價(jià)、拍賣(mài)的以外，承包人可以與發(fā)包人協(xié)議將該工程折價(jià)，也可以申請(qǐng)人民法院將該工程依法拍賣(mài)。建設(shè)工程的價(jià)款就該工程折價(jià)或者拍賣(mài)的價(jià)款優(yōu)先受償”。從本條的規(guī)定可以看出，享有建設(shè)工程價(jià)款優(yōu)先受償權(quán)的權(quán)利主體是“承包人”。

1．“承包人”的資格條件

（1）必須具備企業(yè)法人資格

我國(guó)《建筑法》第12條規(guī)定：“從事建筑活動(dòng)的建筑施工企業(yè)、勘察單位、設(shè)計(jì)單位和工程監(jiān)理單位，應(yīng)當(dāng)具備下列條件：（一）有符合國(guó)家規(guī)定的注冊(cè)資本；（二）由于從事的建筑活動(dòng)相適應(yīng)的具有法定執(zhí)業(yè)資格的專(zhuān)業(yè)技術(shù)人員；（三）有從事相關(guān)建筑活動(dòng)所應(yīng)有的技術(shù)裝備；（四）法律、行政法規(guī)規(guī)定的其他條件?！庇纱丝梢?jiàn)，我國(guó)法律規(guī)定只有具備一定資質(zhì)的企業(yè)才能從事建筑活動(dòng)。而且《建筑法》第26條也規(guī)定：“承包建筑工程的單位應(yīng)當(dāng)持有依法取得的資質(zhì)證書(shū)，并在其資質(zhì)等級(jí)許可的業(yè)務(wù)范圍內(nèi)承攬工程。”因此，《合同法》第286條所規(guī)定的“承包人”只能是建筑企業(yè)而不能是自然人。實(shí)踐中大量存在個(gè)人使用建筑企業(yè)的資質(zhì)證書(shū)承包工程問(wèn)題，該個(gè)人是不能受到《合同法》第286條保護(hù)的。因?yàn)橐勒铡督ㄖā返?6條第2款的規(guī)定：“禁止建筑施工企業(yè)以任何形式允許其他單位或者個(gè)人使用本企業(yè)的資質(zhì)證書(shū)、營(yíng)業(yè)執(zhí)照，”因此，這種行為是非法的。不能受到法律的保護(hù)。至于實(shí)踐中一些小的施工隊(duì)承包建設(shè)的個(gè)人民居，產(chǎn)生拖欠價(jià)款問(wèn)題，不能適用合同法286條解決。因?yàn)閭€(gè)人民居應(yīng)當(dāng)屬于“不宜折價(jià)拍賣(mài)的建筑工程”。因此，這些承包個(gè)人民居建設(shè)的小包工隊(duì)也不能成為享有優(yōu)先受償權(quán)的權(quán)利主體。

（2）必須具有履行合同的能力

承包建筑工程的企業(yè)必須具有營(yíng)業(yè)執(zhí)照和由建設(shè)行政主管部門(mén)核準(zhǔn)的資質(zhì)等級(jí)。依據(jù)2001年7月1日起施行的建設(shè)部《建筑業(yè)企業(yè)資質(zhì)管理規(guī)定》第三條的規(guī)定，建筑業(yè)企業(yè)應(yīng)當(dāng)按照其擁有的注冊(cè)資本、凈資產(chǎn)、專(zhuān)業(yè)技術(shù)人員、技術(shù)裝備和已完成的建筑工程業(yè)績(jī)等資質(zhì)條件申請(qǐng)資質(zhì)，經(jīng)審查合格，取得相應(yīng)等級(jí)的資質(zhì)證書(shū)后，方可在其資質(zhì)等級(jí)許可的范圍內(nèi)從事建筑活動(dòng)。第十六條規(guī)定，任何單位和個(gè)人不得涂改、偽造、出借、轉(zhuǎn)讓《建筑業(yè)企業(yè)資質(zhì)證書(shū)》；不得非法扣壓、沒(méi)收《建筑業(yè)企業(yè)資質(zhì)證書(shū)》。

2．“承包人”的范圍

（1）建設(shè)工程的總承包人

《建筑業(yè)企業(yè)資質(zhì)管理規(guī)定》第五條規(guī)定，建筑業(yè)企業(yè)資質(zhì)分為施工總承包、專(zhuān)業(yè)承包和勞務(wù)分包三個(gè)序列。獲得施工總承包資質(zhì)的企業(yè)，可以對(duì)工程實(shí)行施工總承包或者對(duì)主體工程實(shí)行施工承包。承擔(dān)施工總承包的企業(yè)可以對(duì)所承接的工程全部自行施工，也可以將非主體工程或者勞務(wù)作業(yè)分包給具有相應(yīng)專(zhuān)業(yè)承包資質(zhì)或者勞務(wù)分包資質(zhì)的其他建筑業(yè)企業(yè)。因此，建設(shè)工程的總承包人完全符合《合同法》286條的承包人的規(guī)定，可以享受優(yōu)先受償權(quán)。

（2）在一定情況下，分包人享有間接優(yōu)先受償權(quán)。

我們知道，在建筑工程承發(fā)包過(guò)程中有一個(gè)總分包制度，而且總分包在工程承發(fā)包過(guò)程中是大量存在的。那么由此帶來(lái)的問(wèn)題就是分包人分包工程形成的工程拖欠款能不能適用《合同法》第286條實(shí)現(xiàn)優(yōu)先受償權(quán)。我國(guó)《建筑法》第29條第2款規(guī)定：“建筑工程總承包單位按照總承包合同的約定對(duì)建設(shè)單位負(fù)責(zé)，分包單位按照分包合同約定對(duì)總承包單位負(fù)責(zé)。”由此可見(jiàn)，在發(fā)包人與總承包單位、總承包單位與分包單位之間存在兩個(gè)獨(dú)立的合同法律關(guān)系，發(fā)包人與分包單位之間沒(méi)有直接的權(quán)利義務(wù)關(guān)系，即發(fā)包人對(duì)分包人沒(méi)有支付工程款的義務(wù)，也就不可能形成遲延支付工程款的違約行為。分包人也就無(wú)從向發(fā)包人主張優(yōu)先權(quán)。根據(jù)合同相對(duì)性原理和上述的法律規(guī)定，總承包人享有建設(shè)工程價(jià)款優(yōu)先受償權(quán)，這是建設(shè)工程承包人基于合同之債對(duì)發(fā)包人所享有的一項(xiàng)法定權(quán)利。分包人不能主張?jiān)搩?yōu)先權(quán)，在總承包人拖欠分包人工程款時(shí)，可以由分包方可以和總包方及發(fā)包人協(xié)商解決。協(xié)商不成時(shí)，分包方可以向法院提出訴訟保全申請(qǐng)，由法院通知發(fā)包方履行協(xié)助義務(wù)，將應(yīng)付給總包方相應(yīng)的工程款予以保全。如果發(fā)包人根據(jù)總承包合同應(yīng)當(dāng)向總承包人支付該到期分包合同價(jià)款而沒(méi)有按期支付，總承包人有怠于行使到期債權(quán)和應(yīng)享有的優(yōu)先權(quán)，根據(jù)《合同法》第73條規(guī)定，分包人有權(quán)向作為此債務(wù)人的發(fā)包人行使代位權(quán)。在這種情況下，分包人依法間接享有了優(yōu)先受償權(quán)。

（3）工程勘察人、設(shè)計(jì)人不應(yīng)享有權(quán)行使優(yōu)先受償權(quán)。

目前對(duì)這個(gè)問(wèn)題有兩種截然不同的觀點(diǎn)。一是肯定說(shuō)。該說(shuō)認(rèn)為，《合同法》第269條規(guī)定：“建設(shè)工程合同是承包人進(jìn)行工程建設(shè)，發(fā)包人支付價(jià)款的合同，建設(shè)工程合同包括勘察、設(shè)計(jì)、施工合同?！睆倪@條規(guī)定可以看出，工程勘察人、設(shè)計(jì)人同樣屬于工程承包人。因勘察、設(shè)計(jì)合同拖欠工程款性質(zhì)的勘察費(fèi)、設(shè)計(jì)費(fèi)，也同樣屬于工程款的一部分。而且《合同法》第286條也沒(méi)有明確排除勘察、設(shè)計(jì)合同。所以被拖欠工程價(jià)款的勘察人，設(shè)計(jì)人同樣可以按已經(jīng)出臺(tái)的司法解釋行使相應(yīng)的優(yōu)先權(quán)。[③]二是否定說(shuō)。該說(shuō)認(rèn)為，建設(shè)工程承包合同在這里應(yīng)當(dāng)作狹義解釋?zhuān)瑑H指第269條第2款中的施工合同，勘察合同和設(shè)計(jì)合同不包括在內(nèi)。[④]本人同意否定說(shuō)。這是因?yàn)?，首先勘察設(shè)計(jì)合同承包人履行合同享有對(duì)發(fā)包人價(jià)款的債權(quán)性質(zhì)和內(nèi)容與其他合同當(dāng)事人債權(quán)無(wú)實(shí)質(zhì)性區(qū)別，只屬于一般債權(quán)?？辈煸O(shè)計(jì)人員收入較高，屬于知識(shí)分子階層，不屬于法律特殊保護(hù)的對(duì)象。而施工合同承包人享有的價(jià)款債權(quán)，往往是自己墊付的費(fèi)用和工人的勞動(dòng)報(bào)酬?！逗贤ā返?86條規(guī)定的優(yōu)先權(quán)的立法目的主要是保護(hù)社會(huì)的弱勢(shì)群體——低收入的施工工人工資報(bào)酬，而不是要保護(hù)勘察設(shè)計(jì)人員這樣的高收入群體。

（二）建設(shè)工程款優(yōu)先受償權(quán)的實(shí)現(xiàn)程序

根據(jù)《合同法》第286條的規(guī)定，承包人對(duì)建設(shè)工程款優(yōu)先受償權(quán)的實(shí)現(xiàn)程序有兩種：協(xié)議方式和司法程序。當(dāng)事人可以選擇其中的任何方式。

1．協(xié)議方式

根據(jù)《合同法》第286條，有兩種協(xié)議方式可以實(shí)現(xiàn)優(yōu)先受償權(quán)：其一是協(xié)議折價(jià)。在具備了優(yōu)先權(quán)行使條件的情況下，承包人可以與發(fā)包人協(xié)議將建設(shè)工程本身或建設(shè)工程的一部分折價(jià)歸承包人所有，以抵償發(fā)包人所欠承包人的工程款。也可以協(xié)議將建筑物賣(mài)于第三人，由承包人從賣(mài)得的價(jià)款中優(yōu)先受償。但應(yīng)當(dāng)注意的是協(xié)議折價(jià)，不得損害其他債權(quán)人的利益。若侵害了其他債權(quán)人的利益，則其他債權(quán)人可根據(jù)《合同法》第74條的規(guī)定行使撤銷(xiāo)權(quán)。其二是申請(qǐng)人民法院拍賣(mài)。在優(yōu)先權(quán)成立后，承包人可以申請(qǐng)人民法院拍賣(mài)該建設(shè)工程，并就拍賣(mài)的價(jià)款優(yōu)先受償。在此需注意的是，此與一般抵押權(quán)的行使方式有所不同。一般抵押權(quán)人得向人民法院提起訴訟，而不能直接申請(qǐng)法院拍賣(mài)；而建設(shè)工程價(jià)款優(yōu)先受償權(quán)人可以向人民法院直接申請(qǐng)拍賣(mài)，但應(yīng)向法院提出證據(jù)證明優(yōu)先受償權(quán)已經(jīng)具備條件。

2．司法程序

《批復(fù)》第一條規(guī)定“一、人民法院在審理房地產(chǎn)糾紛案件和辦理執(zhí)行案件中，應(yīng)當(dāng)依照《中華人民共和國(guó)合同法》第二百八十六條的規(guī)定，認(rèn)定建筑工程價(jià)款優(yōu)先受償權(quán)優(yōu)于抵押權(quán)和其他債權(quán)?！笨梢?jiàn)最高人民法院在批復(fù)中明確規(guī)定了實(shí)現(xiàn)法定優(yōu)先受償權(quán)的司法程序有兩種：

一是審判程序。承包人如果有拖欠工程款的案件訴訟到法院的，必須在訴訟中明確提出要求適用《合同法》第286條優(yōu)先受償?shù)脑V訟請(qǐng)求。這是由法院的民事審判原則確定的，即“不告不理”的原則。也就是說(shuō)，雖然法律給予了承包人法定優(yōu)先受償權(quán)，但是民事權(quán)利是可以放棄的，承包人不在訴訟中提出適用《合同法》286條的請(qǐng)求，法院不會(huì)主動(dòng)依職權(quán)判決，甚至可視為承包人放棄了相應(yīng)權(quán)利。另一方面，結(jié)合2002年4月1日實(shí)施的《最高人民法院關(guān)于民事訴訟證據(jù)的若干規(guī)定》（以下簡(jiǎn)稱(chēng)：證據(jù)規(guī)定）來(lái)講，根據(jù)證據(jù)規(guī)定第三十四條規(guī)定“……當(dāng)事人增加、變更訴訟請(qǐng)求或者提起反訴的，應(yīng)當(dāng)在舉證期限屆滿前提出?！币簿褪钦f(shuō)如果承包人在組織訴訟請(qǐng)求時(shí)沒(méi)有明確提出適用《合同法》286條的請(qǐng)求，又不在舉證期限屆滿前提出，而直到在開(kāi)庭審理過(guò)程中才以增加訴訟請(qǐng)求的方式提出的話，這一請(qǐng)求將得不到法院的支持。

二是執(zhí)行程序。在訴訟中如果沒(méi)有提出適用優(yōu)先受償權(quán)的請(qǐng)求，是不是就導(dǎo)致權(quán)利的必然失去呢？根據(jù)《批復(fù)》，在執(zhí)行程序中仍然可以提出要求適用286條優(yōu)先受償，但在執(zhí)行程序中提出的方式就應(yīng)該是在執(zhí)行申請(qǐng)中作為一個(gè)明確的請(qǐng)求提出。

從上述兩方面來(lái)講，具體到《批復(fù)》中的規(guī)定就是承包人提出請(qǐng)求，人民法院依法“認(rèn)定”，而如果承包人自己不提出請(qǐng)求，法院就可以依據(jù)“不告不理”的原則，不予處理。

（三）建設(shè)工程價(jià)款優(yōu)先受償行使的時(shí)限

《批復(fù)》第四條規(guī)定：“建設(shè)工程承包人行使優(yōu)先權(quán)的期限為六個(gè)月，自建設(shè)工程竣工之日或者建設(shè)工程合同約定的竣工之日起計(jì)算?！钡谖鍡l規(guī)定“本批復(fù)第一條至第三條自公布之日起施行，第四條自公布之日起六個(gè)月后實(shí)施。”

上述規(guī)定的核心有三個(gè)，其一，鑒于以前大家對(duì)優(yōu)先受償權(quán)的行使的期限問(wèn)題爭(zhēng)論很大，并且在實(shí)踐中帶來(lái)了很多問(wèn)題，因此，《批復(fù)》在此明確規(guī)定了優(yōu)先權(quán)行使的期限是六個(gè)月。其二，考慮到《合同法》實(shí)施后至《批復(fù)》施行前，即1999年10月1日至2002年6月27日之間有相當(dāng)一部分工程已經(jīng)竣工或約定竣工，但是由于批復(fù)施行前認(rèn)識(shí)不統(tǒng)一，在這一段時(shí)間內(nèi)施工企業(yè)要求適用優(yōu)先受償權(quán)的，往往沒(méi)有得到支持。而如果從時(shí)間上計(jì)算，嚴(yán)格按照六個(gè)月的時(shí)間計(jì)算的話，相當(dāng)一部分企業(yè)早已經(jīng)喪失了行使優(yōu)先受償權(quán)的條件，所以實(shí)際上這樣的規(guī)定是給還沒(méi)有行使法定優(yōu)先權(quán)的企業(yè)一個(gè)法定的寬限期。其三，六個(gè)月的期

限的性質(zhì)屬于“除斥期間”，即起算條件成就開(kāi)始計(jì)算，不能終止、不能中斷、不能通過(guò)任何方式延長(zhǎng)的法定期間。因此，行使優(yōu)先受償權(quán)的起算時(shí)間和期間是實(shí)現(xiàn)法定優(yōu)先受償權(quán)的核心問(wèn)題。

1．起算時(shí)間

如前所述，依據(jù)《批復(fù)》的規(guī)定，工程價(jià)款優(yōu)先受償?shù)钠鹚銜r(shí)間從“竣工之日或約定竣工之日”開(kāi)始計(jì)算，其一為“竣工之日”，就是法定優(yōu)先權(quán)的行使期限從實(shí)際竣工之日開(kāi)始計(jì)算，其二為“約定竣工之日”，也就是工程由于各種情況影響不能夠?qū)嶋H竣工的法定優(yōu)先權(quán)的行使期限從約定竣工之日開(kāi)始計(jì)算。

2．權(quán)利存續(xù)期間

符合《合同法》286條規(guī)定的建設(shè)工程項(xiàng)目總的來(lái)講可以劃分為兩大類(lèi)，一類(lèi)是：1999年10月1日之后至2002年6月27日之前已經(jīng)竣工或已過(guò)約定竣工日期的工程，依據(jù)《批復(fù)》的規(guī)定，該類(lèi)工程要行使優(yōu)先受償權(quán)的，必須在2002年12月26日之前提出，否則喪失權(quán)利。另一類(lèi)是：工程是在2002年6月27日之后才竣工或已過(guò)約定竣工日期的工程，依據(jù)《批復(fù)》的規(guī)定，該類(lèi)工程行使優(yōu)先受償權(quán)的，期限從相應(yīng)的“竣工或約定竣工”之日開(kāi)始起算存續(xù)六個(gè)月，至六個(gè)月截止之日喪失權(quán)利。

關(guān)于優(yōu)先受償權(quán)的起算時(shí)間和存續(xù)期間，在實(shí)踐中還存在很多的爭(zhēng)議，這是一個(gè)會(huì)對(duì)權(quán)利行使產(chǎn)生致命影響的環(huán)節(jié)，所以在沒(méi)有新的司法解釋出臺(tái)之前，筆者認(rèn)為按照上述方法來(lái)計(jì)算權(quán)利的行使和存續(xù)期，是維護(hù)合法權(quán)益比較妥當(dāng)?shù)霓k法。

三、建設(shè)工程價(jià)款優(yōu)先受償權(quán)制度的完善

（一）應(yīng)對(duì)工程價(jià)款優(yōu)先受償權(quán)的權(quán)利主體做進(jìn)一步明確

實(shí)踐中，工程勘察、工程設(shè)計(jì)、工程施工，對(duì)業(yè)主來(lái)說(shuō)，均統(tǒng)稱(chēng)為“承包人”。只不過(guò)是承包的工作內(nèi)容不同罷了。而《合同法》第286條籠統(tǒng)規(guī)定“承包人”享有優(yōu)先受償權(quán)，權(quán)利主體的范圍不明確，應(yīng)在司法解釋中加以明確。另外，在實(shí)踐中，普遍存在建設(shè)工程分包或轉(zhuǎn)包的現(xiàn)象，在分包或轉(zhuǎn)包的情況下，應(yīng)如何確定建設(shè)工程優(yōu)先受償權(quán)的主體？是總承包人享有還是分包人或轉(zhuǎn)包人享有？建議在以后的合同法修改或通過(guò)單獨(dú)的司法解釋予以明確。

（二）明確權(quán)利性質(zhì)

關(guān)于《合同法》286條規(guī)定的權(quán)利屬性，目前理論上有三種觀點(diǎn)：不動(dòng)產(chǎn)留置權(quán)說(shuō)、法定抵押權(quán)說(shuō)和優(yōu)先權(quán)說(shuō)。[⑤]就立法解釋和實(shí)踐操作來(lái)看，不動(dòng)產(chǎn)留置權(quán)說(shuō)已很少有人提及，這樣，爭(zhēng)論焦點(diǎn)就集中在法定抵押權(quán)說(shuō)和優(yōu)先權(quán)說(shuō)這兩種觀點(diǎn)上。雖然最高人民法院通過(guò)《批復(fù)》對(duì)《合同法》286條做出了司法解釋?zhuān)珜?duì)其權(quán)利屬性和效力并沒(méi)有完全予以明晰，導(dǎo)致在法律適用中，關(guān)于建筑承包人的優(yōu)先受償權(quán)的產(chǎn)生要件、效力和執(zhí)行程序等實(shí)務(wù)問(wèn)題處于混亂狀態(tài)，因此筆者建議有必要首先在理論上予以明確。

（三）對(duì)發(fā)包人履行義務(wù)的“合理期限”應(yīng)該表述的更準(zhǔn)確

《合同法》第286條規(guī)定：“發(fā)包人經(jīng)催告后應(yīng)在合理期限內(nèi)支付價(jià)款”，這里的“合理期限”到底是多少，什么叫“合理期限”，《合同法》第286條本身沒(méi)有做出規(guī)定，應(yīng)在今后的司法解釋中做出明確的時(shí)間限制。按建筑行業(yè)習(xí)慣，這個(gè)“合理期限”一般規(guī)定兩個(gè)月較為適宜。

（四）承包人的優(yōu)先受償權(quán)與消費(fèi)者的權(quán)益保護(hù)要合理平衡

最高人民法院《批復(fù)》第二條規(guī)定：“消費(fèi)者支付購(gòu)買(mǎi)商品房的全部或大部分款項(xiàng)后，承包人就該商品房享有的工程價(jià)款優(yōu)先受償權(quán)不得對(duì)抗買(mǎi)受人”。對(duì)于此條，應(yīng)視具體情況，做出具體分析和對(duì)待。筆者認(rèn)為不能一概規(guī)定承包人就該商品房享有的工程價(jià)款優(yōu)先受償權(quán)不能對(duì)抗買(mǎi)受人。大家知道，在我國(guó)能夠買(mǎi)起商品房的消費(fèi)者至少是基本的生活溫飽問(wèn)題得到了解決，否則，他（她）不可能購(gòu)買(mǎi)商品房，而工程施工承包人，大部分雇傭的是農(nóng)民建筑工，建筑產(chǎn)品當(dāng)中百分之二十到二十五都是工資，他們需要用這些工資購(gòu)買(mǎi)最基本的生活用品：油、鹽、醬、醋。如果象《批復(fù)》中第二條規(guī)定的承包人的建設(shè)工程價(jià)款優(yōu)先權(quán)不能對(duì)抗買(mǎi)受人，這不符合《合同法》第286條的立法本意，不符合優(yōu)先權(quán)是保障公民最基本生活權(quán)利的公平原則，相比之下，這兩種消費(fèi)者誰(shuí)更應(yīng)該優(yōu)先保護(hù)呢？筆者認(rèn)為：在遇到承包人的工程價(jià)款優(yōu)先權(quán)與購(gòu)買(mǎi)人的債權(quán)請(qǐng)求權(quán)這兩種權(quán)利沖突，如果購(gòu)房者已經(jīng)交付大部分房款但未辦理產(chǎn)權(quán)過(guò)戶登記、未取得房屋所有權(quán)情況下，至少應(yīng)將工程價(jià)款的百分之二十至二十五優(yōu)先于購(gòu)房者受償。

參考文獻(xiàn)：

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6．申衛(wèi)星、傅穹、李建華著：《物權(quán)法》，吉林大學(xué)出版社1999年版。

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9．陳本寒主編：《擔(dān)保法通論》，武漢大學(xué)出版社1998年版。

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[①]《合同法》286條規(guī)定：發(fā)包人未按照約定支付價(jià)款的，承包人可以催告發(fā)包人在合理期限內(nèi)支付價(jià)款。發(fā)包人逾期不支付的，除按照建設(shè)工程的性質(zhì)不宜折價(jià)、拍賣(mài)的以外，承包人可以與發(fā)包人協(xié)議將該工程折價(jià)，也可以申請(qǐng)人民法院將該工程依法拍賣(mài)。建設(shè)工程的價(jià)款就該工程折價(jià)或者拍賣(mài)的價(jià)款優(yōu)先受償。

[②]《批復(fù)》全文如下：“上海市高級(jí)人民法院：你院滬高法[2001]14號(hào)《關(guān)于合同法第286條理解與適用問(wèn)題的請(qǐng)示》收悉。經(jīng)研究，答復(fù)如下：一、人民法院在審理房地產(chǎn)糾紛案件和辦理執(zhí)行案件中，應(yīng)當(dāng)依照《中華人民共和國(guó)合同法》第二百八十六條的規(guī)定，認(rèn)定建筑工程的承包人的優(yōu)先受償權(quán)優(yōu)于抵押權(quán)和其他債權(quán)。二、消費(fèi)者交付購(gòu)買(mǎi)商品房的全部或者大部分款項(xiàng)后，承包人就該商品房享有的工程價(jià)款優(yōu)先受償權(quán)不得對(duì)抗買(mǎi)受人。三、建筑工程價(jià)款包括承包人為建設(shè)工程應(yīng)當(dāng)支付的工作人員報(bào)酬、材料款等實(shí)際支出的費(fèi)用，不包括承包人因發(fā)包人違約所造成的損失。四、建設(shè)工程承包人行使優(yōu)先權(quán)的期限為六個(gè)月，自建設(shè)工程竣工之日或者建設(shè)工程合同約定的竣工之日起計(jì)算。五、本批復(fù)第一條至第三條自公布之日起施行，第四條自公布之日起六個(gè)月后施行。”

[③]周劍浩、張李鋒：《“建設(shè)工程欠款優(yōu)先受償”的理解與適用》，《中國(guó)審計(jì)》2003年第21期第37頁(yè)

[④]梁慧星：《裁判的方法》，法律出版社2003年第133頁(yè)

[⑤]梅夏英：《不動(dòng)產(chǎn)優(yōu)先權(quán)與法定抵押權(quán)的立法選擇》，載于《法律適用》2005年第2期，第15頁(yè)。

摘要：我國(guó)建筑市場(chǎng)長(zhǎng)期存在的工程拖欠款和拖欠民工工資問(wèn)題，嚴(yán)重扭曲了承發(fā)包人之間的利益關(guān)系，致使社會(huì)公平正義受到挑戰(zhàn)?！逗贤ā返?86條針對(duì)建筑市場(chǎng)存在的上述利益沖突，創(chuàng)設(shè)了建設(shè)工程價(jià)款優(yōu)先受償權(quán)制度，最高人民法院隨后做出司法解釋?zhuān)M(jìn)一步明確該權(quán)利的受償序位和實(shí)現(xiàn)方式。就該優(yōu)先受償權(quán)的權(quán)利屬性、實(shí)現(xiàn)方式等問(wèn)題，學(xué)界爭(zhēng)論較大。本文就這些問(wèn)題從理論和實(shí)踐兩個(gè)方面進(jìn)行了探討。本文共分三個(gè)部分，第一部分從建設(shè)工程款優(yōu)先受償權(quán)的概念入手，總結(jié)建設(shè)工程款優(yōu)先受償權(quán)的法律特征，第二部分主要對(duì)優(yōu)先受償權(quán)在實(shí)踐中的三個(gè)問(wèn)題進(jìn)行了探討。第三部分筆者根據(jù)對(duì)《合同法》第286條及《批復(fù)》的理解以及在司法實(shí)踐中遇到的一些問(wèn)題，對(duì)如何完善建設(shè)工程優(yōu)先受償權(quán)做了一些探討，提出了一些立法改進(jìn)的意見(jiàn)。

關(guān)鍵詞：優(yōu)先受償權(quán)；行使；完善.