導(dǎo)語：當(dāng)代未婚同居法律制度的法理學(xué)一文來源于網(wǎng)友上傳，不代表本站觀點(diǎn)，若需要原創(chuàng)文章可咨詢客服老師，歡迎參考。

本文作者：袁翠清楊興香工作單位：山西大同大學(xué)政法學(xué)院

一、問題的產(chǎn)生

經(jīng)濟(jì)發(fā)展及由此形成的特定社會結(jié)構(gòu)，再加上女權(quán)主義的作用，使非婚同居作為一個倫理、社會及法律問題顯現(xiàn)于世。非婚同居先是成為西方人關(guān)注的焦點(diǎn)問題，近年來在我國也被越來越多的人關(guān)注。非婚同居在中國不僅表明非婚性行為事實(shí)的存在，還反映了原有民族文化、引進(jìn)移植的西方法律及現(xiàn)有社會制度結(jié)構(gòu)之間的相互作用及沖突。改革開放引起社會結(jié)構(gòu)的變化，也使我國與世界各國的對外交往不斷擴(kuò)大，使人們可能獲得更多、更豐富的世界信息，也有了更大的選擇空間，權(quán)利主體意識逐漸加強(qiáng)，即在不侵犯別人選擇空間的基礎(chǔ)上，主體可以自主選擇，如:女性認(rèn)識到性生活對自己的意義，而對于丈夫和婚姻的意義則是次要追求價值。這種變化從根本上改變了家庭內(nèi)部關(guān)系及家庭的社會地位，使我國當(dāng)代的婚姻家庭觀及婚姻家庭法律體系都面臨著不同程度的挑戰(zhàn)。過去，由于所處社會結(jié)構(gòu)、制度及文化環(huán)境不同，中國婦女不可能像西方婦女那樣對性別和性有一個全方位的理解，因而女性問題的改革，從來都是只改制度而不涉及深層的理念。但女權(quán)主義的傳入，使中國婦女反思自己的主體地位，重新審視自己的主體意識。女性自身變化的同時必然引起家庭及社會的變化，必然導(dǎo)致規(guī)范新式行為和秩序的規(guī)則的出現(xiàn)。婚姻自由作為一種法定的權(quán)利，賦予當(dāng)事人在不干涉和強(qiáng)制他人婚姻的前提下，自主決定自己的婚姻?；橐鲎杂墒俏覈橐龇ǖ囊豁?xiàng)重要原則，也是憲法賦予公民的基本權(quán)利。婚姻自由的口號是社會發(fā)展到一定階段才提出來的?，F(xiàn)代意義上的婚姻自由是在資產(chǎn)階級反對封建制度的斗爭中產(chǎn)生的。1791年《法國憲法》明確指出“:法律視婚姻僅為民事契約?！?804年《法國民法典》規(guī)定“:未經(jīng)合意不得成立婚姻?！边@些規(guī)定把傳統(tǒng)觀念視為“神作之合”的婚姻從宗教勢力的束縛下解放出來，通過共諾婚的形式，肯定了婚姻自由的原則。自此以后，這一原則相繼為資本主義各國親屬法所確認(rèn)，無疑具有重大的歷史意義。資本主義制度下的婚姻一般不再具有包辦強(qiáng)迫的性質(zhì)，在階級內(nèi)部或社會地位相當(dāng)?shù)碾A層中，當(dāng)事人在婚姻問題上確實(shí)享有較大的選擇自由。但是，在資本主義制度下，婚姻關(guān)系仍然無法擺脫私有制的影響。資產(chǎn)階級的婚姻自由不可避免地帶有一定的虛偽性和不徹底性。首先，資產(chǎn)階級的婚姻自由是契約自由的特殊形式，它從本質(zhì)上反映了商品交換的自由。在資本主義社會中，商品貨幣關(guān)系支配一切，這種狀況對婚姻具有不可低估的影響，婚姻的締結(jié)正是為了追求基于契約而產(chǎn)生的利益。盡管在資產(chǎn)階級中追求婚姻自由的也不乏其人，但大多數(shù)婚姻關(guān)系仍然滲透著財(cái)產(chǎn)關(guān)系的影響。其次，資產(chǎn)階級的婚姻自由往往導(dǎo)致對婚姻自由的濫用。在許多發(fā)達(dá)的資本主義國家，婚姻關(guān)系很不穩(wěn)定，非婚同居相當(dāng)普遍，離婚率大幅度上升。一些人企圖用性自由去取代婚姻自由，否定婚姻關(guān)系嚴(yán)肅的倫理性質(zhì)。在社會主義制度下，由于生產(chǎn)資料公有制的建立和兩性社會地位的深刻變化，為男女實(shí)現(xiàn)真正的婚姻自由開辟了廣闊的道路。我國現(xiàn)在正處于社會主義的初級階段，雖然已為實(shí)現(xiàn)婚姻自由提供了基本條件，但這方面還有許多尚待完成的任務(wù)。社會主義是由低級階段向高級階段前進(jìn)的，婚姻自由也有一個不斷擴(kuò)大、不斷發(fā)展的過程。經(jīng)濟(jì)基礎(chǔ)決定婚姻家庭制度，但婚姻家庭制度對經(jīng)濟(jì)基礎(chǔ)又有反作用?；橐黾彝ブ贫燃热皇且欢ń?jīng)濟(jì)基礎(chǔ)的上層建筑，那么它也和其他上層建筑一樣，能動地反作用于經(jīng)濟(jì)基礎(chǔ)，并通過經(jīng)濟(jì)基礎(chǔ)對生產(chǎn)力的發(fā)展發(fā)揮各種影響作用。歷史證明，凡是維護(hù)舊的經(jīng)濟(jì)基礎(chǔ)、阻礙生產(chǎn)力發(fā)展的婚姻家庭制度都是落后、衰敗的，注定要消亡;而拉動與鞏固新的經(jīng)濟(jì)基礎(chǔ)、推動生產(chǎn)力發(fā)展的婚姻家庭制度則是文明、進(jìn)步、符合歷史發(fā)展潮流的，必定會成長壯大。我們在肯定經(jīng)濟(jì)基礎(chǔ)對婚姻家庭制度的決定作用時，也不可忽視婚姻家庭制度對經(jīng)濟(jì)制度的反作用力，并以此作為評價特定社會婚姻家庭制度的終極標(biāo)準(zhǔn)。

二、非婚同居現(xiàn)象的發(fā)展

社會主義國家的建立和發(fā)展為婚姻家庭制度的發(fā)展注入了新的活力，而現(xiàn)代社會的多元化也帶來了婚姻家庭制度特別是婚姻觀念的多元化。一方面，世界各國已經(jīng)建立了婚姻自由、一夫一妻、男女平等、保護(hù)婦女和兒童利益的婚姻制度。文明、健康、民主的婚姻家庭制度成為發(fā)展的主流。但另一方面，對婚姻的個性化理解、個人主義的膨脹以及科學(xué)技術(shù)的發(fā)展等都對現(xiàn)存的婚姻制度提出了新的挑戰(zhàn)。未婚先孕、非婚同居、離婚率大幅上漲、人工生育子女的地位、空巢家庭……凡此種種，都是人類社會需要面對和解決的問題，而這些問題在我國也或多或少地存在。實(shí)踐證明，社會主義婚姻家庭制度建立以后，有一個逐步完善的過程。特別是社會主義初級階段，一方面，婚姻家庭領(lǐng)域還不可避免地存在著封建主義的舊思想、舊傳統(tǒng)，另一方面，資產(chǎn)階級自由化思想的影響也不可忽視。在自由化、個性化影響下產(chǎn)生的種種新的婚姻家庭觀中，特別值得關(guān)注的是非婚同居問題。近年來，隨著經(jīng)濟(jì)及社會的不斷發(fā)展，非婚同居現(xiàn)象在我國普遍存在于青年人及老年人中，成為游離于法定婚姻之外的一種兩性結(jié)合方式。非婚同居是指沒有配偶的男女，沒有辦理結(jié)婚登記而同居生活，它包括了事實(shí)婚姻。1994年2月1日民政部《婚姻登記管理?xiàng)l例》實(shí)行之后，以夫妻名義同居生活的男女，如果沒有補(bǔ)辦結(jié)婚登記手續(xù)，則不再承認(rèn)其婚姻的效力，因此，將1994年2月1日以后出現(xiàn)的無配偶男女同居，稱為非婚同居，不再使用“事實(shí)婚姻”一詞。非婚同居關(guān)系的構(gòu)成要件有三:(1)欠缺結(jié)婚法定形式要件。(2)同居關(guān)系的男女或者以夫妻名義，或者不以夫妻名義。(3)男女雙方公開同居生活。我國傳統(tǒng)的婚姻家庭觀正面臨著挑戰(zhàn)，非婚同居作為一種新的婚姻及家庭形式正朝著蔓延的趨勢發(fā)展，而我國現(xiàn)行法律在調(diào)整此種新現(xiàn)象時的欠缺，帶來了許多社會及法律問題。第一，非婚同居現(xiàn)象大量增加的趨勢，使一些西方國家開始改變其傳統(tǒng)的做法，對非婚同居進(jìn)行法律上的調(diào)整。而我國法律尚未明確解釋非婚同居關(guān)系，也未界定其內(nèi)涵與外延。第二，非婚同居者所生子女為非婚生子女，我國法律沒有相關(guān)制度調(diào)節(jié)非婚生子女同其生父母之間的關(guān)系，這樣極大地危害了非婚生子女的人身及財(cái)產(chǎn)利益。第三，非婚同居與婚姻關(guān)系的效力不完全相同，婚姻關(guān)系的效力不僅包括夫妻間的各種財(cái)產(chǎn)關(guān)系，而且還包括夫妻間的各種人身關(guān)系，而非婚同居配偶間的關(guān)系主要是財(cái)產(chǎn)關(guān)系，雙方幾乎不享有人身方面的權(quán)益，但我國法律未規(guī)定非婚配偶雙方的個人利益和財(cái)產(chǎn)利益及相互關(guān)系的問題，在實(shí)踐中引起了許多糾紛。第四，非婚同居與婚姻關(guān)系不同，其間接效力指非婚同居作為一個穩(wěn)定的生活共同體，基于一定事由的發(fā)生而與第三人之間發(fā)生的權(quán)利義務(wù)關(guān)系。我國法律沒有明確規(guī)定在第三人剝奪非婚同居配偶的生命時，另一方如何提起侵權(quán)損害賠償訴訟等問題，給實(shí)踐司法工作帶來了極大的不便。因此，在非婚同居日益被人們自愿選擇的今天，越來越多的糾紛發(fā)生在同居當(dāng)事人之間，如不及時加以解決，會給社會帶來不安定的消極因素，因此，我國法律有必要借鑒兩大法系國家關(guān)于非婚同居的相關(guān)法律法規(guī)，制定符合中國國情的非婚同居法律制度。

三、設(shè)立非婚同居法律制度之法理學(xué)探討

現(xiàn)代法律是指實(shí)際存在的由人制定的法律，是人們自由意志活動的產(chǎn)物，它貫徹、反映、體現(xiàn)的是人們現(xiàn)實(shí)的愿望、需求、主張和見解。法律作為社會關(guān)系的調(diào)節(jié)器，作為社會生活中人們行為的共同準(zhǔn)則，具有認(rèn)識與改造世界的工具性價值。這是人們制定與實(shí)施法律的價值前提。法律必須符合現(xiàn)實(shí)生活的主觀需求與客觀條件，這就需要有自由理性的判斷，也就必然反映出立法者對社會現(xiàn)實(shí)生活的認(rèn)識、理解和抉擇。所謂結(jié)婚自由，是指建立婚姻關(guān)系的自由。也就是說，和誰結(jié)婚、什么時間結(jié)婚，完全由當(dāng)事人自己做主，其他任何人都不能強(qiáng)制或干涉?！痘橐龇ā返?條已作了明確的規(guī)定。但是，實(shí)行婚姻自由，必須遵守法律的有關(guān)規(guī)定，婚姻當(dāng)事人應(yīng)該以對自己、對社會、對后代嚴(yán)肅負(fù)責(zé)的態(tài)度來對待婚姻，只有這樣，才有可能建立美滿幸福的家庭。但多數(shù)非婚同居者都有這樣的想法:結(jié)婚是我的自由，是我的權(quán)力，與其他人及社會無關(guān)。從法理學(xué)角度分析，此種婚姻觀是不合理的。中國傳統(tǒng)社會中，個人是家庭的個人，從屬于家庭的地位，而現(xiàn)代社會經(jīng)濟(jì)及制度的發(fā)展將個人從家庭中解放出來，個人有了自己獨(dú)立的空間和選擇。因此家庭不再擁有獨(dú)立的資源和發(fā)展機(jī)會，并喪失了曾經(jīng)擁有的自治、自給、自足及協(xié)調(diào)能力。家庭傳統(tǒng)功能及角色的轉(zhuǎn)變，并不意味著個人處于放任自流狀態(tài)。于此同時，國家取代了家庭的地位，即通過對一切資源、生存及發(fā)展機(jī)會和信息的控制，通過分配上述資源、機(jī)會及信息來控制每一個人，進(jìn)而控制每一個家庭。當(dāng)代中國法律應(yīng)是一種個體與秩序平衡價值觀的體現(xiàn)，與此相適應(yīng)，法律以個體的身份及國家的秩序職責(zé)為內(nèi)容，法律作為統(tǒng)治和治理手段，在維護(hù)個體身份利益的同時，時時不忘對社會秩序利益的追求。非婚同居雖然是個體追求性利益的私事，但基于當(dāng)代中國個體與國家的特定關(guān)系，這種“私事”必須服從國家對秩序利益的維護(hù)。我國在走向開放的過程中，除進(jìn)行自身立法活動外，自然會受到西方法律制度及法律文化的影響，不可避免地引進(jìn)、移植或借鑒一些西方法律制度。例如，大部分西方國家在憲法中都規(guī)定公民在法律面前人人平等，即公民依自身意志處分自己的民事權(quán)利、利益，不受國家及他人的干涉（有些學(xué)者將其稱為私生活權(quán)）。在這種立法理念背景下，家庭生活是私生活，與別人及國家無關(guān)。導(dǎo)致家庭法成為完全性的私法，國家不可對這種私法給予任何的干涉，否則就是違法。因此在西方國家，當(dāng)事人利用上述“私生活權(quán)”規(guī)避社會道德及法律的現(xiàn)象普遍存在。由此可見，法律想要將一種社會行為進(jìn)行合理的規(guī)范，就必須首先有明確的價值取向，這種價值取向須根據(jù)特定經(jīng)濟(jì)基礎(chǔ)的特征及發(fā)展水平來確定，否則此法律在現(xiàn)實(shí)中行不通。我國法律欲將非婚同居進(jìn)行合理規(guī)范，達(dá)到維護(hù)社會整體秩序的目的，應(yīng)理性地引進(jìn)西方國家的制度，即引進(jìn)的法律制度必須與中國社會特定的經(jīng)濟(jì)基礎(chǔ)相適應(yīng)，否則這種引進(jìn)不僅不能解決問題，反而會使問題變得更糟。中國也可以制定自己獨(dú)特的非婚同居法律制度，但這個過程必須有一個正確的法律價值取向的指導(dǎo)，在此基礎(chǔ)上制定出一種符合中國經(jīng)濟(jì)基礎(chǔ)要求，并能促進(jìn)經(jīng)濟(jì)基礎(chǔ)發(fā)展的全新的法律制度。綜上所述，結(jié)婚自由、非婚同居作為權(quán)利，在給權(quán)利主體帶來利益的同時，也必須接受法律控制和調(diào)整利益的功能，只有這樣，法律才能使各種利益主體的利益趨向平衡與穩(wěn)定，實(shí)現(xiàn)法律的正義價值功能。