導語：企業(yè)資產(chǎn)支持證券法律探析一文來源于網(wǎng)友上傳，不代表本站觀點，若需要原創(chuàng)文章可咨詢客服老師，歡迎參考。

近年來，我國企業(yè)資產(chǎn)支持證券業(yè)務迅速發(fā)展，目前已經(jīng)成為較多企業(yè)傾向選擇的融資工具。文章在梳理企業(yè)資產(chǎn)支持證券業(yè)務定義、特征的基礎上，對企業(yè)資產(chǎn)證券化業(yè)務各階段的操作要點進行分析。

一、企業(yè)資產(chǎn)支持證券的定義

企業(yè)資產(chǎn)證券化業(yè)務即證券公司以專項資產(chǎn)管理計劃為特殊目的載體，以計劃管理人的身份面向投資者發(fā)行資產(chǎn)支持受益憑證，按照約定用受托資金購買企業(yè)能夠產(chǎn)生穩(wěn)定現(xiàn)金流的基礎資產(chǎn)，并將該基礎資產(chǎn)產(chǎn)生的收益分配給受益憑證持有人的專項資產(chǎn)管理業(yè)務。因此，可以認為“企業(yè)資產(chǎn)支持證券為證券公司發(fā)行專項資產(chǎn)管理計劃的受益憑證”、“企業(yè)資產(chǎn)支持證券是投資者購買企業(yè)資產(chǎn)證券化的受益憑證”。

二、企業(yè)資產(chǎn)支持證券的特征

通過上文分析企業(yè)資產(chǎn)支持證券的定義，可以看出其具有以下特征。1.選擇企業(yè)現(xiàn)有的、能夠產(chǎn)生穩(wěn)定現(xiàn)金流、較優(yōu)質(zhì)的資產(chǎn)進行整合，并以此為基礎發(fā)行受益憑證。這些基礎資產(chǎn)產(chǎn)生的現(xiàn)金流用以支付投資者的收益。2.選擇證券公司，設立專項計劃作為SPV，以買賣或者其他合法方式獲得企業(yè)整合的基礎資產(chǎn)。如果企業(yè)發(fā)生破產(chǎn)清算，破產(chǎn)清算財產(chǎn)中不包含上述基礎資產(chǎn)。實現(xiàn)了與企業(yè)風險隔離。3.設立專項計劃后，證券公司向符合條件的投資者發(fā)售受益憑證。企業(yè)依據(jù)投資者支付的投資本金獲得融資。企業(yè)以基礎資產(chǎn)產(chǎn)生的現(xiàn)金流，按照相關協(xié)議的約定按時、足額向投資者支付投資收益，并在到期償還投資者的投資本金。因此，發(fā)起人與投資者之間不直接形成融資關系，且有固定的期限和穩(wěn)定收益率。4.企業(yè)資產(chǎn)支持證券受益憑證通常包括優(yōu)先級和次級兩種，優(yōu)先級受益憑證可優(yōu)先分配收益。分級的作用在于向投資者明示風險收益差別。

三、企業(yè)資產(chǎn)支持證券操作要點

企業(yè)資產(chǎn)支持證券由中國人民銀行監(jiān)督管理，在全國銀行間債券市場發(fā)行和交易。操作要點有以下方面。（一）構建資產(chǎn)池。企業(yè)作為發(fā)起人，是基礎資產(chǎn)的原始權益人或所有權人，也是基礎資產(chǎn)的賣方。除單一資產(chǎn)外，通常情況下，發(fā)起人應該在中介機構的指導下，根據(jù)資產(chǎn)的篩選標準，按照一定的利率、期限將資產(chǎn)進行分類、組合。經(jīng)過重組后，形成優(yōu)質(zhì)、穩(wěn)定、能夠產(chǎn)生持續(xù)、可預測現(xiàn)金流的資產(chǎn)池。在選擇入池資產(chǎn)時，有些企業(yè)還注重加強與國家產(chǎn)業(yè)政策的密切配合。但需注意在選擇資產(chǎn)時，企業(yè)原有的不良債權不能作為基礎資產(chǎn)。此外，入池資產(chǎn)的質(zhì)量在整個專項計劃存續(xù)期會發(fā)生變化，如因其質(zhì)量下降成為不合格資產(chǎn)則會影響整個專項計劃現(xiàn)金流的穩(wěn)定性。因此，為了控制風險，應設置不良資產(chǎn)的置換條件、贖回條件，保障投資者利益。（二）組建SPV?；A資產(chǎn)確定之后，發(fā)起人需要將基礎資產(chǎn)出售給具有破產(chǎn)風險隔離功能的特殊目的載體。目前我國的企業(yè)資產(chǎn)證券化業(yè)務，由證券公司發(fā)行的專項計劃這一特殊目的載體作為SPV，但“專項計劃”為證券公司所設立，法律上并未賦予其具有獨立性，證券公司的破產(chǎn)風險可能會波及到基礎資產(chǎn)的安全。此外，關于證券公司的選擇，需關注證券公司是否經(jīng)過中國證監(jiān)會的批準。因為證券公司必須經(jīng)過中國證監(jiān)會的批準方可辦理企業(yè)資產(chǎn)證券化業(yè)務。（三）資產(chǎn)真實出售。根據(jù)資產(chǎn)證券化即債權轉讓的法律本質(zhì)，資產(chǎn)證券化的第一步即基礎資產(chǎn)的“真實出售”，該“真實出售”也是企業(yè)資產(chǎn)證券化能夠發(fā)行成功的關鍵一步。SPV設立之后，發(fā)起人需要將擬證券化的資產(chǎn)轉讓給SPV，且必須保證發(fā)起人與SPV之間的資產(chǎn)轉讓是法律上無追索權的“真實出售”。可以理解為：發(fā)起人在破產(chǎn)清算時，企業(yè)所出售給SPV的資產(chǎn)不作為企業(yè)的法定財產(chǎn)參與破產(chǎn)清算，已經(jīng)構建好的資產(chǎn)池不列入企業(yè)的破產(chǎn)清算范圍，實現(xiàn)“破產(chǎn)隔離”。目前我國現(xiàn)行法律并沒有對“真實出售”的標準進行明確的規(guī)定。此外，由于我國法律上對專項計劃本身的主體地位沒有明確的規(guī)定，也不能保證基礎資產(chǎn)實現(xiàn)“真實出售”。（四）增信措施。資產(chǎn)證券化交易中，發(fā)起人應確保其已經(jīng)真實、準確、毫無保留向發(fā)行人披露基礎資產(chǎn)的情況；并保證基礎資產(chǎn)是合法且有效的。關于基礎資產(chǎn)的相關合同，發(fā)起人應保證債務人受合同條款的約束且不存在抗辯情形。但是在證券化運作過程中可能還會產(chǎn)生債務人提前償付、現(xiàn)金流短缺以及利率變動等其他風險，從而對投資者無法按時、足額償付。發(fā)行人為了吸引投資者并降低融資成本，必須對證券化資產(chǎn)進行信用增級，常用的增信措施有進行優(yōu)先級、次級等分層，發(fā)行人或其關聯(lián)方自行購買次級；發(fā)行人差額支付承諾、提供流動性支持；第三人提供擔保等。通常情況下，設置增信措施的資產(chǎn)支持證券比發(fā)起人直接發(fā)行的資產(chǎn)支持證券擁有更高的評級，從而能夠以較低的成本籌集資金。（五）信用評級。信用評級為普通投資者提供了投資決策依據(jù)，是資產(chǎn)證券化比較有吸引力的一個重要因素。因此，在發(fā)行資產(chǎn)支持證券時，應聘請具資信評級資質(zhì)的評級機構對資產(chǎn)支持證券進行持續(xù)信用評級。資信評級機構應具有評級資質(zhì)，且保證其客觀公正的進行信用評級。在資產(chǎn)支持證券定級后，評級機構還應當進行跟蹤監(jiān)督并定期作出監(jiān)督報告對外披露。評級機構進行跟蹤監(jiān)督時，應根據(jù)當時的金融行情、發(fā)起人情況、SPV情況、基礎資產(chǎn)情況等多種因素。根據(jù)信用質(zhì)量的變化，評級機構有權對已評定的資產(chǎn)支持證券級別加以調(diào)整。但需要注意的是，資產(chǎn)支持證券在向投資者定向發(fā)行時，可免于信用評級。（六）證券銷售。資產(chǎn)證券化產(chǎn)品在發(fā)售時，可向投資者公開發(fā)售或者采用私募的方式進行。通過各類金融機構例如銀行或證券承銷，向投資者銷售，過程類似于IPO。受托機構可以在資產(chǎn)支持證券發(fā)行結束后2個月內(nèi)，申請交易資產(chǎn)支持證券，交易在全國銀行間債券市場進行。資產(chǎn)支持證券的持有人有權依法轉讓其持有的資產(chǎn)支持證券。但定向發(fā)行的資產(chǎn)支持證券，只能在特定認購者之間相互轉讓。（七）向發(fā)起人支付資產(chǎn)購買價款。企業(yè)資產(chǎn)證券化操作中有一個資產(chǎn)買賣協(xié)議，專項計劃向資產(chǎn)原始權益人購買資產(chǎn)。因此，在企業(yè)資產(chǎn)支持證券完成銷售后，證券公司要把發(fā)行所得即投資者的投資款支付給發(fā)起人，使發(fā)起人的融資目的得以實現(xiàn)。（八）存續(xù)管理。證券化資產(chǎn)轉讓給SPV后，由于SPV僅作為通道，實際上并不直接從事和基礎資產(chǎn)相關的具體業(yè)務，且沒有管理、運用和處分證券化資產(chǎn)的能力。因此，SPV為了在資產(chǎn)支持證券到期時能夠向投資者還本付息，通常會聘請專業(yè)的服務商對資產(chǎn)池進行管理，例如收取基礎資產(chǎn)產(chǎn)生的收入，并負責將這些收入存入收款專戶。此外，服務商還需對基礎資產(chǎn)項下債務人履行基礎資產(chǎn)相關合同的情況進行監(jiān)督，在債務人履約不能時，及時采取補救措施或法律手段予以解決等。實際操作中，由于發(fā)起人在客觀上對資產(chǎn)情況更加熟悉且具備追償和資產(chǎn)管理經(jīng)驗，在主觀上也有繼續(xù)與債務人保持溝通的意愿，因此資產(chǎn)服務商多由發(fā)起人來擔當。（九）信息披露。在發(fā)生可能對資產(chǎn)支持證券投資價值有實質(zhì)性影響的臨時性重大事件時，受托機構應在臨時性重大事件發(fā)生后的三個工作日內(nèi)，向同業(yè)中心和中央結算公司提交信息披露材料，并向中國人民銀行報告。資產(chǎn)支持證券受托機構的信息披露應按照法律的規(guī)定進行，通常在中國債券信息網(wǎng)、中國貨幣網(wǎng)或中國人民銀行規(guī)定的其他方式進行。受托機構在進行信息披露時，披露的信息應真實、準確、完整，不得有虛假記載、誤導性陳述和重大遺漏。受托機構委托其他機構為證券化交易提供服務時，也應按照相關法律文件規(guī)定，向受托機構提供有關信息報告，并保證所提供信息真實、準確、完整、及時。受托機構應及時披露一切對資產(chǎn)支持證券投資價值有實質(zhì)性影響的信息。（十）清算終結。SPV將資產(chǎn)池產(chǎn)生的收入應按照相關協(xié)議的約定向受益人支付投資收益、投資本金，還應支付發(fā)行過程中產(chǎn)生的各項服務費。在支付完畢這些費用后如有剩余，將按照發(fā)起人和SPV簽署的相關協(xié)議的約定進行分配，通常是在發(fā)起人和SPV之間進行分配。分配完畢后，該專項計劃清算，整個資產(chǎn)證券化過程隨之結束。

作者:張 凱 原 源 單位:河南文豐律師事務所