導(dǎo)語：證券監(jiān)管分析論文一文來源于網(wǎng)友上傳，不代表本站觀點(diǎn)，若需要原創(chuàng)文章可咨詢客服老師，歡迎參考。

一、QDII產(chǎn)品的正效應(yīng)分析——個務(wù)實(shí)的考察

(一)對我國資本項目限制的影響

雖然國際經(jīng)濟(jì)一體化或全球化已成為當(dāng)今學(xué)界與實(shí)務(wù)界的一個高頻率的話語詞，然而在全球市場呈現(xiàn)為一種以主權(quán)國家所轄范圍為界的條塊分割狀態(tài)及資金的快速流動受限的情形下，這種一體化的進(jìn)程前景卻也并不十分樂觀，但是國與國之間優(yōu)勢資源的互補(bǔ)性又內(nèi)在地決定了以資金作為流通媒介的資源對流為國際經(jīng)濟(jì)一體化發(fā)展中的必然。因此，從國際經(jīng)濟(jì)發(fā)展的長遠(yuǎn)思量，在經(jīng)常項目開放基礎(chǔ)上的資本項目的逐漸放開對于這種一體化進(jìn)程的縱深方向發(fā)展就顯得迫在眉睫。這一點(diǎn)對于日益開放，及以出口經(jīng)濟(jì)為基礎(chǔ)的中國來說，也表現(xiàn)得尤為突出。因此，可以說，QDII業(yè)務(wù)在我國的試點(diǎn)及逐漸放開就表明我國已開始探索資本項目應(yīng)如何開放的問題。

中國資本項目開放可被歸納為發(fā)行市場和投資市場的開放。由于投資市場開放包括允許本國居民投資海外市場以及允許海外投資者買賣本國有價證券兩項內(nèi)容，與之相對的資本管制的核心就是阻止這組方向相反的資本流動，因而可以說資本項目下開放的實(shí)質(zhì)就是實(shí)現(xiàn)對投資市場的法律松綁，從這個角度來說，這一市場的放開也是資本項目開放的最后一個堡壘。從操作層面來看，投資市場的開放要求作為本幣的人民幣可自由兌換，及國際收支政策中資本項目的放開。然而，現(xiàn)時下，在人民幣不能自由兌換、資本項目受限，及在貨幣政策、金融體系與金融監(jiān)管法律制度亟待完善的背景下，我國還不完全具備投資市場開放或資本自由流動的條件?？梢哉f，QDII的設(shè)計本意即在于有限地突破一些目前法律上或政策上的限制，在現(xiàn)有的制度框架下實(shí)現(xiàn)有限的資本流動，在于適應(yīng)和滿足內(nèi)地資產(chǎn)與投資市場發(fā)展的需求，并取得資本流動進(jìn)一步開放的經(jīng)驗(yàn)。從這一點(diǎn)看，QDII產(chǎn)品的及時推出是我國經(jīng)濟(jì)進(jìn)一步成熟發(fā)展的表現(xiàn)，是我國經(jīng)濟(jì)發(fā)展的現(xiàn)實(shí)要求。

(二)緩解本幣升值與國際收支失衡之風(fēng)險

2005年7月，我國本幣放棄了實(shí)現(xiàn)多年的單一盯住美元的匯率機(jī)制，而從穩(wěn)定性出發(fā)改以一籃子貨幣為參考的受管理性浮動匯率制。藉此，我國人民幣匯率機(jī)制基本上形成了“以市場調(diào)節(jié)為主、以有限干預(yù)為輔”的有漲有跌的順暢運(yùn)作模式，并在國際上得到普遍接受與認(rèn)同。然而，隨著我國經(jīng)濟(jì)和金融實(shí)力的增強(qiáng)，國際經(jīng)濟(jì)格局也發(fā)生了此消彼長的變化，受多國政治和利益集團(tuán)之影響，以美國為主導(dǎo)的個別發(fā)達(dá)國家仍然不斷給我國施壓，要求我國加快人民幣升值的速度。在這種國際壓力下，我國貨幣當(dāng)局惟有一方面努力保持本幣匯率的相對穩(wěn)定，審時度勢地強(qiáng)化本幣匯率的彈性；在另一方面，則是加快金融基礎(chǔ)的建設(shè)，為本幣的可自由兌換奠定體制和技術(shù)基礎(chǔ)。對此，我國已相繼推出了一系列的創(chuàng)新措施，如開展了“以完善收益率曲線，促進(jìn)利率市場化”的本幣利率互換交易試點(diǎn)，通過OTC方式及做市商制度構(gòu)建即期外匯市場，從而改良本幣匯率中間價的形成機(jī)構(gòu)，為其向市場化邁進(jìn)做好前期的準(zhǔn)備。然而，本幣匯率制度改革深化最關(guān)鍵與最直接的基礎(chǔ)工程還在于資本項目的開放與資本項目下的可兌換性。從自我利益保護(hù)出發(fā)，在現(xiàn)有法律規(guī)則體系及政策約束條件下，要實(shí)現(xiàn)有限度的資本流動最經(jīng)濟(jì)、最有效、負(fù)面效應(yīng)最小的方法就是適時引入QDII機(jī)制，為人民幣國際化進(jìn)程鋪開必要的制度基礎(chǔ)。

此外，國際收支是否平衡是國際貿(mào)易良性發(fā)展中所必須密切關(guān)注與國際協(xié)作的問題。近年來，我國外匯儲備資產(chǎn)持續(xù)增長，如據(jù)央行的統(tǒng)計數(shù)據(jù)，至2006年2月底我國外匯儲備就已達(dá)8537億美元，首次超過日本，位居世界第一。這一方面反映了我國財富增加迅速，國際經(jīng)濟(jì)地位的上升。然而，另一方面，外匯儲備的激增也反映出內(nèi)地國際收支失衡，貨幣管理部門需不斷增發(fā)貨幣以購進(jìn)外匯，從而避免由于外匯儲備過速增長而導(dǎo)致信貸膨脹，貨幣政策及宏觀調(diào)控的能力被削弱?！?】針對這種集中性的風(fēng)險，在目前國際收支保持高位盈余，外匯儲備超高增長的狀況下，通過QDII來對外匯投資限制進(jìn)行適度疏導(dǎo)，不僅有利于資本的有效配置，矯正內(nèi)地貨幣政策的扭曲，而且亦可“一石二鳥”地有效緩和人民幣的升值壓力。

從上可知，在我國經(jīng)濟(jì)實(shí)力日益增強(qiáng)的情況下，QDII產(chǎn)品設(shè)計之主旨還不全在于為國內(nèi)居民構(gòu)造一個境外投資的窗口與制度性平臺，其更被承載了輔助中國匯率改革的歷史使命，即從以單純實(shí)現(xiàn)目前有限度資本流動，以滿足國內(nèi)日益擴(kuò)張的投資需求為目的的開放手段，到發(fā)展為“借助加快資本項目開放推動人民幣國際化進(jìn)程，以及改善國際收支平衡，緩解人民幣升值”的配套改革措施。因此，可以說，QDII業(yè)務(wù)的拓展是我國為進(jìn)一步融入到國際經(jīng)濟(jì)一體化進(jìn)程中所邁出的又一個重要步伐。

(三)消解了我國金融業(yè)發(fā)展中一些亟待解決的難題

雖然改革開放以來，我國經(jīng)濟(jì)已獲取了高速增長，但這其中還是存在著一些問題，因?yàn)槲覈?jīng)濟(jì)體制是以國家為制度主體的變遷模式，同時又是一種邊際性的漸進(jìn)式制度變遷模式，當(dāng)國家采用漸進(jìn)的增量改革方式，而非激進(jìn)的“休克療法”來推進(jìn)制度演進(jìn)時，這就必然導(dǎo)致國家最大限度地維持原體制內(nèi)產(chǎn)出的穩(wěn)定性。這樣一種內(nèi)生的缺陷也就必然被傳導(dǎo)到我國的金融體系中。因此，筆者認(rèn)為，QDII制度的推行對我國目前比較脆弱的金融業(yè)自身的改革、法治化、國際化發(fā)展也起到一種“壓迫性”制度創(chuàng)新的自救效果。具體見解如下：

一是在目前A股市場一直持續(xù)“高溫”不下的情形下，它可以通過投資資金分流的形式對投資者起到“降溫冷靜”與風(fēng)險組合的作用。雖然十多年來國內(nèi)股市獲得了迅速的發(fā)展，但是這種政府主導(dǎo)下的市場不可避免地存在基礎(chǔ)性與結(jié)構(gòu)性問題，在稀缺資源配置上，存在嚴(yán)重的錯位現(xiàn)象。這可表現(xiàn)為市場的公平性欠佳與效率低下、投資風(fēng)險大、及對中小投資者缺乏足夠的保護(hù)等；二是有利于公司的內(nèi)部治理。在理論上，與QFII同理，QDII的引進(jìn)能給投資者帶來更多的投資機(jī)會，營造一種“競爭致富”的氛圍。然而，這種機(jī)會的實(shí)現(xiàn)在很大程度上還取決于境內(nèi)合格投資機(jī)構(gòu)的態(tài)度。因此，為了在國內(nèi)取得海外入市之機(jī)會及吸引國內(nèi)投資者，這些投資機(jī)構(gòu)就不得不對其公司內(nèi)部治理機(jī)構(gòu)進(jìn)行改良，從而使中國的證券市場踏上一條真正市場化發(fā)展的道路；三是QDII的實(shí)行也有益于我國本土金融人才的國際化，能使他們在國際金融協(xié)作中了解國際金融交易與監(jiān)管慣例，從而為我國金融運(yùn)營與監(jiān)管的真正專業(yè)化打下基礎(chǔ)；四是保險與社?；鸬葯C(jī)構(gòu)投資者需要一個監(jiān)管法律制度完善、風(fēng)險可預(yù)測及股價相對平穩(wěn)的、發(fā)展相對成熟的市場作為平臺，通過QDII投資于國外一些大型的藍(lán)籌股也可以達(dá)到投資風(fēng)險分散與投資受益的預(yù)期效果；四是對于銀行業(yè)來說，QDII可以緩解其外匯資產(chǎn)與負(fù)債業(yè)務(wù)日益增大的壓力。由于我國投資工具有限，銀行外匯存款缺乏足夠的出路，其存貸差有不斷加劇之風(fēng)險。若銀行系的QDII業(yè)務(wù)能如愿搶先，那么這種反差性的壓力就能得到一定的釋放；五是對監(jiān)管者來說，QDII既可能通過挑戰(zhàn)的方式迫使監(jiān)管者對目前的監(jiān)管制度進(jìn)行一次系統(tǒng)的“自下而上”與“自上而下”的完善與創(chuàng)新，又有益于外匯管理及資金的流動。資本具有天然的逐利性，嚴(yán)格的資本管制必然會迫使大量的資金從地上轉(zhuǎn)移到地下(每年大量資金的非正常流失已說明了這一問題)。QDII恰好為國內(nèi)這些相對過剩的資金開創(chuàng)一條正規(guī)的投資渠道。這不僅增加了資金流動的透明性，同時也使得監(jiān)管部門對資本流動的可控制性增強(qiáng)，從而弱化原來潛在的金融風(fēng)險。

評價：利與弊總是相伴相隨。雖然QDII的推出在一定程度上預(yù)示著在金融國際化進(jìn)程中，我國已準(zhǔn)備進(jìn)行大刀闊斧式的改革，同時借用目前通俗的理解是其主旨在于通過投資資金分流的方式讓國內(nèi)容納度不高的A股市場適時適度降溫，但是筆者認(rèn)為，對于理性的決策者與業(yè)內(nèi)人士來說，與其說這種資本項目的有限放開于國于民來說是一種福音的話，倒不如說它更是一件喜憂摻半的事情，或是一只“燙手的山芋”，因?yàn)椤氨M管外面的世界很精彩，但是亦充滿著許多無奈”。此外，盡管隨著各部門相關(guān)行政規(guī)章的推出與規(guī)則創(chuàng)新，從形式上評判，QDII業(yè)務(wù)已在我國找到了一種法律上的正當(dāng)性，并圍繞著這種業(yè)務(wù)已形成一種QDII制度，但是這種國內(nèi)配置的規(guī)則能在多大程度上引導(dǎo)與規(guī)范QDII這種域外投資的行為還是一個讓人拭目以待的問題。因此，與QDII所可能帶來的正效應(yīng)相比，由此牽扯出的證券監(jiān)管新問題倒更值得我們?yōu)橹畟?cè)目。

二、QDII引發(fā)的證券監(jiān)管新問題分析

金融監(jiān)管創(chuàng)新是對金融業(yè)務(wù)創(chuàng)新的一種制度上的必然回應(yīng)。盡管作為集QDII制度大成的《合格境內(nèi)機(jī)構(gòu)投資者境外證券投資管理試行辦法》與其后續(xù)的通知、《商業(yè)銀行開辦代客境外理財業(yè)務(wù)管理暫行辦法》、及《保險資金境外投資管理暫行辦法》等文件已對QDII的準(zhǔn)入條件、產(chǎn)品設(shè)計、資金募集、境外投資顧問、資產(chǎn)托管、投資運(yùn)作、信息披露、投資額度與匯兌管理等方面的內(nèi)容及其實(shí)施已作出了比較周全的規(guī)定，并共同構(gòu)成了基金公司、保險公司、商業(yè)銀行及證券公司QDII業(yè)務(wù)的完整規(guī)則體系，但是若全面考察這些文件，我們?nèi)圆浑y發(fā)現(xiàn)有些關(guān)鍵性的問題還沒有得到應(yīng)有的解決。這主要表現(xiàn)于以下幾個方面。

(一)“合格投資者與證券”之界定——個前置性的問題

如何務(wù)實(shí)地對“合格投資者”進(jìn)行識別是確保QDII業(yè)務(wù)順利開展的一個先決性問題。“上述文件不惜余力地對何謂合格進(jìn)行相應(yīng)的規(guī)定”也說明制訂者已深刻地注意到了這一問題的重要性，如開QDII先河的《商業(yè)銀行開辦代客境外理財業(yè)務(wù)管理暫行辦法》第9條即規(guī)定：“開辦代客境外理財業(yè)務(wù)的商業(yè)銀行應(yīng)當(dāng)是外匯指定銀行，并符合下列要求：建立了健全有效的市場風(fēng)險管理體系；內(nèi)部控制制度比較完善；具有境外投資管理的能力和經(jīng)驗(yàn)；理財業(yè)務(wù)活動在申請前一年內(nèi)沒有受到中國銀監(jiān)會的處罰；中國銀監(jiān)會要求的其他審慎條件?！薄逗细窬硟?nèi)機(jī)構(gòu)投資者境外證券投資管理試行辦法》第5條規(guī)定：“申請境內(nèi)機(jī)構(gòu)投資者，應(yīng)當(dāng)具備以下條件：申請人的財務(wù)穩(wěn)健、資信良好、資產(chǎn)管理規(guī)模、經(jīng)營年限等符合中國證監(jiān)會的規(guī)定；擁有符合規(guī)定的具有境外投資管理相關(guān)經(jīng)驗(yàn)的人員；具有健全的治理結(jié)構(gòu)和完善的內(nèi)控制度，經(jīng)營行為規(guī)范；最近3年沒有受到監(jiān)管機(jī)構(gòu)的重大處罰，沒有重大事項正在接受司法部門、監(jiān)管機(jī)構(gòu)的立案調(diào)查；中國證監(jiān)會根據(jù)審慎監(jiān)管原則規(guī)定的其它條件?！薄侗ｋU資金境外投資管理暫行辦法》第9條規(guī)定：“委托人從事保險資金境外投資，應(yīng)當(dāng)具備下列條件：建立健全的法人治理結(jié)構(gòu)和完善的資產(chǎn)管理體制，內(nèi)部管理制度和風(fēng)險控制制度符合《保險資金運(yùn)用風(fēng)險控制指引(試行)》的規(guī)定；具有較強(qiáng)的投資管理能力、風(fēng)險評估能力和投資績效考核能力；有明確的資產(chǎn)配置政策和策略，實(shí)行嚴(yán)格的資產(chǎn)負(fù)債匹配管理；投資管理團(tuán)隊運(yùn)作行為規(guī)范，主管投資的公司高級管理人員從事金融或者其他經(jīng)濟(jì)工作10年以上；財務(wù)穩(wěn)健，資信良好，償付能力充足率和風(fēng)險監(jiān)控指標(biāo)符合中國保監(jiān)會有關(guān)規(guī)定，近3年沒有重大違法、違規(guī)記錄；具有經(jīng)營外匯業(yè)務(wù)許可證；中國保監(jiān)會規(guī)定的其他條件?！比欢?，若本著法律人喜歡較真的態(tài)度，則不難發(fā)現(xiàn)這些“事關(guān)是否合格之規(guī)定”是明顯有背于“法律規(guī)則必須明確而具體”這一內(nèi)在品質(zhì)要求的，如以上三文件都將“已建立有健全的法人治理結(jié)構(gòu)、完善的資產(chǎn)管理體系與內(nèi)部治理機(jī)構(gòu)及資信良好”視為評價的必要條件，但是至于何謂“健全”、何謂“完善”、何謂“資信良好”等，其則語焉不詳了。

實(shí)際上，投資者是理性的，對“何謂合格境內(nèi)機(jī)構(gòu)投資者”其心中自有一桿秤，如資產(chǎn)規(guī)模、從事資產(chǎn)管理的經(jīng)驗(yàn)、是否具有良好的市場運(yùn)作記錄、市場信譽(yù)及風(fēng)險管理水平與技術(shù)等都是他們考核的指標(biāo)。雖然目前國內(nèi)券商逾百家之多，其中有許多公司已經(jīng)營10載有余，但由于治理不規(guī)范，其長期存在結(jié)構(gòu)性問題，對其運(yùn)作公眾亦是貶多褒少。若依國際標(biāo)準(zhǔn)來衡量，則很難有什么合格之說。另外，就商業(yè)銀行來說，雖然其資產(chǎn)規(guī)模雄厚，但是呆賬壞賬嚴(yán)重，壟斷程度高，經(jīng)營業(yè)績一直欠佳，再加上欠缺管理投資基金的經(jīng)驗(yàn)及大分業(yè)的限制，其也很難有“合格”之論；雖然投資基金業(yè)可被認(rèn)為與合格機(jī)構(gòu)之間存有最密切的關(guān)系，但是該行業(yè)尚處于發(fā)展初期，且這些公司資產(chǎn)規(guī)模小，經(jīng)營年限相對不長，更是缺乏海外資本運(yùn)作的經(jīng)驗(yàn)，因此其更是難上加難；既如此，我國的保險公司與社?；鸬葯C(jī)構(gòu)情況又如何呢?事實(shí)上，由于目前它們只被允許使用自有外匯，不能進(jìn)行購匯投資業(yè)務(wù)，且與以上各類機(jī)構(gòu)相比，其在相關(guān)操作經(jīng)驗(yàn)上也不具有比較優(yōu)勢。

雖然我國已批準(zhǔn)了中國工商銀行、中國銀行、中國建設(shè)銀行等12家中資性銀行機(jī)構(gòu)、華安國際配置基金、華夏基金、上投摩根基金及平安保險股份有限公司、中國人壽保險集團(tuán)公司、中國人民財產(chǎn)保險公司等為QDII，但是在目前內(nèi)地金融機(jī)構(gòu)無論是在風(fēng)險管理技術(shù)、資產(chǎn)管理經(jīng)驗(yàn)、內(nèi)部治理，還是在市場操作能力上都或多或少存在問題的情況下，它們還不足以適應(yīng)國際市場競爭性的投資環(huán)境。這也說明要真正培養(yǎng)被市場認(rèn)為合格的境內(nèi)投資者還是一個“冰凍三尺，非一日之寒”的問題，這是一個需要在人才培養(yǎng)、風(fēng)險管理、熟悉國際金融交易慣例及內(nèi)部治理等多個方面長期磨合才能形成的結(jié)果?？陀^地講，若QDII只熟悉國內(nèi)的資本運(yùn)作模式，而對國際的實(shí)踐一無所知或一知半解，那么在其國際上的資本運(yùn)作就有些舉步維艱，最終與國內(nèi)A、B股的炒作無什么差別。這樣一種非?？赡艿暮蠊粌H會使得投資者對這種新產(chǎn)品望而卻步，而且也會使得目前已初具規(guī)模的QDII法律規(guī)則系的形式意義無重于其實(shí)質(zhì)意義，從而在事實(shí)上使QDII業(yè)務(wù)變得有價而無市?？赡茔y行系QDII運(yùn)作的不理想就是一個鐵的教訓(xùn)。從這一點(diǎn)來看，上述文件對“合格”抽象宏大性的規(guī)定也一定程度上說明了規(guī)則與現(xiàn)實(shí)之間的脫節(jié)。

除了對“合格”認(rèn)定標(biāo)準(zhǔn)的模糊外，還有一個問題是更值得我們反復(fù)斟酌的，即何謂“證券”。盡管新出爐的《合格境內(nèi)機(jī)構(gòu)投資者境外證券投資管理試行辦法》及其通知已將投資產(chǎn)品圈定于掛牌交易的股票、債券、存托憑證、房地產(chǎn)信托憑證、公募基金、結(jié)構(gòu)性投資產(chǎn)品及金融衍生品等，但是在實(shí)然上其卻回避了“何謂證券”這一對于QDII業(yè)務(wù)來說至關(guān)緊要的概念。在此，我們必須認(rèn)識到QDII業(yè)務(wù)是完全境外操作的，若在證券的認(rèn)別上，國內(nèi)與國際上的規(guī)定不能有效對接，那么這就必然影響到QDII業(yè)務(wù)的績效。事實(shí)上，我國對證券的界定與證券市場成熟國家的界定是存在很大差別的，如1933年的美國《證券法》即作了如下解釋：所謂證券，系指任何票據(jù)；股票；庫存股票、債券、公司信用債券；債務(wù)憑證；盈利分享協(xié)議下的權(quán)益證書或參與證書；以證券作為抵押的信用證書；公司成立前之認(rèn)購證；可轉(zhuǎn)讓股票；投資契約；股權(quán)信托憑證；證券存放證明；石油、天然氣或其它礦產(chǎn)之小額利息滾存權(quán)；或一般來說被普遍認(rèn)為是證券的任何權(quán)益或票據(jù)；或上述任何一種證券的權(quán)益或參與證書、臨時證書、收據(jù)、擔(dān)保證書、或認(rèn)股證書或訂購權(quán)或購買權(quán)等?！?】從這一定性，不難發(fā)現(xiàn)在美國“證券”的外延是非常寬廣的，它甚至還包括了各種證券衍生工具和能獲得證券的權(quán)利，并將“投資合同”也包括在證券的定義之中?！?】那么，我國對其又是如何定性的呢?修訂后的《證券法》第2條規(guī)定：“在中華人民共和國境內(nèi)，股票、公司債券和國務(wù)院依法認(rèn)定的其他證券的發(fā)行和交易適用本法；本法未規(guī)定的，適用《公司法》和其他法律、行政法規(guī)規(guī)定?！庇纱吮容^可見，盡管這種列舉加概括式的規(guī)定很籠統(tǒng)，但是明眼人一看就知，在我國證券主要限于“股票與公司債券”兩大類。即便我們對其采取擴(kuò)大性的解釋，與市場已相當(dāng)成熟的國家相比，它們之間在外延上還有很遙遠(yuǎn)的一段距離。我們知道，QDII是一種境外投資的金融產(chǎn)品，其著眼點(diǎn)并不在于國內(nèi)的市場，若在規(guī)定上，我們不能盡可能地消除這一前置性概念之間的矛盾現(xiàn)象，那么這就可能增加QDII運(yùn)作的成本及不必要的風(fēng)險。此外，還有一點(diǎn)是值得我們特別警惕的，即既然QDII是投資于境外的證券，那么這種投資就可能會涉及到期貨與期權(quán)等金融衍生產(chǎn)品。而且，由于對境外投資環(huán)境的陌生，QDII在一個較長的時間內(nèi)必然會對境外的投資顧問存在嚴(yán)重的依賴心理，那么當(dāng)基于投資顧問的建議而染指金融衍生產(chǎn)品之時，它就必然會導(dǎo)致我國境外投資經(jīng)驗(yàn)本就不足的QDII投資風(fēng)險的成倍放大，并在投資失敗之時，導(dǎo)致這種風(fēng)險向國內(nèi)的回流。1995年的巴林銀行事件已深深地印證了這一問題。因此，筆者認(rèn)為，如何在兼顧本國的金融實(shí)情及國際上通行做法的基礎(chǔ)上，合理地對“證券”進(jìn)行界定，也是我國QDII成功邁向國際的一個先決性法律問題。

(二)QDII對信息披露制度之挑戰(zhàn)

證券監(jiān)管法律制度的構(gòu)建基本上是圍繞信息披露而展開的，因?yàn)椤白C券管理體系是試圖通過信息披露機(jī)制來向投資者提供保護(hù)，建立公眾信心，增強(qiáng)市場效率，其根本目標(biāo)即在于為所有投資者提供獲得相關(guān)信息的平等機(jī)會，從而使其可以權(quán)衡與證券投資有關(guān)的風(fēng)險與收益”。【4】毋庸置疑，這一以信息監(jiān)管為重心的金融監(jiān)管理念也在QDII規(guī)則體系中得到體

現(xiàn)：《商業(yè)銀行開辦代客境外理財業(yè)務(wù)管理暫行辦法》第5章“信息披露與風(fēng)險管理”用了9個條文(第26-34條)來規(guī)范這一問題，如其第27-28條規(guī)定：“從事代客境外理財業(yè)務(wù)的商業(yè)銀行應(yīng)在發(fā)售產(chǎn)品時，向投資者全面詳細(xì)告知投資計劃、產(chǎn)品特征及相關(guān)風(fēng)險，由投資者自主作出選擇。從事代客境外理財業(yè)務(wù)的商業(yè)銀行應(yīng)定期向投資者披露投資狀況、投資表現(xiàn)、風(fēng)險狀況等信息?！贝送猓逗细窬硟?nèi)機(jī)構(gòu)投資者境外證券投資管理試行辦法》第32條規(guī)定：“境內(nèi)機(jī)構(gòu)投資者、托管人等信息披露義務(wù)人應(yīng)當(dāng)嚴(yán)格按照有關(guān)法律法規(guī)等規(guī)定的要求進(jìn)行信息披露?！痹僬撸侗ｋU資金境外投資管理暫行辦法》在第7章用了整整13個條文(第47-59條)對這一問題進(jìn)行了規(guī)定，如其第47條便原則性地規(guī)定：“保險資金境外投資當(dāng)事人應(yīng)當(dāng)按照中國保監(jiān)會的規(guī)定，真實(shí)、準(zhǔn)確、完整地向相關(guān)當(dāng)事人披露下列信息，不得有重大遺漏和虛假、誤導(dǎo)、詆毀性陳述：境外投資戰(zhàn)略配置和投資決策；境外投資交易執(zhí)行、資金清算和資產(chǎn)托管情況；境外投資風(fēng)險狀況、合規(guī)監(jiān)控、重大危機(jī)等有關(guān)重要事項?！比欢?，分析這些規(guī)定，也很容易發(fā)現(xiàn)其存在以下不如人愿之處：

其一是缺乏關(guān)于信息認(rèn)證及明確責(zé)任追究機(jī)制之規(guī)定。真實(shí)性、準(zhǔn)確性和完整性是對披露義務(wù)人所公開信息的基本要求，然而在QDII業(yè)務(wù)中由誰來核實(shí)所披露信息的完整性與真實(shí)性呢?雖然從相關(guān)的法律法規(guī)及部門規(guī)章，我們可以推知會計與審計性的中介服務(wù)機(jī)構(gòu)對此承擔(dān)相應(yīng)的法律責(zé)任，但是我們必須清醒地注意到在違法成本遠(yuǎn)遠(yuǎn)低于違法所得的情況下，這些中介機(jī)構(gòu)及披露義務(wù)人還是會鋌而走險的，目前中國證券市場中虛假信息滿天飛的現(xiàn)狀也說明這一問題。另外，雖然2002年1月最高人民法院通過的《關(guān)于受理證券市場因虛假陳述引發(fā)的民事侵權(quán)糾紛案件有關(guān)問題的通知》對抑制信息造假行為有一定的積極作用，但是《民事訴訟法》對集團(tuán)訴訟的內(nèi)在缺陷卻又幾乎使得這一救濟(jì)措施形同虛設(shè)，這是因?yàn)椤拔覈拇砣嗽V訟的判決缺乏必要的擴(kuò)張力，只對參加登記的受害人有效，而對于訴訟時效期間內(nèi)未登記權(quán)利的，則無效。此外，由于涉訴的金額巨大，對于原告的訴訟費(fèi)用能否減免等，法律亦無規(guī)定。”【5】由于QDII業(yè)務(wù)的境外證券投資性更是加劇了個人投資者與機(jī)構(gòu)投資者之間的“信息不對稱性”，所以如何從規(guī)則設(shè)計與實(shí)踐上消除這兩者之間的不信任現(xiàn)象，也是目前QDII業(yè)務(wù)能否達(dá)到預(yù)期效果的關(guān)鍵性問題之一。

其二是披露要求的非持續(xù)性。證券市場中的披露是一種持續(xù)性的披露，它不僅包括證券交易前相關(guān)信息的公開，而且還包括交易后信息的公開；它既包括定期性的披露，也包括不定期性的披露。然而，從上述規(guī)定來看，目前的規(guī)則體現(xiàn)出的是一種“重交易前披露，輕交易后披露”的非持續(xù)性披露精神。這一特色無疑又使得本具有些誘惑力的QDII業(yè)務(wù)在國內(nèi)投資者的心目中頗有些黯然失色。

其三是披露內(nèi)容的規(guī)定不全面。從上述披露的要求，我們初步可以得出這樣一個結(jié)論，即這些被法定要求公示的信息都是對投資產(chǎn)品的說明，而并沒有深入地涉及到與產(chǎn)品的發(fā)行者相關(guān)的重大信息。實(shí)際上，對于投資者來說，在發(fā)行人的證券產(chǎn)品向市場推出后，其真正關(guān)注的倒不是發(fā)行人發(fā)行階段的信息，而是后期持續(xù)性披露的信息(如定期性的年度報表、中期報告)及臨時披露(如發(fā)行人內(nèi)部的重大變動、內(nèi)幕交易人報告及收購中的預(yù)警披露等)。

此外，作為具有強(qiáng)烈示范效應(yīng)的《合格境內(nèi)機(jī)構(gòu)投資者境外證券投資管理試行辦法》也只是在第32條對信息披露的要求“踢皮球性”地拋給“有關(guān)的法律法規(guī)”，而這些有關(guān)的法律法規(guī)又是什么呢?作為對該文件補(bǔ)充解釋的《關(guān)于〈合格境內(nèi)機(jī)構(gòu)投資者境外證券投資管理試行辦法〉有關(guān)問題的通知》卻沒有了下文。事實(shí)上，考慮到我國法律規(guī)則的層級遞減效應(yīng)，這種托付于“法律法規(guī)”的做法也與信息披露的具體規(guī)則大多源于中國證監(jiān)會的部門規(guī)章的實(shí)踐大相徑庭。

“分業(yè)經(jīng)營與分業(yè)管理”是我國金融業(yè)經(jīng)營與管理框架劃分的基本原則。對此，《商業(yè)銀行法》第43條規(guī)定：“商業(yè)銀行在中華人民共和國境內(nèi)不得從事信托投資和證券經(jīng)營業(yè)務(wù)，不得向非自用不動產(chǎn)投資或者向非銀行金融機(jī)構(gòu)和企業(yè)投資，但國家另有規(guī)定的除外?！薄蹲C券法》第6條規(guī)定：“證券業(yè)和銀行業(yè)、信托業(yè)、保險業(yè)實(shí)行分業(yè)經(jīng)營、分業(yè)管理，證券公司與銀行、信托、保險業(yè)務(wù)機(jī)構(gòu)分別設(shè)立。國家另有規(guī)定的除外?！薄侗ｋU法》第105條規(guī)定：“保險公司的資金運(yùn)用，限于在銀行存款、買賣政府債券、金融債券和國務(wù)院規(guī)定的其他資金運(yùn)用形式。保險公司的資金不得用于設(shè)立證券經(jīng)營機(jī)構(gòu)，不得用于設(shè)立保險業(yè)以外的企業(yè)?！比欢?，目前正在大力推行的銀行系、券商系、保險系QDII業(yè)務(wù)證明這種法定的金融業(yè)分野模式正在日漸松動，國內(nèi)金融諸業(yè)之間的大融合趨勢進(jìn)一步增強(qiáng)。此種發(fā)展就必然對自1998年以來所形成的金融業(yè)“三足鼎立”監(jiān)管的格局產(chǎn)生強(qiáng)烈的沖擊。

雖然基于金融融合現(xiàn)實(shí)監(jiān)管的需要，2004年中國銀行業(yè)監(jiān)督管理委員會、中國證券監(jiān)督管理委員會、中國保險監(jiān)督管理委員會推出的《在金融監(jiān)管方面分工合作的備忘錄》，確立了“監(jiān)管聯(lián)席會議機(jī)制”與“信息交流與合作制度”，但是其成效卻并不卓越，其原因如下：其一是多年來分流的監(jiān)管模式已使得各監(jiān)管部門劃定了自己的“勢力范圍”，并形成了一些既得利益，因而各懷己見的“聯(lián)席制”對地地道道的“功能性監(jiān)管體制”之構(gòu)建并無實(shí)質(zhì)意義。實(shí)際上，作為該文件合作基礎(chǔ)的指導(dǎo)原則所宣揚(yáng)的“分業(yè)管理基礎(chǔ)上的合作精神”也回應(yīng)了這一論點(diǎn)；其二是該文件并不屬于法律意義上的規(guī)范性文件，充其量也只能是一種“君子協(xié)定”。這種法律屬性的缺失無疑就使得“備忘錄”所預(yù)期的目標(biāo)難以實(shí)現(xiàn)。另外，即使我們認(rèn)為它也是一種規(guī)范性的文件，但是任何一種規(guī)則都必須附著維護(hù)自我尊嚴(yán)的“牙齒”。對此，貝卡里亞曾說過：“任何一條法律，如果它沒有能力保衛(wèi)自己，或者社會環(huán)境實(shí)際上使它毫無根基。那它就不應(yīng)當(dāng)被頒布?！薄?】因此，若以此作為評價的指標(biāo)，那么就不難看出目前的這種不得已為之的“聯(lián)席監(jiān)管機(jī)構(gòu)”對于防范與化解更具有風(fēng)險性的QDII業(yè)務(wù)亦可能是“心有余而力不足”。

(四)對我國證券監(jiān)管國際合作機(jī)制之考驗(yàn)與挑戰(zhàn)

QDII業(yè)務(wù)的域外投資性說明有效的QDII業(yè)務(wù)監(jiān)管法律制度的構(gòu)建并非一個國家國內(nèi)的法律設(shè)計所能為的，這種有效監(jiān)管體系的確立必須是一個動態(tài)的國內(nèi)層面與國際層面雙頭并舉的協(xié)作監(jiān)管過程。為了保證投資的成功，我國對基金系與券商系QDII設(shè)置了“域外投資顧問”的要求，并且《合格境內(nèi)機(jī)構(gòu)投資者境外證券投資管理試行辦法》第16-17條規(guī)定：“投資顧問應(yīng)當(dāng)嚴(yán)格遵守境內(nèi)有關(guān)法律法規(guī)、基金合同和集合資產(chǎn)管理合同的規(guī)定，始終將基金、集合計劃持有人的利益置于首位，以合理的依據(jù)提出投資建議，尋求基金、集合計劃的最佳交易執(zhí)行，公平客觀對待所有客戶，始終按照基金、集合計劃的投資目標(biāo)、策略、政策、指引和限制實(shí)施投資決定，充分披露一切涉及利益沖突的重要事實(shí)，尊重客戶信息的機(jī)密性；境內(nèi)機(jī)構(gòu)投資者授權(quán)投資顧問負(fù)責(zé)投資決策的，應(yīng)當(dāng)在協(xié)議中明確投資顧問由于本身差錯、疏忽、未履行職責(zé)等原因而導(dǎo)致財產(chǎn)受損時應(yīng)當(dāng)承擔(dān)相應(yīng)責(zé)任?！比欢?，筆者認(rèn)為，在欠缺投資國密切配合的情況下，這樣的規(guī)則配置是沒有多大意義，同時在主權(quán)國家林立的現(xiàn)實(shí)下也是明顯有悖于基本法學(xué)理論，因?yàn)槿魏我粋€國家的法律效力都是以主權(quán)所轄范圍為邊際的，其對它國及它國的公民來說，都是沒有直接的約束力。對此，美國法學(xué)大家博登海默曾言：“如果人們說一條法律規(guī)范是有效的，這就意味著這條法律規(guī)范對它所指的那些人具有約束力。”【7】那么，在此種情況下，境外的投資顧問又如何能夠遵守本對其沒有約束力的我國國內(nèi)法之相關(guān)規(guī)定呢?這說明諸多我國關(guān)于QDII風(fēng)險防范規(guī)則的效力還需要它國的協(xié)作。

此外，根據(jù)中國證監(jiān)會的規(guī)定，QDII投資所在的國家或地區(qū)必須是已與我國簽訂有雙邊監(jiān)管合作諒解備忘錄，并保持著有效的監(jiān)管合作關(guān)系。雖然這一前置性的條件對于弱化QDII的投資風(fēng)險有一定的促進(jìn)作用，但是亦不十分理想，因?yàn)閺姆蓪傩陨峡矗皞渫洝辈⒉粚儆趪H法的范疇，它對雙方國家并不具有類似條約的約束力。與其說“備忘錄”是一種創(chuàng)設(shè)國際法律規(guī)范的文件，還不如說它只是表明當(dāng)事國對于某些特定事件的一種政治上的態(tài)度。這種投資所在國對于防范我國QDII業(yè)務(wù)風(fēng)險的可能行為的非國際義務(wù)性也在另一方面放大了可能的金融風(fēng)險。再者，“備忘錄”內(nèi)容的抽象性與模糊性也決定了它與QDII業(yè)務(wù)所內(nèi)含的微觀性要求相差甚遠(yuǎn)。【8】

小結(jié)：QDII業(yè)務(wù)的推陳出新不僅是對目前金融法的一種考驗(yàn)，而且更是一種挑戰(zhàn)。從語義學(xué)來說，挑戰(zhàn)既有可能爆發(fā)為發(fā)展中的動力，也可能退化為前進(jìn)中的阻力。然而，無論是向后的拉力，還是向前的推力，其對任何法律制度的恰當(dāng)運(yùn)作而言都是至關(guān)緊要的。法律的演進(jìn)必須側(cè)重過去的力量與未來力量之間的對比。無論是一種自下而上，或自上而下的規(guī)則創(chuàng)新模式，必要的法律修正都是在恰當(dāng)?shù)臅r候按照有序的程序進(jìn)行的。因此，筆者認(rèn)為，盡管QDII業(yè)務(wù)已觸動了中國金融立法的多個方面，但是若我們心懷執(zhí)牛耳之勇氣，那么這就可能意味著我國金融立法將邁向一個新的境地。

三、對策分析

針對上述難點(diǎn)，筆者提出以下完善之建議：

其一是優(yōu)先確立對QDII國際監(jiān)管協(xié)作的思維。從前文的分析可知，盡管在目前的情勢下，QDII業(yè)務(wù)優(yōu)勢多多，但若只是一味閉門造車地制訂這樣或那樣的監(jiān)管規(guī)則，那么這種種假定的比較優(yōu)勢不僅會喪失殆盡，而且也會使我國面臨巨大的投資失敗之風(fēng)險。實(shí)際上，我國對QDII業(yè)務(wù)最有效的監(jiān)管主要表現(xiàn)于境內(nèi)投資機(jī)構(gòu)海外入市資格的認(rèn)定上，若QDII在境外投資顧問的建議下入市，則在“將在外，君命有所不受”心理的作用下，再加國外證券市場根本不受我國法律與政策之調(diào)控與影響，那么國內(nèi)相關(guān)的監(jiān)管者對于如何控制QDII業(yè)務(wù)的風(fēng)險則基本上已無能為力，而只能由海外的證券市場來決定投資者的命運(yùn)。這說明，對QDII的監(jiān)管重點(diǎn)還在于與投資所在國的協(xié)作。筆者認(rèn)為，鑒于國家間證券監(jiān)管“備忘錄”式的合作只是一種道義上的相互配合，還不足以確保我國在海外資本市場上投資的利益，所以我國應(yīng)以已有的備忘錄為基礎(chǔ)，本著尊重市場規(guī)律之精神與所涉的當(dāng)事國簽訂正式的雙邊條約或國際協(xié)定。其內(nèi)容應(yīng)包括：監(jiān)管合作的范圍、信息的公開與保密、請求及執(zhí)行協(xié)助請求之程序、信息交流機(jī)制、突發(fā)事件應(yīng)對條款、例外性的規(guī)定、及相關(guān)判決的承認(rèn)與執(zhí)行等。具言之，從規(guī)則的一致性與方便當(dāng)事人的原則出發(fā)，這種雙邊性的條約應(yīng)盡可能反映或再現(xiàn)我國目前已有的相關(guān)QDII業(yè)務(wù)的法律規(guī)則，從而達(dá)到一種國內(nèi)法規(guī)則效力國際法保障的效果。

其二是規(guī)則術(shù)語的國際協(xié)調(diào)性。由于QDII更多涉及的是它國證券交易的游戲規(guī)則，所以在術(shù)語的使用及內(nèi)外延的界定上，我們也有必要樹立一種國際化的思維，適度接受通行的國際證券交易與監(jiān)管慣例。誠如前文所論，我國“證券”的外延是非常狹窄的，若我們基于維護(hù)國內(nèi)相關(guān)證券法律規(guī)則之間的一致性，而作此處理，則一不利于國內(nèi)投資者迅速接受域外的法則；二不利于在QDII資金外流之前事先控制可能的風(fēng)險；三不利于在國際經(jīng)濟(jì)一體化的大潮下打通國內(nèi)資本市場與國際資本市場的通道。由于QDII業(yè)務(wù)更多的是域外操作，受它國證券法的調(diào)控，因而筆者認(rèn)為，在為QDII立法時，我們必須本著特事特辦的原則，接納國際證券市場上通用的做法，對“何謂證券”這一關(guān)鍵性的術(shù)語進(jìn)行擴(kuò)大性的解釋。如此處理之意在于：一是本著實(shí)事求是的精神，接受它國證券交易上的游戲法則；二是使早期入市的QDII快速熟悉域外的證券投資法則與交易慣例，為資本市場的進(jìn)一步放開儲備金融人才；三是為例外性的規(guī)定留下余地。在國外證券市場比較發(fā)達(dá)的國家，如日本、英、美等，其一般對證券采取無限放大的解釋。由于我國證券市場尚處于政府呵護(hù)下的發(fā)育期，投資者亦非真正的投資者，因此在接受國際上通行的證券解釋之時，也必須自我防護(hù)地作出一些例外性的規(guī)定，如將金融衍生產(chǎn)品、投資證明等投資風(fēng)險較大的QDII產(chǎn)品適度排除在外。由于在理論上，QDII在它國證券市場上只能享有國民待遇，我國這種排除性的規(guī)定并不具有當(dāng)然的約束力，因而在國內(nèi)法進(jìn)行限制性規(guī)定時，也有必要與投資所在國進(jìn)行事前的充分協(xié)商，以求得國際法上的認(rèn)可。

其三是規(guī)則供給技術(shù)上的思考。法律體系應(yīng)是一個規(guī)則之間和諧一致的體系。為了保證規(guī)則之間的一致性，就必須克服多頭立法所帶來的眾口難調(diào)的流弊。根據(jù)上文的分析，我國目前相關(guān)QDII的規(guī)則體系是由中國銀監(jiān)會、中國證監(jiān)會、中國保監(jiān)會三家金融監(jiān)管機(jī)構(gòu)主導(dǎo)，并適時聯(lián)合中國人民銀行及國家外匯管理局頒布的部門規(guī)章所組成。盡管這種各為其政的規(guī)則供給模式能兼顧到不同類別的QDII業(yè)務(wù)的監(jiān)管特點(diǎn)，但是部門“立法”固有的集團(tuán)利益傾斜也漠視了規(guī)則之間應(yīng)有的公平與正義，而且也極容易導(dǎo)致同一事項規(guī)定上的不一致性，或某些部門法的理念沒有得到切實(shí)的體現(xiàn)或被曲解。如盡管我國QDII業(yè)務(wù)品種多樣，但是歸根結(jié)底，其仍應(yīng)屬于證券投資的范疇。因此，在信息披露服務(wù)的對象上，它應(yīng)更多地指向投資者，服務(wù)于投資者。然而，這一精神在銀行系與保險系QDII中，就沒有得到全面的貫徹。如《商業(yè)銀行開代客境外理財業(yè)務(wù)管理暫行辦法》第32條規(guī)定：在商業(yè)銀行變更托管人及托管人、公司注冊資本和股東結(jié)構(gòu)發(fā)生重大變化、涉及訴訟或受到重大處罰、及中國銀監(jiān)會和外匯局規(guī)定的其他情形時，其應(yīng)當(dāng)在該類事件發(fā)生后5個工作日內(nèi)報中國銀監(jiān)會和外匯局備案。與此相似，《保險資金境外投資管理暫行辦法》第50條規(guī)定：在委托人變更受托人或托管人或者托管人、變更注冊資本、股東結(jié)構(gòu)發(fā)生重大變更、受到重大行政處罰、發(fā)生重大訴訟或者其他重大事件、中國保監(jiān)會和國家外匯局規(guī)定的其他情形時，其應(yīng)當(dāng)自此類情形發(fā)生之日起5日以內(nèi)，向中國保監(jiān)會和國家外匯局報告。實(shí)際上，這些事件直接影響到了投資者的決策與投資利益，投資者理所當(dāng)然地具有知情權(quán)——這也是證券法中特有的“陽光法則”之表現(xiàn)。因此，筆者認(rèn)為，由于QDII是一種跨金融行業(yè)的新業(yè)務(wù)，為了在兼顧行業(yè)特色的基礎(chǔ)上，確保供給的QDII業(yè)務(wù)監(jiān)管規(guī)則與其證券業(yè)務(wù)本質(zhì)的特點(diǎn)相容及規(guī)則之間的一致性，我國有必要由國務(wù)院出臺一部統(tǒng)一的相關(guān)QDII業(yè)務(wù)與監(jiān)管的條例。

其四是金融監(jiān)管體制的創(chuàng)新。作為一種交叉型的金融業(yè)務(wù)，QDII運(yùn)作模式已對我國目前機(jī)構(gòu)型的金融監(jiān)管體制提出了挑戰(zhàn)。雖然迫于現(xiàn)實(shí)的壓力，此前已推出了以中國證監(jiān)會、中國銀監(jiān)會及中國保監(jiān)會為核心的備忘錄式聯(lián)動合作監(jiān)管機(jī)制，但是誠如前文所析，這種君子式的合作并不能解決QDII等交叉性金融業(yè)務(wù)所衍生的跨業(yè)監(jiān)管問題。因此，筆者認(rèn)為，現(xiàn)時下，既然分業(yè)監(jiān)管的權(quán)力配置框架一時還難以撼動，那么我們就有必要考慮一種有法律約束力的、有預(yù)期的多方聯(lián)動監(jiān)管協(xié)作機(jī)制，從而將其作為向功能性監(jiān)管體制邁進(jìn)的一種過渡。在具體的設(shè)計上，可考慮由國內(nèi)上述多家機(jī)構(gòu)的上級部門，即國務(wù)院牽頭，將原有的備忘錄法律化，并針對協(xié)作不力情形設(shè)定嚴(yán)格的法律責(zé)任條款，從而彌補(bǔ)原有備忘錄的不足。雖然QDII業(yè)務(wù)具有交叉性，但是筆者認(rèn)為，由于它畢竟是一種證券投資，所以理應(yīng)由中國證監(jiān)會來承擔(dān)主要監(jiān)管者之職責(zé)。與此同理，在為交叉型金融業(yè)務(wù)配置金融監(jiān)管權(quán)時，明智的做法是，應(yīng)根據(jù)所涉業(yè)務(wù)的本質(zhì)屬性及其功能來決定其主要監(jiān)管權(quán)的歸屬，而不能基于業(yè)務(wù)交叉而由二家或二家以上的機(jī)構(gòu)來平分秋色，或利益均沾，或相互推諉。

四、結(jié)語

法律真理性的知識在于立法者的修養(yǎng)。為QDII構(gòu)建相應(yīng)的法律體系說明作為具體規(guī)則制訂者的中國金融業(yè)監(jiān)管者已意識到金融法治化是金融監(jiān)管專業(yè)化的必然要求與反應(yīng)，因?yàn)榉苫囊?guī)則可以為相應(yīng)的監(jiān)管行為及監(jiān)管程序的正當(dāng)性與合法性提供一種法律上的解釋與支撐。然而，在瑕不掩瑜的背后，我們又必須客觀地看到，目前為QDII所配置的法律規(guī)則系還是存在著這樣或那樣的缺陷。其實(shí)，面對紛繁復(fù)雜的生活來說，作為規(guī)則的創(chuàng)制者，其也不可能點(diǎn)面俱到，但必須注意的是，若專為某一新型的社會關(guān)系所設(shè)計的法律規(guī)則不能如實(shí)地反映出該種社會關(guān)系的核心性問題，那么這就說明為此而出的規(guī)則就存在著“先天發(fā)育”的不足。作者認(rèn)為，盡管目前區(qū)別對待的QDII法律規(guī)則系已有所建樹，但是它存有一個認(rèn)識上的誤區(qū)，即從國內(nèi)法層面考慮的多，從國際協(xié)作層面考慮的少；存異的多，而存同的少。實(shí)質(zhì)上，QDII業(yè)務(wù)的域外運(yùn)作性說明我國對其控制力基本上是綿弱無力的，在與此相關(guān)的資金流出境外之后，其可控制性就猶如斷線風(fēng)箏一樣處于一種相對自由的狀態(tài)。因此，作者的己見是，QDII業(yè)務(wù)監(jiān)管之成功先在于有約束性的國際監(jiān)管合作，后在于國內(nèi)法層面的規(guī)則設(shè)計，或者說其要點(diǎn)在于如何將國內(nèi)所設(shè)計的法則通過雙邊條約的方式獲得當(dāng)事國的認(rèn)可。

【注釋】

【1】黃少明.QDII與貨幣、金融改革及面臨的問題〔J〕.中國貨幣市場，2006，(4).

【2】李仁真.國際金融法專論〔M〕.武漢：湖北人民出版社，1995.145.

【3】孫國華•證券法律基礎(chǔ)知識〔M〕.北京：中國金融出版社，2004.33-34.

【4】齊斌•證券市場信息披露法律監(jiān)管〔M〕.北京：法律出版社，2000.2

【5】宣偉華•虛假陳述民事賠償與投資者權(quán)益保護(hù)〔M〕.北京：法律出版社，2003.87

【6】〔意〕貝卡里亞•論犯罪與刑罰〔M〕.黃風(fēng).北京：中國大百科全書出版社，1993.88-89.

【7】〔美〕E•博登海默•法學(xué)理———法律哲學(xué)與法律方法〔M〕.鄧正來.北京：中國政法大學(xué)出版社，1994.332.

【8】只要我們考察一下對各國具有示范法效應(yīng)的國際證券監(jiān)管者組織(IOSCO)于1991年通過的《關(guān)于諒解備忘錄的十大原則》之內(nèi)容，則可以得出這一結(jié)論。