導語：國際私法財產(chǎn)管轄權(quán)論文一文來源于網(wǎng)友上傳，不代表本站觀點，若需要原創(chuàng)文章可咨詢客服老師，歡迎參考。

在國際民事案件的特別管轄中，對物權(quán)的爭議一般采用由訴訟標的物所在地國家法院管轄的原則，已經(jīng)為世界各國所普遍承認。有些國家，如德國、日本對財產(chǎn)訴訟采用被告財產(chǎn)（不一定是訴訟標的物）所在地法院管轄的做法。我國在一定程度上也采用了被告財產(chǎn)所在地法院管轄的做法。我國《民事訴訟法》第243條規(guī)定，因合同糾紛或者其他財產(chǎn)權(quán)益糾紛，對在中華人民共和國領域內(nèi)沒有住所的被告提起的訴訟，如果被告在中華人民共和國領域內(nèi)有可供扣押的財產(chǎn)，可以由可供扣押財產(chǎn)所在地人民法院管轄。由于，我國立法對上述規(guī)定并無更進一步的規(guī)定，最高法院也沒有相應的司法解釋，因此，對該規(guī)定一般應理解為無限制地適用于國際民事案件。這樣一來，可能使人覺得這一做法存在“過剩管轄”和濫用管轄權(quán)等問題，引起人們對設立這一規(guī)定的正當性的懷疑。從相關國家的立法和判例看，對于被告財產(chǎn)所在地法院管轄權(quán)的認識和適用，經(jīng)歷了從有所限制到擴大解釋為不受限制，后來又回歸到加以限制的過程。目前，世界上承認被告財產(chǎn)所在地法院管轄權(quán)的國家，對于這一管轄權(quán)的限制問題，在立法和學說上存在不同的做法和觀點。本文將借鑒有關國家的立法、判例和學說①對被告財產(chǎn)所在地法院管轄權(quán)作粗淺探討，并在此基礎上，就如何完善我國《民事訴訟法》第243條的規(guī)定，提出一點初步設想。

一、被告財產(chǎn)所在地管轄權(quán)立法概要

德國歷史上最早規(guī)定財產(chǎn)所在地管轄權(quán)的是普魯士一般民事訴訟法。該法附則第34條規(guī)定，普魯士的臣民對在普魯士有動產(chǎn)或不動產(chǎn)的外國人，可以在這些財產(chǎn)所在地法院提起為了用境內(nèi)財產(chǎn)滿足訴訟請求（訴訟目的）的訴訟，即使是對人的債權(quán)訴訟。這一規(guī)定的立法目的很明顯，就是為了保護本國公民對外國人享有的債權(quán)。此后，德意志帝國民事訴訟法第24條，取消了對被告的國籍限制和為了用境內(nèi)財產(chǎn)滿足訴訟請求的目的要件的限制，以被告財產(chǎn)所在地為理由無限制地承認財產(chǎn)所在地法院的管轄。聯(lián)邦德國民事訴訟法第23條幾乎原封不動地繼承了上述第24條的規(guī)定：對在內(nèi)國沒有住所的人提起有關財產(chǎn)法上的請求權(quán)的訴訟，財產(chǎn)所在地法院有管轄權(quán)。奧地利原民事訴訟法第99條幾乎和聯(lián)邦德國民事訴訟法第24條的規(guī)定一樣，無限制地承認被告財產(chǎn)所在地法院管轄權(quán)。而且對“財產(chǎn)”概念的解釋相當廣泛，除了將被告對內(nèi)國國民享有的債權(quán)（即使是處于訴訟爭議中的債權(quán)）視為“財產(chǎn)”外，在原告反對債權(quán)可以進行抵銷的情況，除非原告自身對債權(quán)的成立有異議，否則也將該債權(quán)作為管轄基礎的“財產(chǎn)”。1983年修改的奧地利的民事訴訟法第99條第1款規(guī)定：對在內(nèi)國沒有管轄權(quán)的人提起的財產(chǎn)方面的訴訟，可以在該人財產(chǎn)所在地或訴訟標的所在地的法院提起訴訟，在內(nèi)國的財產(chǎn)價值與訴額相比，不能是明顯的低額。美國法院對財產(chǎn)所在地管轄權(quán)的認識也經(jīng)歷了一個從無限制到有限制的過程。根據(jù)以前的管轄規(guī)則，不管法院對位于本轄區(qū)內(nèi)的財產(chǎn)所有人是否有屬人管轄，也不管所提起的訴訟是否與該財產(chǎn)有關，法院都可以對訴訟行使管轄權(quán)。按照現(xiàn)行的聯(lián)邦最高法院規(guī)則，財產(chǎn)所在地的管轄必須符合“最低聯(lián)系”標準。即如果被告在法院地僅有財產(chǎn)而無其他聯(lián)系，則財產(chǎn)所在地不足以構(gòu)成對該財產(chǎn)無關的訴訟行使管轄權(quán)的依據(jù)。

德國雖然尚未通過立法對被告財產(chǎn)所在地法院的管轄權(quán)加以限制，但是，德國法院在1991年對一宗案件作出的判決，認為被告僅有財產(chǎn)在德國境內(nèi)不足以構(gòu)成德國法院行使國際民事案件管轄權(quán)的基礎，行使財產(chǎn)所在地管轄權(quán)還應當以案件和德國有密切聯(lián)系為必要條件。

從上述國家的立法和司法實踐看，對被告財產(chǎn)所在地法院管轄權(quán)加以合理限制，已經(jīng)成為發(fā)展趨勢。

二、財產(chǎn)所在地法院管轄權(quán)的正當性和必要性

對于財產(chǎn)所在地法院管轄權(quán)的正當與否，向來爭議很大，即使是承認財產(chǎn)所在地法院管轄權(quán)的學者，對該管轄權(quán)正當性的根據(jù)的認識也不一致。筆者認為，財產(chǎn)所在地法院管轄權(quán)正當性的主要根據(jù)是國家主權(quán)原則?！皣抑鳈?quán)，是國家的最重要屬性，是國家在國際法上所固有的獨立處理對內(nèi)對外事務的權(quán)力”②。管轄權(quán)是國家主權(quán)引伸出的國家在國際法上的一項基本權(quán)利，“是指國家對其領域內(nèi)的一切人、物和事件以及境外特定的人、物和事件具有的行使管轄的權(quán)利?！雹蹏夜茌牂?quán)可分為立法管轄權(quán)、司法管轄權(quán)和行政管轄權(quán)。國際民事案件管轄權(quán)是司法管轄權(quán)的一種，它主要包括屬地管轄權(quán)和屬人管轄權(quán)。被告財產(chǎn)所在地管轄權(quán)是屬地管轄權(quán)派生出來的。國家主權(quán)是一個國家確定和行使管轄權(quán)的基礎。根據(jù)國家主權(quán)原則，“除一個國家根據(jù)國際公法承擔的不行使管轄權(quán)的義務外，該國可以制定它認為合適的任何管轄權(quán)規(guī)則，其法院也可以在同樣的前提下對任何案件行使管轄權(quán)?！雹芤粐ㄔ涸趯H民事案件行使管轄權(quán)時，只要案件當事人的住所地、慣常居住地、物之所在地、行為地和法律事實發(fā)生地等其中一項與該國有最基本的聯(lián)系，即可成為該國法院對案件行使管轄權(quán)的根據(jù)。這里所說的“物之所在地”之中的“物”，按通常的理解是指案件的標的物。所以，不少學者認為只是被告的財產(chǎn)（不包括作為案件標的物的財產(chǎn)）在一國境內(nèi)，不足以構(gòu)成案件與內(nèi)國有聯(lián)系的必要條件。世界各國的國內(nèi)民事訴訟法律大多規(guī)定，原告可以申請查封屬于被告所有但并非案件標的物的財產(chǎn)。查封的目的是為了保證以后能將該財產(chǎn)用于履行案件的生效判決。在這種情況下，該項財產(chǎn)顯然與案件存在某種最基本的聯(lián)系。該項財產(chǎn)與案件有密切的聯(lián)系，也就是財產(chǎn)所在地與案件有密切的聯(lián)系。將這一理由作為國際私法上承認被告財產(chǎn)所在地法院管轄的根據(jù)，也應當是成立的。

確立被告財產(chǎn)所在地法院管轄權(quán)的必要性，主要是考慮到原告在被告（債務人）住所地國家進行訴訟特別困難，甚至由于客觀條件的限制而根本不可能，或者在外國取得的判決在內(nèi)國不能被承認與執(zhí)行，或被告住所地國對原告所在國公民有歧視待遇等情況，為了給予原告的權(quán)利以實際的救濟，因而對其提起的為了用被告的境內(nèi)財產(chǎn)清償債務的訴訟行使管轄權(quán)。普魯士一般民事訴訟法附則第34條在對財產(chǎn)所在地管轄所出規(guī)定時，已闡明其立法的目的是保護在內(nèi)國居住的債權(quán)人的權(quán)利。從承認財產(chǎn)所在地法院的管轄權(quán)的必要性上看，該項管轄權(quán)不應當是不加限制的。

三、對財產(chǎn)所在地法院管轄權(quán)的合理限制

德國最初規(guī)定財產(chǎn)所在地法院管轄權(quán)的目的，是為了保護本國公民對外國人提出的權(quán)利請求。后來由于立法的修改，有關國籍和訴訟目的的要件被取消，導致司法實踐中對財產(chǎn)所在地管轄權(quán)的解釋進一步擴大。主要表現(xiàn)在：1、對“財產(chǎn)”的范圍、價值等不加限制。判例和學術界的一般觀點認為，“財產(chǎn)”是指現(xiàn)實發(fā)生的全部財貨，包括物權(quán)、債權(quán)及其他財產(chǎn)權(quán)，甚至包括沒有成立的被擔保債權(quán)以及被限制流轉(zhuǎn)的財產(chǎn)（如被保全的財產(chǎn)）等；不需要均衡請求與財產(chǎn)價值，不要求被告在內(nèi)國的財產(chǎn)足以滿足訴訟請求；2、對原告和被告的國籍、住所地等不加限制，即使原、被告在國外有共同國籍、共同居住地，也不排除內(nèi)國法院行使財產(chǎn)所在地的管轄權(quán)。3、不要求事件與內(nèi)國有聯(lián)系。這種對財產(chǎn)所在地管轄權(quán)不加限制的主張和做法，招致了不少批評意見，主要有如下幾點：如果被告在內(nèi)國的財產(chǎn)大大少于訴訟請求數(shù)額，或者該財產(chǎn)屬于被保全的財產(chǎn)，而根據(jù)這些財產(chǎn)行使管轄，則背離了滿足債權(quán)的前提；可能造成以財產(chǎn)所在地管轄為基礎作出的內(nèi)國判決，由于被外國法院認為法庭地與案件沒有充分的聯(lián)系，而不予承認和執(zhí)行。筆者認為：被告財產(chǎn)所在地的管轄是一種特別管轄，是國家屬地管轄原則在司法管轄上的具體化。財產(chǎn)所在地管轄作為國際民事案件管轄的一種特別形式，目前還未得到世界各國的普遍承認。因此，我們在承認和行使這一管轄權(quán)時，首先應當考慮到不與世界上普遍承認的管轄權(quán)發(fā)生沖突，這樣才能使國際間的司法分工和協(xié)作得以順利進行，減少國際間管轄權(quán)沖突。財產(chǎn)所在地管轄的主要根據(jù)是國家的屬地管轄原則。“屬地管轄原則是國家主權(quán)原則，特別是國家領土主權(quán)原則在國際民事案件管轄權(quán)問題上的具體體現(xiàn)。它側(cè)重于有關法律事件或法律行為的地域性質(zhì)或?qū)俚匦再|(zhì)，側(cè)重于有關案件及其中的雙方當事人與國家的地域聯(lián)系，強調(diào)一國法院對于涉及其所屬國境內(nèi)的一切人和物以及法律事件和行為的訴訟案件都具有受理、審判的權(quán)限?！雹荩?）在籠統(tǒng)意義上，我們可以說國家屬地管轄權(quán)是指一國對其境內(nèi)的一切人和物以及法律事件和行為，都享有管轄權(quán)。但是，就司法意義上的屬地管轄而言，特別是在我們將管轄作為確定國際民事案件的審判權(quán)在各國之間進行具體分配的制度時，就不應將國家屬地管轄原則一般化，絕對化。因為，司法上的管轄權(quán)，必須以有關人、物、法律事件和行為與案件有聯(lián)系為前提。就國內(nèi)的民事訴訟而言，與案件不發(fā)生聯(lián)系的人、物、事件和行為，法院無權(quán)管轄。在國際民事訴訟的管轄上，也應當考慮到案件與特定國家的聯(lián)系。所以，財產(chǎn)所在地的管轄，應當以案件與財產(chǎn)所在地國家有最基本的聯(lián)系為前提。如果原、被均不是內(nèi)國的公民，在內(nèi)國也沒有住所地，只是由于偶然的原因，被告在內(nèi)國有財產(chǎn)，而該財產(chǎn)又不能扣押，不能用于履行判決而滿足原告的債權(quán)，在這種情況下，案件與財產(chǎn)所在地國家無任何聯(lián)系。因此，內(nèi)國法院不應對該案件行使管轄權(quán)。被告財產(chǎn)所在地法院管轄權(quán)，并不是為了審理純粹的國外案件而設立的，而是為了使內(nèi)國國民實現(xiàn)權(quán)利容易化。當原告和被告同屬某一外國的國民時，內(nèi)國法院行使財產(chǎn)所在地管轄權(quán)，顯然會與外國法院的屬人管轄權(quán)發(fā)生沖突，而外國的屬人管轄的根據(jù)可能更為充分。當然，根據(jù)國家主權(quán)原則和目前國際上的普遍做法，對同一案件均有管轄權(quán)的不同國家，各自都可以對案件行使管轄權(quán)，不受“一事不再理”和“一事不再訴”的國內(nèi)訴訟原則的限制。隨著全球統(tǒng)一市場的逐步形成，國與國之間民事商事交往日益密切，國際社會成員之間的相互依賴性越來越強，沒有一個國家可以毫無顧及其他國家的要求而任意行事。這就要求各國在制定本國的管轄權(quán)規(guī)則時，要考慮國際社會法律的協(xié)調(diào)發(fā)展，吸收其他國家的普遍做法，尊重國際慣例和他國主權(quán)。財產(chǎn)所在地管轄權(quán)，作為普遍管轄的例外和補充，對其承認和行使不應片面強調(diào)內(nèi)國的主權(quán)，而不顧其他國家依照國際普遍承認的管轄原則所取得的管轄權(quán)，更不能違背國際法關于對享有執(zhí)行豁免的外國國家不能行使財產(chǎn)所在地管轄的國際義務。至于內(nèi)國財產(chǎn)價值與訴訟請求數(shù)額的均衡問題，筆者不主張作出限制性的規(guī)定。因為即使是國內(nèi)的民事訴訟也存在被告的實際財產(chǎn)數(shù)額遠遠不能滿足原告的訴訟請求的問題，不能因此而認為存在“過剩管轄”的問題，而且可能由于被告所在地國或其他國家的法律也承認財產(chǎn)所在地法院的管轄權(quán)，使得內(nèi)國法院的判決得以在外國承認和執(zhí)行，從而更充分地保護原告的權(quán)利。至于當被告財產(chǎn)的金額太小甚至不足以支付有關訴訟費用時，財產(chǎn)所在地法院行使管轄權(quán)是否值得的問題，應交由原告去考慮，不能作為否認財產(chǎn)所在地管轄權(quán)的理由。也不應以財產(chǎn)數(shù)額太小為由，認為財產(chǎn)所在地法院與案件之間不具備“最低聯(lián)系”或“最基本的聯(lián)系”的標準。因為財產(chǎn)的數(shù)額只是數(shù)量問題，不應影響案件與內(nèi)國聯(lián)系的實質(zhì)性。

四、完善我國財產(chǎn)所在地管轄規(guī)定的一點設想。

我國《民事訴訟法》第243條關于財產(chǎn)所在地法院管轄的規(guī)定，比較簡單?！翱晒┛垩旱呢敭a(chǎn)”不太明確?！翱垩骸弊鳛橐环N財產(chǎn)保全措施，一般只是針對動產(chǎn)。從財產(chǎn)所在地管轄的立法目的看，“財產(chǎn)”應當包括動產(chǎn)、不動產(chǎn)、債權(quán)等具有客觀價值并且可以流通的財物和具有財產(chǎn)性質(zhì)的權(quán)利。此外，第243條規(guī)定中的“可供扣押的財產(chǎn)”的限制性規(guī)定，主要是強調(diào)財產(chǎn)與案件的聯(lián)系，而“扣押”只是財產(chǎn)保全措施的一種，所以，用“保全”“扣押”更為準確。建議將“可供扣押的財產(chǎn)”改為“可供保全并在原告勝訴的情況下能用于判決執(zhí)行的財產(chǎn)及具有財產(chǎn)性質(zhì)的權(quán)利?！?/p>