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刑事司法鑒定是刑事訴訟中，為查明案情由鑒定人運(yùn)用科學(xué)技術(shù)或者專門知識對訴訟涉及的專門性問題進(jìn)行鑒別和判斷并提供鑒定意見的活動。在刑事訴訟中，鑒定是偵查行為的一種，也是證據(jù)形成的途徑之一。鑒定結(jié)論作為“科學(xué)證據(jù)”具有較強(qiáng)的證明力，對于訴訟結(jié)果具有舉足輕重的作用。2011年，全國人大常委會對《刑事訴訟法》修正，涉及鑒定制度的包括鑒定結(jié)論的稱謂、鑒定人出庭作證、鑒定人簽名等，鑒定模式的選擇、鑒定制度的地位、鑒定程序的啟動、重新鑒定問題、鑒定次數(shù)問題等也納入學(xué)界視野，成為刑事訴訟法修正熱議的話題。筆者從事刑事訴訟實(shí)務(wù)，特將刑事司法鑒定實(shí)務(wù)中發(fā)現(xiàn)的典型問題予以分析論證，以期對刑事訴訟文明進(jìn)程貢獻(xiàn)綿薄之力。

一、法律應(yīng)當(dāng)對鑒定時限進(jìn)一步規(guī)范

(一)現(xiàn)行關(guān)于鑒定時限的相關(guān)規(guī)定

關(guān)于鑒定時限的定義，立法上并無明確規(guī)定。司法部《司法鑒定程序通則》第26條規(guī)定:“司法鑒定機(jī)構(gòu)應(yīng)當(dāng)在與委托人簽訂司法鑒定協(xié)議書之日起三十個工作日內(nèi)完成委托事項(xiàng)的鑒定。鑒定事項(xiàng)涉及復(fù)雜、疑難、特殊的技術(shù)問題或者檢驗(yàn)過程需要較長時間的，經(jīng)本機(jī)構(gòu)負(fù)責(zé)人批準(zhǔn)，完成鑒定的時間可以延長，延長時間一般不得超過三十個工作日。司法鑒定機(jī)構(gòu)與委托人對完成鑒定的時限另有約定的，從其約定。”細(xì)分析之，本規(guī)定只是司法鑒定結(jié)構(gòu)接受委托之后完成鑒定的時間，實(shí)務(wù)中鑒定時限應(yīng)當(dāng)包括鑒定時機(jī)的選擇、鑒定過程的進(jìn)行和鑒定的完成等統(tǒng)一的過程。在刑事訴訟實(shí)務(wù)中，鑒定對象不同，鑒定時限亦有差異。若是固定不變的鑒定對象如痕跡、實(shí)物、文字等，鑒定時限對鑒定結(jié)果不會有太大影響;而對于處于變化中的鑒定對象，如人體損傷，在不同的時限鑒定會出現(xiàn)不同的傷情結(jié)果。司法部司法鑒定科學(xué)技術(shù)研究所編著的《人體損傷程度司法鑒定指南》(以下簡稱《指南》)對人體損傷鑒定時限有專門的說明，該《指南》“總論—鑒定時限”部分提出:“凡不影響容貌和組織、器官功能的損傷，鑒定時限不超過1個月至3個月;凡影響容貌和組織、器官功能的損傷，鑒定時限不超過3個月至6個月;疑難復(fù)雜、一時不能確定的損傷，鑒定時限不超過1年?！薄吨改稀吩凇皻巳菝病⒙犃﹁b定、視力鑒定”等部分，都對鑒定時限做出了說明，如“損傷后有視力下降的最好應(yīng)在傷后1周左右進(jìn)行常規(guī)視力檢查，傷后3－6個月并臨床治療基本終結(jié)后，再經(jīng)復(fù)查視力作出鑒定結(jié)論?！?/p>

(二)鑒定時限的實(shí)務(wù)意義與不足

由于人體損傷存在治療康復(fù)過程，鑒定時限的選擇對于傷害類案件的結(jié)果影響重大，過早進(jìn)行鑒定傷害后果顯示會很嚴(yán)重，治療結(jié)束之后鑒定后果可能相對較輕。筆者辦理王某傷害周某案件，王某造成周某左肘鷹嘴骨折，辦案機(jī)關(guān)在進(jìn)行鑒定時內(nèi)固定尚未拆除，周某左肘無法活動，鑒定結(jié)果為重傷(六級傷殘)，等內(nèi)固定拆除后重新鑒定時，周某左肘可以自由活動，鑒定結(jié)果為輕傷。由此，對于變化中的鑒定對象，尤其是傷害類案件的人體損傷鑒定，應(yīng)當(dāng)將鑒定時限作為必須考量的因素。其他鑒定，如法醫(yī)病理鑒定、法醫(yī)精神病鑒定，包括物證類鑒定、毒物鑒定等，鑒定時限選擇對鑒定結(jié)果也具有直接的意義。

(三)對鑒定時限進(jìn)一步規(guī)范的建議

在刑事訴訟中，鑒定結(jié)論作為主要的證據(jù)，直接關(guān)系到被告人定罪量刑，也關(guān)系到受害人權(quán)利保護(hù)和救濟(jì)，鑒定制度的設(shè)計(jì)應(yīng)當(dāng)盡可能保證鑒定結(jié)論的客觀、公正、中立、權(quán)威。目前，鑒定時限中暴露的問題尚未引起司法實(shí)務(wù)的足夠重視。筆者建議，《刑事訴訟法》修正時，對鑒定時限應(yīng)當(dāng)予以進(jìn)一步規(guī)范。其一，應(yīng)當(dāng)統(tǒng)一鑒定時限的含義，即鑒定時限應(yīng)當(dāng)包括鑒定時機(jī)的選擇、鑒定過程的進(jìn)行和完成。其二，根據(jù)鑒定對象不同確定鑒定時機(jī)，對于活體類鑒定，如人體損傷鑒定，應(yīng)當(dāng)根據(jù)人體損傷康復(fù)治療情況確定鑒定的開始點(diǎn);對于非活體類鑒定，應(yīng)先行確定鑒定時機(jī)是否成熟之后再進(jìn)行鑒定。其三，鑒定過程進(jìn)行和完成的時間，應(yīng)根據(jù)鑒定對象不同而確定，應(yīng)由法律做出規(guī)定，不應(yīng)屬于鑒定機(jī)構(gòu)和委托人約定范疇。

二、法律應(yīng)當(dāng)對抽樣鑒定做出規(guī)范

(一)涉及抽樣鑒定的相關(guān)罪名

刑事訴訟中，有一類犯罪以特定對象達(dá)到一定數(shù)額作為追訴犯罪及量刑的標(biāo)準(zhǔn)。如走私淫穢物品罪(刑法152條)追訴標(biāo)準(zhǔn)是:走私淫穢錄像帶、影碟五十盤(張)以上的;走私淫穢錄音帶、音碟一百盤(張)以上的;走私淫穢撲克、書刊、畫冊一百副(冊)以上的;走私淫穢照片、畫片五百張以上的等。偽造有價(jià)票證罪(刑法227條)追訴標(biāo)準(zhǔn)是:車票、船票票面數(shù)額累計(jì)二千元以上，或者數(shù)量累計(jì)五十張以上的;郵票票面數(shù)額累計(jì)五千元以上，或者數(shù)量累計(jì)一千枚以上的;其他有價(jià)票證價(jià)額累計(jì)五千元以上，或者數(shù)量累計(jì)一百張以上的;非法獲利累計(jì)一千元以上的等。偽造、變造金融票證案(刑法177條)追訴標(biāo)準(zhǔn)是:偽造、變造匯票、本票、支票，或者偽造、變造委托收款憑證、匯款憑證、銀行存單等其他銀行結(jié)算憑證，或者偽造、變造信用證或者附隨的單據(jù)、文件，總面額在一萬元以上或者數(shù)量在十張以上的;偽造信用卡一張以上，或者偽造空白信用卡十張以上的。上述犯罪，要求以違法行為涉及對象達(dá)到一定數(shù)額作為追訴的標(biāo)準(zhǔn)，如果達(dá)到該標(biāo)準(zhǔn)，即可按照刑事犯罪立案追訴;如果未達(dá)到法定標(biāo)準(zhǔn)，即屬于普通違法行為處理;如果達(dá)到加重量刑的標(biāo)準(zhǔn)，要加重處罰。實(shí)務(wù)中的問題是，當(dāng)違法行為所涉及對象數(shù)額確定后，是全部進(jìn)行鑒定還是僅抽取部分進(jìn)行鑒定;如果進(jìn)行抽樣鑒定，鑒定的數(shù)量如何確定;在抽樣鑒定之后，是否能夠直接推定所有對象與鑒定對象的同質(zhì)性。

(二)抽樣鑒定在實(shí)務(wù)中暴露的問題

筆者辦理黃某傳播淫穢物品案，黃某在互聯(lián)網(wǎng)上注冊域名制作了淫穢網(wǎng)站，并且上傳了淫穢影片，該網(wǎng)站主頁顯示影片數(shù)量為3200部。公安機(jī)關(guān)網(wǎng)監(jiān)支隊(duì)查獲后抽取了27部進(jìn)行鑒定，結(jié)果為淫穢影片，即按照刑事案件偵查，后移送起訴至法院。法庭審理中控辯雙方對定罪沒有異議，但對量刑提出異議:控方認(rèn)為應(yīng)當(dāng)按照全部3200部量刑;被告人及辯護(hù)人認(rèn)為，偵查機(jī)關(guān)并未對全部影片進(jìn)行鑒定，不能確定全部影片都是淫穢物品，量刑時應(yīng)當(dāng)按照已經(jīng)鑒定的27部處罰。關(guān)于該罪，根據(jù)最高人民法院、最高人民檢察院《關(guān)于辦理利用互聯(lián)網(wǎng)、移動通訊終端、聲訊臺制作、復(fù)制、出版、販賣、傳播淫穢電子信息刑事案件具體應(yīng)用法律若干問題的解釋》，制作、傳播淫穢視頻文件10個以上，作為追訴標(biāo)準(zhǔn)，量刑是三年以下有期徒刑、拘役或管制;數(shù)量達(dá)到50個以上時為“情節(jié)嚴(yán)重”，量刑標(biāo)準(zhǔn)是三年到十年;數(shù)量達(dá)到250個以上時為“情節(jié)特別嚴(yán)重”，量刑標(biāo)準(zhǔn)是十年以上。就黃某而言，按照27部和3200部定案處理相差甚大，法院審理時也無法統(tǒng)一觀點(diǎn)，控辯雙方的觀點(diǎn)似乎都能成立。而案件的核心就在于鑒定時，鑒定數(shù)量應(yīng)當(dāng)是多少，抽樣鑒定的結(jié)果是否能夠直接推定為全部結(jié)果。與黃某案件類似，筆者辦理王某非法儲存爆炸物案，公安機(jī)關(guān)查獲王某非法儲存1200枚雷管，之后抽取了6枚進(jìn)行了鑒定，該6枚全部能夠爆炸，之后案件移送起訴到法院。法院審理時，被告人王某提出雷管在家里已經(jīng)存放了多年，部分根本不能爆炸，公安機(jī)關(guān)僅抽取6枚鑒定，甚至沒有達(dá)到定罪標(biāo)準(zhǔn)的30枚，對犯罪指控存在異議。而控方認(rèn)為，應(yīng)當(dāng)按照全部1200枚定罪和量刑，量刑標(biāo)準(zhǔn)是十年以上。

(三)對抽樣鑒定進(jìn)一步規(guī)范的建議

刑事案件關(guān)系到被告人的定罪量刑，關(guān)系到被告人的人身自由，案件事實(shí)應(yīng)當(dāng)達(dá)到排除合理懷疑的程度，對于上述抽樣鑒定的質(zhì)疑，筆者認(rèn)為不無道理，故應(yīng)當(dāng)對刑事司法鑒定涉及的抽樣鑒定予以規(guī)范。其一，抽樣鑒定的數(shù)量首先應(yīng)當(dāng)達(dá)到追訴犯罪的數(shù)量，如前述王某非法儲存爆炸物案，雷管鑒定的數(shù)量至少應(yīng)當(dāng)達(dá)到定罪標(biāo)準(zhǔn)的30枚，類似案件亦應(yīng)如此。其二，在涉及加重量刑的情況下，抽樣的數(shù)量也應(yīng)當(dāng)達(dá)到加重量刑的數(shù)量，如黃某傳播淫穢物品罪，只有鑒定數(shù)量達(dá)到50個，才能在3年到10年量刑;鑒定數(shù)量達(dá)到250個時，才能在10年以上量刑。其三，應(yīng)當(dāng)確定科學(xué)的抽樣機(jī)制，最好在當(dāng)事人參與下進(jìn)行抽樣，保證偵查行為客觀公正透明。

三、法律應(yīng)當(dāng)設(shè)置被告人參與鑒定的機(jī)制

(一)被告人參與鑒定的理論基礎(chǔ)和實(shí)務(wù)中的不足

在現(xiàn)代社會，政治文明的標(biāo)志之一是公眾對政治生活的參與。與政治領(lǐng)域民主化相應(yīng)，訴訟領(lǐng)域中體現(xiàn)為司法的民主化，即公眾對訴訟的參與。在刑事訴訟中，程序的運(yùn)行最終關(guān)系到被告人的利益，被告人依法參與訴訟程序并表達(dá)自己的觀點(diǎn)是程序正義的應(yīng)有之義。我國刑事訴訟法規(guī)定了犯罪嫌疑人、被告人在訴訟中的各項(xiàng)權(quán)利，如偵查階段聘請律師、提供法律咨詢、提出申訴控告，在審判階段舉證、質(zhì)證、申請調(diào)取新的證據(jù)、申請證人出庭、申請重新鑒定等，這些在一定程度上保障了被告人對訴訟的參與。但在刑事司法鑒定的參與方面，立法尚有不足。在偵查階段偵查機(jī)關(guān)“自偵自鑒”，被追訴方參與程度不夠，鑒定程序由偵查機(jī)關(guān)依職權(quán)單方進(jìn)行，被追訴方處于被動地位，權(quán)利義務(wù)不對等，被告人要求鑒定的權(quán)利僅僅規(guī)定在審判階段，即庭審中被告人一方有權(quán)要求重新鑒定。司法實(shí)踐中，由于缺乏被告人參與鑒定的程序設(shè)置，即使鑒定結(jié)果客觀、科學(xué)、權(quán)威，被告人一方亦心存疑慮不愿接受鑒定結(jié)論，而要求重新鑒定或不斷上訴、申訴，影響訴訟效率，降低司法權(quán)威。筆者辦理?xiàng)钅辰煌ㄕ厥掳讣橙樟璩恳宦房诎l(fā)現(xiàn)受害人尸體，經(jīng)交警部門排查，楊某車輛案發(fā)時間經(jīng)過該路口，于是交警部門對楊某駕駛車輛輪胎與受害人尸體上輪胎痕跡進(jìn)行鑒定比對，鑒定結(jié)果為具有同一性，于是以交通肇事罪對楊某予以拘留。拘留后向楊某送達(dá)了鑒定書，楊某不服要求重新鑒定，公安機(jī)關(guān)委托上級公安機(jī)關(guān)進(jìn)行重新鑒定，鑒定結(jié)果依然是具有同一性。本案中，交警部門第一次鑒定未通知楊某，第二次鑒定時楊某已被拘留，同樣未參與鑒定。庭審中楊某認(rèn)為自己并不知曉鑒定的具體過程，鑒定是偵查機(jī)關(guān)單方做出的，對鑒定結(jié)果不予認(rèn)可，進(jìn)而否認(rèn)犯罪事實(shí)。

(二)被告人參與鑒定的制度設(shè)計(jì)

1996年刑事訴訟法修改后，引入了程序正義的理念，當(dāng)事人的訴訟參與權(quán)也開始得到重視，但在刑事司法鑒定方面，當(dāng)事人參與程度不夠，刑事訴訟法的再次修正時應(yīng)當(dāng)設(shè)置被告人參與鑒定的機(jī)制，確保鑒定的公正性。第一，鑒定程序的告知。偵查機(jī)關(guān)在刑事司法鑒定開始時，應(yīng)當(dāng)告知被告人，作出鑒定結(jié)果后同樣應(yīng)及時告知被告人。第二，鑒定程序的參與。鑒定機(jī)構(gòu)在進(jìn)行鑒定時，應(yīng)當(dāng)告知被告人參與，被告人被羈押不能參與時應(yīng)聽取其意見或聘請辯護(hù)人參與。被告人一方在參與鑒定時，有權(quán)提出意見或?qū)I(yè)性問題進(jìn)行詢問，鑒定機(jī)構(gòu)應(yīng)當(dāng)聽取或告知。第三，允許被告人啟動鑒定程序或重新鑒定。如果被告人一方認(rèn)為與案件有關(guān)的專業(yè)性問題需要鑒定而偵查機(jī)關(guān)未予鑒定時，應(yīng)當(dāng)允許根據(jù)被告人一方的要求啟動鑒定程序。如被告人對鑒定結(jié)果有充分理由要求重新鑒定時，應(yīng)當(dāng)允許重新鑒定。

刑事司法鑒定是刑事訴訟的重要組成部分，關(guān)系到各方當(dāng)事人的利益，關(guān)系到訴訟結(jié)果的正當(dāng)性，關(guān)系到法律文明的發(fā)展。刑事司法鑒定制度的完善應(yīng)當(dāng)從大處著眼、小處著手，從司法實(shí)務(wù)中暴露的具體問題出發(fā)，結(jié)合我國刑事訴訟立法的現(xiàn)狀而不斷予以完善。本文認(rèn)為，立法應(yīng)當(dāng)對鑒定時限如鑒定時機(jī)選擇、鑒定過程進(jìn)行等進(jìn)一步規(guī)范，應(yīng)當(dāng)對抽樣鑒定做出具體規(guī)定，應(yīng)當(dāng)進(jìn)行被告人參與鑒定的制度設(shè)計(jì)，以保證刑事訴訟結(jié)果的可接受性。