導語：國際貿易法分析論文一文來源于網(wǎng)友上傳，不代表本站觀點，若需要原創(chuàng)文章可咨詢客服老師，歡迎參考。

摘要：

美國“301條款”法律制度是美國貿易代表利用貿易政策推行其價值觀念的一種手段，其威力不在于條款本身，而在于它所帶來的報復性后果和制裁的可能。其核心是以美國市場為武器，強迫其他國家接受美國的國際貿易準則，以此維護美國的利益。實際上，美國的貿易政策是攻擊性的單邊主義，通過潛在威嚇的作用打開外國市場，是一種典型的為了美國的利益惡意運用權利，達到美國的貿易目的行為。中國貿易法律體系的建設和國外文化的本土化問題應當以中國最大的潛在市場為前提，借入世機遇，調整和完善中國的公平法律體系，保持對外威懾力和制裁性。

關鍵詞：301條款制裁貿易政策

TheLegalReviewoftheU.S.''''TradeLawof301Terms

----InsightoflessonforChinaLaws

CaoPeizhong，ZhouYanbo

(SchoolofLiteratureandLaws,ShandongAgriculturalUniversity,Shandong,Taian,271000,China)

Abstract:

ThesystemoftheU.S.''''s301termsisakindofwaythatU.S.''''tradedelegationpromotetheirvalueideasviathewayoftradeandthefunctionofthetermsof301isnotonlytheselfoftermsbutalsothepossibilityofthesanctionandpunished.Thecoreof301termsistoforcetheotherstatestoaccepttheprinciplesofU.S.andprotectU.S.''''benefitviatheU.S.''''market.Infact,theU.S.''''tradepolicyareakindofattackmono-actionandthepowermanagementtoprotectU.S.''''benefitviatheopeningtheforeigntrademarket.TheissueofChinalawsconstructionandthenationalizationoftheforeigncultureshallregulateandimprovetheChinaFairLawssystemandinsisttheforeignsanctionundertheconditionoftheChinaSustainableMarketonthebasisforChinaGovernmenttoaccesstoWTO.

Keyworks:301termssanctiontradepolicies

一、引言

第二次世界打戰(zhàn)以來，美國以其強大的經(jīng)濟優(yōu)勢，在國際貿易體系中處于絕對優(yōu)勢。同時，借助其強大的經(jīng)濟優(yōu)勢，推行具有典型美國價值觀念的自由貿易政策。隨著歐洲一體化的形成和東亞經(jīng)濟的迅速崛起，美國的貿易收支惡化，因此美國的貿易政策出現(xiàn)了巨大的轉變----由積極的貿易自由政策轉向貿易保護政策。以1974年的《貿易法》的“301”條款為代表的美國貿易保護法律體系成為美國保護其內國利益的有利武器，對世界貿易和法律產(chǎn)生重要影響。

筆者最近兩年被政府選派到澳大利亞堪培拉大學法學院攻讀國際經(jīng)濟法碩士，主修WTO規(guī)則和爭端解決機制，經(jīng)常思考關于中國加入GATT/WTO后，美國貿易制度的保護機制和對其他國家的借鑒意義，中國貿易法律體系的建設和國外文化的本土化問題，本文以中國入世對中國貿易的影響和外國貿易保護機制對中國的借鑒意義為視角，系統(tǒng)審視美國貿易法“301條款”的法律演變歷史和保護機制，依此為緯度審視中國法律體系的構建生態(tài)化問題。在成文的過程中，受到了農(nóng)大文法學院同事的教誨，尤其是農(nóng)大文法學院專門從事中國法律問題研究的專家和同事的幫助，在此表示衷心的感謝。同時文章涉及的一些國際貿易法的最新理論是直接翻譯和轉引外文資料，文責自負，于同仁無關。

由于筆者才疏學淺，文章一定存不少問題，請批評指正。

二、美國301條款制度概述

（一）、產(chǎn)生背景

在國際貿易中，各國都希望擴大出口，使本國商品或服務搶占外國市場。同時設置貿易或技術壁壘，限制進口。因此，當本國的資源相對匱乏，分享世界資源就成為大國貿易的必然。于是在經(jīng)濟全球化的背景下，各國迫切需要消除種種壁壘，關貿總協(xié)定在一定程度上解決了這一問題。然而，美國逐漸感到關貿總協(xié)定不能有效的維護美國利益，尤其是通過互惠協(xié)定，各成員國作出讓步，以換得相等的貿易利益，更讓美國難以接受。美國認為，自己在降低關稅和市場準入等方面做了相當讓步，然而其他成員國并沒有給美國相等的利益，甚至采取其他扭曲貿易關系的措施，樹立障礙，損害了美國的利益。若協(xié)商不能解決，依靠關貿總協(xié)定的爭端解決機制不能有效地解決問題。

基于上述背景，美國于1974年修改了《貿易法》，制訂第301條，并歷經(jīng)修改，最終發(fā)展成為一種保護美國貿易利益的制度。這就是美國“301條款”法律制度的起源。

（二）、美國“301條款”法律制度和演變歷史

美國“301條款”有狹義和廣義之分。

狹義的301條款只是美國1974年修訂《貿易法》制定的第301條①。具體內容是一種非貿易壁壘性報復措施或者說是一種威脅措施。當別國有“不公正”或“不公平”的貿易做法時，美國貿易代表可以決定實施撤回貿易減讓或優(yōu)惠條件等制裁措施，迫使該國改變其“不公正“或“不公平“的做法。

廣義的301條款包括一般301條款、特別301條款、超級301條款及其體配套措施。在這個意義上，美國“301條款”法律制度傾向于稱其為301條款制度的范圍逐漸擴大的趨勢②。

其中，一般301條款，即狹義的301條款，使美國貿易制裁措施的概括性表述。然而超級301條款、特別301條款、配套條款等式針對貿易具體領域做出的具體規(guī)定，構成了美國“301條款”法律制度的主要內容和適用體系。具體說就是：特別301條款是針對知識產(chǎn)權保護和知識產(chǎn)權市場準入等方面的規(guī)定；超級301條款是針對外國貿易障礙和擴大美國對外貿易的規(guī)定；配套措施主要是針對電信貿易中市場障礙的“電信301條款”及針對外國政府機構對外采購種的歧視性和不公正做法的“外國政府采購辦法”③。

美國狹義和廣義的“301條款”之間的關系是辯證統(tǒng)一的，構成一個完全的體現(xiàn)美國法律文化的價值體系，為美國的利益發(fā)揮著作用①。

一般301條款是其他301條款的基礎，其他301條款是一般301條款的細化。即使沒有其他301條款，美國貿易代表一樣可以適用一般301條款的規(guī)定解決貿易爭端。我們處于借鑒301條款，研究我國公平法立法的需要，再次之間但介紹一下一般301條款。

美國貿易法第301條的標題為“美國貿易代表所采取的措施”，這就是我們所說的“一般301條款“（《美國法典》第19卷，第2411條）。其內容包括強制措施、自由裁量措施、權力范圍、定義與特別規(guī)則等。

第一、強制措施。主要內容有兩方面，一是在何種情況下應當采?。╟）款所規(guī)定的措施（見下文）；一是在何種情況下可以不采?。╟）款所規(guī)定的措施。李外事總統(tǒng)對此類措施有特別規(guī)定的，應遵從。當外國于美國簽訂的貿易協(xié)定否定美方享有的權力時，貿易代表應采?。╟）款規(guī)定的措施。該貿易協(xié)議是任一的，即可以是全球性多邊協(xié)議，也可以是地區(qū)性多邊協(xié)議，還可以是雙邊協(xié)議。

當外國的法律、政策和做法違反了任一貿易協(xié)議的規(guī)定，或與貿易協(xié)議的規(guī)定不一致，或否定了美國一句貿易協(xié)議所享有的權力或是不公正的，并對美國商業(yè)造成負擔和限制時，貿易代表應當實施強制性的制裁措施，迫使外國政府修改有關政策或做法。如巴西藥品案，1987年6月11日，美國只要協(xié)會提出申請，控告巴西缺乏對于藥品的方法保護和專利保護，是對美國商業(yè)造成負擔或限制的不合理做法②，貿易代表應當實施強制性的制裁措施，迫使外國政府修改有關政策或做法。③

在下列情況下，貿易代表可以不采取貿易報復措施：

一是爭端解決機構已經(jīng)采納了依據(jù)任一貿易協(xié)議所規(guī)定的正式爭端解決程序的報告或裁定，確定美國依據(jù)任一貿易協(xié)定所享有的權力，沒有被否定或外國的法律政策或做法沒有違反美國的權益，也沒有與美國的權力不一致，也沒有否定、取消或損害美國依據(jù)任一協(xié)議所享有的權力①。

二是有關國家正在采取令人滿意的措施，給予美國依據(jù)某一貿易協(xié)議所享有的權力，有關國家已經(jīng)同意取消或逐步取消違反協(xié)議或否定了美國依據(jù)協(xié)議享有的權力的法律、政策或做法；有關國家統(tǒng)一立即解決對美國商業(yè)所造成的復發(fā)但或限制；有關國家雖然不能承認美國一貿易協(xié)議所享有的權力或不能消除有關的法律、政策或做法，但同意向美國提供領貿易代表滿意的貿易權益補償②。

三是例外情況,若貿易代表確定在非常情況下，采取貿易制裁措施對美國經(jīng)濟砸承德腹面影響遠大與其所帶來的利益或有可能危害美國的國家安全時，可以不采取制裁措施③。

第二、自由裁量措施。如果某一外國的法律、政策或做法是不合理的或歧視性的，并且對美國商業(yè)造成了負擔或限制且美國采取的措施是適當?shù)模Q易代表就可以采取報復性措施，對該國實施貿易制裁④。

第三、權力范圍。301條款，詳細規(guī)定了貿易代表可以采取的強制性制裁措施。包括在設計與該條款所說的與外國有關的貿易協(xié)議時,中止、撤銷或不適用為執(zhí)行該協(xié)議而作出的貿易減讓；在貿易代表認定適當?shù)臅r間，對該外國的貨物征收關稅或采取其他進口限制措施；對該外國的服務征收費用和采取限制，而不論其他法律如何規(guī)定。另外，對服務業(yè)市場準入的授權。針對具體情況，貿易代表可以以其認定適當?shù)姆绞胶统潭认拗拼朔N授權的條件和要求或拒絕簽發(fā)此種授權。由于分權與程序是美國貿易法的最大特點，不同部門之間有不同的分工配合，所以涉及對某一外國的服務征收費用或進行其他限制之前，如果有關的服務由聯(lián)邦政府的或州的機構管理，貿易代表應在適當時與有關機構的首腦磋商。

最后是對強制性制裁措施及自由裁量措施的補充性規(guī)定。貿易代表采取制裁措施，可以是不加區(qū)別針對有關外國并且不論此種貨物或經(jīng)濟部類是否涉及該措施所針對的法律、政策或做法。也就是說制裁措施可以針對該國的經(jīng)濟整體，迫使該國改變其法律政策或做法。貿易代表采取制裁措施，應優(yōu)先考慮征收關稅，而不是采取其他進口限制。進口限制除關稅外有許多種，諸如中止貿易協(xié)定利益、取消優(yōu)惠限制等。但關稅作為增加財政收入，保護貿易的最佳手段，能起到壁壘作用，更符合301條款的要求。

第四、定義與特別規(guī)則。了解301條款種的主要術語，對于深刻理解301條款制度大有裨益。其中比較重要的有以下幾個：“商業(yè)”①、“不合理的法律、政策或做法”②、“不公正的法律、政策或做法”③等一系列專業(yè)詞匯。

總之，一般301條款不僅有實體內容上的規(guī)定，也有程序性規(guī)定。

三、美國“301條款”法律制度的法律本質和經(jīng)濟動機

以保護其美國利益的“301條款”法律制度是美國人利用貿易政策推行其價值觀念的一種手段，其威力不在于條款本身，而在于它所帶來的報復性后果。核心是以美國市場為武器，強迫其他國家接受美國的國際貿易準則，以此維護美國的利益。按照“301條款”的有關法律規(guī)定，如果其他國家的商品進入美國市場，就必須以同等條件開放市場，一旦美國人認為開放國的貿易政策和行為不符合美國利益和標準，美國就會動用“301條款”制裁，以此達到強迫貿易伙伴改變其貿易政策的目的。參見美國301條款案件統(tǒng)計一覽表。

美國“301條款”案件統(tǒng)計一覽表

案件數(shù)量

及百分比%

爭議事實

法律依據(jù)

301條款

的法律作用

評價

案件進展

概況

113

81%

實物貿易爭議，涉及國家之間的貿易糾紛和政策爭議，主要的貿易對手不僅涉及一般的發(fā)展中國家和發(fā)達國家，而且涉及美國的政治盟友，如日本和歐盟。

一般301條款

發(fā)起案件調查，雙方的磋商，談判和最終達成協(xié)議，直至雙方滿意或者美國滿意之后，美國對案件不了。這從雙方，尤其是從美國的立案調查的目的的層面看，美國的301條款的法律作用的目的已經(jīng)達到。

幾乎全部發(fā)起案件調查，最后通過案件雙方的磋商，談判和最終達成協(xié)議，直至雙方滿意或者美國滿意之后，美國對案件不了了之。美國的“301條款”法律制度相互補充，形成一個較為完善的法律體系。

19

19%

知識產(chǎn)權貿易爭議，涉及國家之間的貿易糾紛和政策爭議，主要的貿易對手涉及一般的發(fā)展中國家和，如中國和印度等發(fā)達國家。

特別301條款

一般美國依據(jù)內國法的程序先予調查，期間雙方正式磋商，幾乎是有利于美國的協(xié)議，美國一般監(jiān)督和關注案件的進展和執(zhí)行。如中美知識產(chǎn)權協(xié)議。

先是美國依據(jù)其經(jīng)濟和技術優(yōu)勢，發(fā)起對貿易伙伴的知識產(chǎn)權貿易糾紛的單方的調查系，一般美國依據(jù)內國法的程序先予調查和采取制裁措施。

資料來源www.ustr.gov/reports/301.;thelistoftheU.S.reportsof301terms.CaopeizhongPickedfromthematerialsandcollection.Updateofthematerialsdeadlineisin1999.

美國希望通過301條款達到一種貿易平衡，即我對你開放了多少市場，你就應該對我開放多少市場。表面看這是平等的互惠政策，其實是不公平的，它忽略了各國的實際情況，強迫各國接受美國的標準，無異于削足適履，拔苗助長，打破了其他國家的市場平衡。

一般說來，美國貿易法相關的“301條款”，只是美國內國法的組成部分，只對美國國民發(fā)生效力和管轄權。然而美國的“301條款”確立的一系列制度強迫外國政府的內國貿易政策和美國的內國政策保持一致，極大地影響其他國家的內國立法，顯然具有域外效力，這是違反國際法準則的，是美國強權經(jīng)濟的體現(xiàn)。雖然自出籠以來就不斷受到國際輿論的譴責，但實際上美國貿易法相關的“301條款”的法律制度影響著其他國家的立法，不斷發(fā)揮著域外法律效力。分析其原因就是美國有一個廣闊的市場①，美國憑借其強大的經(jīng)濟勢力為后盾，發(fā)揮其內國法的域外法律效力。在經(jīng)濟全球化的今天，法律的發(fā)展趨勢到底是多元化還是一元化爭論不休，美國妄想以本國的國內法代替國際法，實現(xiàn)一元化，從根本來說是行不通的。

但是，美國通過這種“301條款”法律的經(jīng)濟的強權性，對違反美國內國法律和與美國不一樣貿易政策的國家給予嚴格的貿易制裁和威脅，在程序有嚴格的時間表，充分體現(xiàn)美國的意志，并且通過內國立法提出《國家貿易評估報告》，通過所謂的一系列名單和化樣翻新的手段，不斷向貿易伙伴施加壓力，實現(xiàn)其強權經(jīng)濟的目的。②

總之，美國“301條款”法律制度的實質就是通過經(jīng)濟和制裁強迫其他國家遵守其價值觀念和法律準則，美國的這種“胡蘿卜加大棒”的政策，一方面，以優(yōu)厚的市場條件作為誘餌，鼓勵國家之間的貿易往來；另一方面，美國的“301條款”法律制度，違反國家主權平等原則，是對其他國家司法主權獨立的干涉，是經(jīng)濟領域的霸權主義和單邊主義，對世界經(jīng)濟和多邊貿易制度產(chǎn)生重要影響。

美國的“301條款”法律制度的實質的背后隱藏著強烈的經(jīng)濟動機，眾所周知，美國是世界上經(jīng)濟和智力最為發(fā)達的國家，美國式的貿易普惠制看似公平，實際上與美國作為世界最發(fā)達國家的應盡的義務，要求其他國家按照美國的要求和準則進行市場準入，會對美國有利。①毫無疑問，美國最近的和其他國家的“301條款”制度的爭端，實際上就是利益爭端。處在經(jīng)濟全球化的環(huán)境的中國法律制度建設應當從長遠利益和大局出發(fā)，避免經(jīng)濟民族主義和義憤，防止激化矛盾，從其他國家的經(jīng)驗教訓中，汲取益處，國家的經(jīng)濟安全。應當注意的是隨著世界貿易組織的誕生和相關協(xié)議的生效，TRIPS協(xié)議使的美國的“301條款”法律制度標準國際化，DSU協(xié)議使的美國的“301條款”法律制度的程序國際化。②美國的“301條款”法律制度和DSU協(xié)議有著極其的相似性，無論是爭端的提出，磋商，還是爭端解決機構的裁定，都表現(xiàn)出美國在一定程度上是為世界立法。世界貿易組織的協(xié)議生效并不意味著美國的“301條款”法律制度的終結。相反，美國的“301條款”法律制度隨著世界經(jīng)濟一體化的進程，按照美國的實用主義的法律原則和價值觀念，當世界規(guī)則和美國的利益沖突時，美國還可以訴諸于美國的“301條款”法律制度，表現(xiàn)出美國法律?撓邢仁視萌ā?BR>依據(jù)美國貿易代表的1989年-1999年的年度特別“301條款”的信息表明，美國“301條款”法律制度不僅有著強烈貿易壓抑職能，而且還有為美國政治目的服務的功能。據(jù)統(tǒng)計，中國作為美國“301條款”法律制度的最大的受害國，幾乎每年都被列為重點外國和重點觀察國名單，通過美國內國的貿易制度干涉中國的貿易政策。③分析其中的原因，美國對中國實行“301條款”的法律威嚇的動機和原因是服務其政治目的的，具體原因則是美國借口中國的貿易進口政策，標準，和出口補貼，知識產(chǎn)權存在保護障礙和其他保護障礙④。實際上，美國的貿易政策實際上是攻擊性的單邊主義，通過潛在威嚇的作用打開外國市場。是一種典型的為了美國的利益惡意運用權利，達到美國的貿易目的⑤。其實，美國的做法不僅有著政治的目的，而且有著內國協(xié)調矛盾和和國會和行政權利的權利分配的功能。⑥

美國“301條款”法律制度的歷史命運和發(fā)展緯度是一個極其復雜的問題，一方面，美國的“301條款”法律制度的制裁性，使得在有些爭議是由于雙方投機得念頭和尋求概念得模糊來實現(xiàn)其利益目的，對于遏制地方保護主義有利；另一方面，美國得大棒政策使得發(fā)展中國家的利益趨同，美國“301條款”法律制度的作用受到了眾多國家和內國人士的反對①，美國一直調整和改變其策略，適應國際社會的要求。

但是，無論如何，美國“301條款”法律制度在保證美國利益方面，是成功的規(guī)定之一。因此，中國應當積極研究美國的“301條款”法律制度對中國入世條件下的中國公平法的立法的借鑒意義。

四、中國的公平法現(xiàn)狀

加入WTO后，我國須遵守世貿組織的規(guī)則，同時，我國又可以在世貿組織的規(guī)則允許的范圍內制定、完善、實施保護國內工業(yè)的法律，使國內法與世界接軌。在經(jīng)濟全球化的今天，尤其是世界貿易組織多邊貿易機制的形成，對公平競爭法、公平貿易法等有關的公平法建設提出了較高的要求，一方面內國法的立法不能違反世界貿易組織多邊貿易機制德規(guī)定；另一方面，在主權原則的指導下維護內國經(jīng)濟安全和經(jīng)濟秩序。反觀我國公平法的現(xiàn)狀，和美國等市場經(jīng)濟發(fā)達的國家相比，有著明顯差距，無論是在公平法的立法還是公平法執(zhí)法，尤其是按照世界貿易組織的規(guī)定重新構筑中國的公平法律體系，我國的公平法法律體系還存在許多問題。主要表現(xiàn)在以下幾方面：

（一）、從立法上看，公平法律體系的生態(tài)化建設還有待于完善，法律部門還不健全，不能構筑完善的立法體系，尤其是缺少重要的反壟斷的立法，不能有效地控制市場秩序，更談不上像美國“301條款”法律制度一樣，威懾其它國家的貿易政策和法律制度，

1、關于反壟斷的立法。我國目前還沒有制定《反壟斷法》，對于壟斷行為一般適用了反不正當競爭法的基本原則及某些規(guī)定。壟斷與不正當競爭、反壟斷與反不正當競爭雖然關系密切，但畢竟不是一回事。我國反不正當競爭法規(guī)定“不正當競爭是指經(jīng)營者違反本法規(guī)定，損害其他經(jīng)營者的合法權益，擾亂社會經(jīng)濟秩序的行為”。而壟斷是對競爭過程的限制和阻礙，表現(xiàn)為市場壟斷、技術壟斷、價格壟斷等形式。廣義的不正當競爭包括壟斷。但兩者在手禁止的程度、范圍、行為方式及目的等方方面不同。有些壟斷行為可以使用反不正當競爭法，有些則不可以。如幾家企業(yè)瓜分市場或約定限價控制市場就屬于反壟斷法的范圍，反不正當競爭法還不能調解類似問題。

2、關于反傾銷的立法。反傾銷法是指調整國際貿易中抵制傾銷這種不正當競爭行為的各種法律規(guī)范的總稱。主要包括兩方面的內容，一是運用法律手段消除傾銷造成的損害，有效保護國內同類產(chǎn)生產(chǎn)者的利益；二是使一國的反傾銷法納入國際法的軌道，避免因濫用反傾銷措施而破壞國際貿易秩序。中國入世后原有的關稅壁壘將大幅降低，須制定新的措施應對發(fā)達國家的不公平貿易。中國的幼稚產(chǎn)業(yè)，國民經(jīng)濟支柱產(chǎn)業(yè)及易受沖擊損害但具有重要戰(zhàn)略意義的高新技術產(chǎn)業(yè)將起到十分重要的作用，制定反傾銷法也就具有重要意義，2001年頒布的《反傾銷和反補貼條例》，有些條款應當具體細化和具有可操作性。但《條例》的實施細則至今尚未出臺。這種無法可依的現(xiàn)象最令人擔憂。首先是入世后面對國外大量的廉價商品的沖擊，缺乏積極有效的應對措施。雖然《條例》規(guī)定了征收反傾銷稅、提供保證金、價格承諾等反傾銷措施，但對于如何防止、制裁規(guī)避反傾銷措施的行為沒有具體規(guī)定。其次是無法應對大量針對中國的反傾銷調查。

自1979年歐共體對我國出口糖精納和機械鬧鐘發(fā)起的首例反傾銷調查開始，我國產(chǎn)品已受到一些國際組織和國家的近400起傾銷指控，國外對華反傾銷案例給我國造成的損失累計近一百億美元，成為全球貿易反傾銷最大的受害國。外國對中國出口產(chǎn)品實施反傾銷制裁措施所導致的直接后果是出口產(chǎn)品被征收高額反傾銷稅。間接后果是影響了我國產(chǎn)品的出口，阻礙了中國產(chǎn)業(yè)結構調整和技術改造的進程，惡化了我國的投資環(huán)境，沖擊了國內市場，對我國的經(jīng)濟產(chǎn)生不良的影響。

外國對我國實施反傾銷增多的原因是多方面的。如貿易保護主義盛行、各國反傾銷制度有很大隨意性、歧視中國以及我國出口秩序混亂、被指控傾銷的企業(yè)應訴不利。

綜上所述，中國的反傾銷法一日不制定，外國對中國的反傾銷一日有恃無恐。完善我國的反傾銷法律制度及應訴機制勢在必行。

3、關于反補貼的立法。反補貼是指出口國政府對產(chǎn)品出口企業(yè)進行補貼并因此給進口國生產(chǎn)相似產(chǎn)品的產(chǎn)業(yè)造成實質損害或實質損害威脅，或實質阻礙某一產(chǎn)業(yè)的建立與發(fā)展，進口國政府有權對已補貼的進口產(chǎn)品征收反補貼稅。

西方國家認為，非市場經(jīng)濟國家的資源、財產(chǎn)歸政府所有，分配不由市場經(jīng)濟機制決定，價格、工資水平、投資、信貸均由政府決定，虧損由政府承擔，無法劃清企業(yè)財產(chǎn)與政府補貼界限，出口補貼等于出口國政府自己補貼自己。因此反補貼法不適用于來自非市場經(jīng)濟國家的進口產(chǎn)品。我國一向被美國和歐共體視為非市場經(jīng)濟國家，我國的出口產(chǎn)品不斷受到歐美的反傾銷投訴，但尚未遭到反補貼指控。對著我國進入市場經(jīng)濟時代，我國面臨反補貼指控的可能性越來越大。1983年初美國紡織行業(yè)對中國的紡織品提起了反補貼的申訴（該申訴后來被撤回）。這給我們敲響了警鐘。我國應加快反補貼立法的步伐，使我國早日做好應對外國的反補貼指控的準備。

4、關于保障措施的立法。保障措施是關貿總協(xié)定第19條允許的限制外國商品進口數(shù)量的貿易保護措施，它源于各國政府在經(jīng)濟形勢要求時保護國內產(chǎn)業(yè)的需要，作為自由貿易的例外而存在。其基本含義是，當發(fā)生締約時完全未能預料到的形勢變化，而是締約國享有的條約所規(guī)定的利益受到嚴重損害，并與另一締約國之間發(fā)生利害關系的嚴重失衡時，該締約國為保護本國的利益可以終止條約或尋求某種補救措施。主要有增加關稅、實施關稅配額、數(shù)量限制、舉行雙邊或多邊貿易談判等措施。其最初目的是防止關稅減讓導致的急劇增加的外國進口對國內經(jīng)濟造成混亂，后來演變?yōu)閷眲≡黾拥倪M口造成國內產(chǎn)業(yè)損害的臨時救濟，無論該損害是否于關稅減讓有關。由于保障措施針對的是公平的外國競爭，其適用條件要比反傾銷等嚴格。我國還沒有確定關于保障措施的立法,這對于入世后的我國十分不利。此外，服務貿易法、電信法等也需要全國人大進行立法。

（二）、從執(zhí)法上看，執(zhí)法不利，欠缺透明度。有了法律并不意味著權力必然受到保障，不法必然受到追究。這里還涉及到執(zhí)法問題。沒有還好的執(zhí)法再好的法律也不過是一紙空文。早在中美發(fā)生第二次知識產(chǎn)權爭端時，美國就指出中國執(zhí)法方面存在的問題：執(zhí)法機構欠缺透明；執(zhí)法機構存在責任上的空白處；中央、省、地政府在法律的適用上不一致；欠缺明確而有效的刑罰措施；繁瑣而歧視性的部門要求；各執(zhí)行機構之間不能配合等。雖然此后我國在執(zhí)法方面取得了一定的進展，但入世之后，世貿組織規(guī)則對我國執(zhí)法的透明度提出了更高的要求。透明度原則旨在使各成員及貿易這對成員的法律、法規(guī)、司法判決、行政決定及相關的其他國際協(xié)議有充分、及時的了解和熟悉，對貿易機會提供可靠性和預期性。透明度要求主要規(guī)定在關貿總協(xié)定（GATT）第十條，服務貿易總協(xié)定（GATS）第三條，與貿易有關的知識產(chǎn)權協(xié)議（TRIPS）第六十三條中，要求所有有關法律、規(guī)章、司法判決以及行政決定都要公布于眾。主要涉及到海關對產(chǎn)品的分類或估價，稅捐和其他費用的征收率、對進口貨物及其支付轉帳的規(guī)定、限制和禁止等。中國必須采取相應的措施，使整個貿易領域的法律、法規(guī)、政策公開，并只依據(jù)那些公開的規(guī)?ò焓耓38]。

美國301條款制度對中國法律的借鑒意義和應對舉措

歷經(jīng)13年的艱苦談判，2001年12月11日，我國終于成功入世，成為世貿組織第143個成員國?；厥走^去談判的歷程，每一次都讓我們意識到與世界發(fā)達國家的差距，從而促使我們不斷改進，完善我國的經(jīng)濟制度和法律規(guī)范。積極研究美國的法律制度，尤其是美國的美國301條款制度對中國法律有較強的借鑒意義

美國301條款制度其威力不在于條款本身，而在于它所帶來的報復性后果。核心是以美國市場為武器，強迫其他國家接受美國的國際貿易準則，以此維護美國的利益。這就使得美國的價值觀念通過內國法的形式表現(xiàn)出強烈的域外效力，成為美國法律特殊的價值趨向和強烈的能動性。正是美國301條款制度和誘人的內國市場，才使得美國影響其他國家貿易政策的目能夠實現(xiàn)。

從這個意義上講，美國301條款制度至少對我國產(chǎn)生以下借鑒意義：第一、經(jīng)過二十多年的改革和開放，我國經(jīng)濟勢力已經(jīng)具備了國際競爭的優(yōu)勢，中國是一個最大的潛在市場，中國市場的利益引誘非常明顯。因此，中國應抓住這一機遇，借入世機遇，調整和完善中國的公平法律體系，保持對外威懾力和制裁性。第二、在世界貿易組織的基本原則，如國民待遇原則的框架內，在主權范圍內保護內國的經(jīng)濟安全和國有企業(yè)，使內國企業(yè)和三資企業(yè)真正處于同一起跑上，不能通過份的稅收減讓來吸引投資，讓中國變成世界工廠，使中國變成發(fā)達國家的污染的轉移場所，浪費中國資源和污染環(huán)境。

基于此，中國的公平法的立法趨勢應當適當參照美國等發(fā)達國家的法律價值觀念，在適應法律沖突時，以內國法為準。①在對待中國和其他國家，尤其是美國的貿易糾紛和知識產(chǎn)權糾紛時，應當著眼長遠利益，采取積極的對策，尤其是對待中國入世時，積極同美國談判，協(xié)商兩國爭端，達成雙邊貿易協(xié)定。然而不考慮政治、經(jīng)濟等非經(jīng)濟因素僅就貿易及國內立法來說，中美之間的分歧是巨大的。②盡量避免，美國貿易代表在“特別301條款”年度審查報告中，將中國列為“重點外國”。

在對待美國“301條款”，中國應采取積極的對策，第一是對美國的磋商請求迅速做出反映，否則，就可能喪失雙邊談判的機會，第二，系統(tǒng)分析《美國貿易評估報告》中關于中國貿易政策的美國分析存在的錯誤和邏輯錯誤①，第三，對于美國的損害計算提出質疑和在世界貿易組織的范圍內尋求解決問題的途徑，防止美國單邊貿易主義和利益傾向的得逞，以世界貿易組織的多邊貿易體系尋求解決和權利制衡②。

五、結語

美國301條款制度無疑是強權經(jīng)濟的體現(xiàn)，是一種大棒政策，動輒以貿易制裁相威脅，妄圖是國內法擴展至國際范圍，違反了現(xiàn)行國際法。但對我國的法律卻有積極方面的借鑒意義。

首先，我國應借鑒301條款，制定我國的具有威脅性的國內法。隨著改革開放的巨大成功，我國的經(jīng)濟實力不斷增強，加之勞動力及原材料低廉等因素大量商品以低價進入國際市場。許多國家不想看到一個強大的競爭對手，千方百計的扼殺中國的出口貿易。僅以反傾銷為例，到2000年我國出口產(chǎn)品在國外涉及反傾銷的案件已超過200件，已有近40個國家對我國出口產(chǎn)品提起反傾銷調查。紡織、服裝、輕工、家電、五金、醫(yī)藥等我國各大類出口產(chǎn)品及高科技產(chǎn)品均有涉及。平均稅率為50-100%，墨西哥對我國的鞋類競征收高達1105%的反傾銷稅[39]。如此不公正和不公平的、歧視性的、不合理的做法，若針對美國，肯定會受到301條款的制裁。因此，我國有必要在發(fā)展我國經(jīng)濟的基礎上制定自己的“301條款”。其他國家要么取消其不合理的法律、政策或做法，接受我國的標準和條件，繼續(xù)與我國進行貿易，至少是一種公平和對等；要么接受我國的標準和要求，要么失去我國的市場和優(yōu)惠條件。

其次，將與外國有關的爭議使用國內法程序解決，但應注意不要違反國際法中的屬地管轄原則。國際法規(guī)定，只要該事件有一個構成要素發(fā)生在該國，則該國對該事件享有管轄權[40]。適用我國法律解決國際糾紛，無疑對于我國是十分有利的，可以避免其他國家對我國歧視。

正像美國301條款制度和誘人的內國市場一樣，我國應當積極研究入世條件下的中國公平法制建設，參照和借鑒美國301條款制度，實現(xiàn)外國先進經(jīng)驗在中國的本土化，實現(xiàn)中華文明的振興。

[參考資料]

[1]李明德，《“特別301條款”與中美知識產(chǎn)權權爭端》[M],社會科學出版社2000年.

[2]韓立余,《美國外貿法》[M]，法律出版社，1999年.

[3]楊國華，《美國貿易法“301條款”研究》[M]，法律出版社，1999.

[4]王景琦，《中外反傾銷法律與實務》[M]，人民法院出版社，2000年，第24

楊歡進、武義清，《WTO與重點行業(yè)發(fā)展》[M]，中國經(jīng)濟出版社，2002年，第166

劉星紅，《歐共體對外貿易法律制度》[M]，中國法制出版社，1996年，第141

布里奇特．斯特恩，《法律在國際政治中的作用----規(guī)范國際經(jīng)濟對國家有何作用、如何規(guī)范全球化》[M],人大出版社，2000.

[8]US.Codeofthehistory301Terms;theUS.Act1974,istheamendedofhecodeofextensionofTradeAct.AftertheUS.Code1974code,theagreementoftrade1974andtradeandtaxlaw.Theselawsintegratewholelegalsystemoftradeandlaws.SeethematerialsoftheHttp:www4.law.cornell.edu/uscode/.

[9]A.LStoler,theborderBroadcastingDisputesunderthe301terms,internationaltradelawjournal.1999.

①張傳明，山東農(nóng)業(yè)大學文法學2001級優(yōu)秀學生，獎學金獲得者。

②曹培忠(1965-),男,山東農(nóng)業(yè)大學副教授,澳大利亞英聯(lián)邦國際經(jīng)濟法碩士CthAus.LLM。主要研究方向：WTO、國際經(jīng)濟法及歐盟法。

①SeetheUS.Codeofthehistory301Terms;theUS.Act1974,istheamendedofhecodeofextensionofTradeAct.AftertheUS.Code1974code,theagreementoftrade1974andtradeandtaxlaw.Theselawsintegratewholelegalsystemoftradeandlaws.SeethematerialsoftheHttp:www4.law.cornell.edu/uscode/.;

②韓立余，《美國外貿法》，法律出版社，1999年，第352。

③李明德，《“特別301條款”與中美知識產(chǎn)權爭端》，社會科學文獻出版社，2000，第62----63。

①美國貿易法"301條款"是一個非常有名的法律，世界上鮮有其他法律的知名度堪與該法相匹敵。美國常常使用這個法律，對其他國家的貿易措施進行調查，繼而與其他國家進行談判，并且威脅談判不成就進行報復。美國的主要貿易伙伴，例如歐共體和日本，都深受其苦，對這個法律有切膚之痛;2002-05-2109:20:48，楊國華，美國“301條款”案件。

②李德明，《“特別301條款”與中美知識產(chǎn)權爭端》，社會科學文獻出版社，2000年，第355

③依據(jù)美國內國法的有關規(guī)定，貿易代表對外行使美國政府權利和總統(tǒng)的特別授權，啟動301條款程序。筆者注。

①SeeUScode19,titile,section2411.Sec2411(a)(2)(A)(I),www4.law.cornell.edu/uscode/

②SeeUScode19,titile,section2411.Sec2411(a)(2)(A)(I),www4.law.cornell.edu/uscode/

③SeeUScode19,titile,section2411(b),www4.law.cornell.edu/uscode/

④《美國外貿法》前言部分seewww4.law.cornell.edu/uscode/

①“商業(yè)”包括，但不限于，與國際貿易有關的服務（包括信息的轉讓），不論此種服務是否與具體貨物有關以及美國人所進行的含有貨物貿易或服務貿易的直接外國投資。針對關貿總協(xié)定長期未涉及服務貿易，該款將商業(yè)的內涵延伸到服務領域，反映了美國對其商業(yè)的保護遠遠超出關貿總協(xié)定對其成員國的保護，造成了美國不尊重關貿總協(xié)定，甚至另行一套。筆者注。

②一向法律、政策或做法，盡管沒有違反美國的國際法權，也沒有與美國的國際法權不一致，但如果是不公平的和不公正的，該法律、政策或做法就是不合理的。具體包括（1）否定公平和公正的設立企業(yè)的機會；否定公平和公正的對知識產(chǎn)權足夠而有效的保護，盡管該國可能履行了TRIPS協(xié)議的義務；拒絕給予依賴于知識產(chǎn)權保護的美國人的非歧視性市場準入機會。（2）構成出口鼓勵。（3）否定工人的結社權；否定工人組織和集體談判的權利；允許任何形式的強迫或強制勞動；未規(guī)定童工最低年齡或未規(guī)定工人最低工資的、工作時間的、職業(yè)安全的和健康的標準。筆者注。

③如果某一法律、政策或做法違反了美國的國際法權，或與美國的國際法權不一致，該法律、政策或做法就是不公正的。包括，但不限于否定國民待遇或最惠國待遇、或設立企業(yè)的權利、或對知識產(chǎn)權的保護]。筆者注。

①在當今世界，美國是最大的對外的貿易國家。美國的商品流向世界，世界的商品也流向美國，美國相對自由的貿易環(huán)境，對于發(fā)展中國家的對外貿易相當重要。筆者注。

②paniesoverseas---listingofcountriesundertheUSTRspecial301lists.

①為了實現(xiàn)美國的內國政策在國際上的實施，美國國內有一種理論，這種理論認為美國的知識產(chǎn)權制度是對世界的貢獻，保護知識產(chǎn)權，不僅有利于美國，而且也有利于其他國家。這種理論的背后有著美國的狹隘的本土利益和因素。

②SeetheWTO''''slegalsystemoftexts.,in2003available.

③SeeKimNewby,paniesoverseas.PickedfromtheU.S.AnnualmaterialsoftheSpecial301terms.

④SeeYangguohua,US.''''stradeact"301specialterms",lawspress,1999,138-146.

⑤事實上，東亞國家，如日本，為了避免和“301條款”發(fā)生爭議，主動作出讓步，美國內部人士認為是“301條款”的功勞，美國更加推行其單邊主義。筆者注。

⑥SeeYangguohua,US.''''stradeact"301specialterms",lawspress,1999,107。

①參見RobertE.Hudec.Thethoughtsonthetermof301.參見Smooth-hawleyStatement,in1930,thereare1028famousexpertssignedadocumentnotpermitthePresentaboutthebillonTax.

①美國的法律制度據(jù)有強烈的實用主義，適應法律沖突時以美國的法律為準，不僅和美國的大國地位不相符合，而且和世界慣例不對稱。筆者注。

②以知識產(chǎn)權為例，在知識產(chǎn)權的保護及市場準入上，中國和美國兩國曾有過三次激烈的沖突。1979年，中美簽定了《中美貿易協(xié)定》。在簽定過程中，美方堅持在協(xié)定中寫入有關知識產(chǎn)權保護的條款，我方代表深感震驚。以為當時我國的知識產(chǎn)權保護制度幾乎為零。從那時起，我國開始逐步發(fā)展和完善知識產(chǎn)權保護制度，相繼頒布了商標法、專利法、著作權法等法規(guī)，并加入了《建立世界知識產(chǎn)權組織公約》、《保護工業(yè)產(chǎn)權巴黎公約》、《商標國際注冊馬德里協(xié)定》等國際公約。指出中國知識產(chǎn)權法律中有不足和缺陷，在專利制度和版權著制度方面存在嚴重問題。此為第一次爭端。第二次爭端是在1994年，“特別301條款”再次將中國列為“重點外國”。貿易代表指出，中國雖然制定了有關知識產(chǎn)權保護的法律，但沒有切實實施，而且沒有對依賴于知識產(chǎn)權保護的美國人提供公平和平等的市場準入機會。雙方的焦點已從知識產(chǎn)權法律制度的改進轉向法律制度的實施。第三次爭端出現(xiàn)在1996年，中國又被列為“重點外國”，原因是中國在一些實質性問題如海關執(zhí)法、市場準入、關閉CD工廠等方面沒有進展[1]。每一次爭端都迫使我國在知識產(chǎn)權法律制度的建立和執(zhí)行及市場準入等問題上做出極大努力，最終達成諒解，為我國加入世貿組織鋪平道路。筆者注。

①《美國貿易評估報告》是美國制定和采取“301條款”措施的文件底本之一，有著重要的法律意義。筆者注。

②SeeYangguohua,US.''''stradeact"301specialterms",lawspress,1999,163-164。