導語：企業(yè)破產(chǎn)抵銷法律問題研究一文來源于網(wǎng)友上傳，不代表本站觀點，若需要原創(chuàng)文章可咨詢客服老師，歡迎參考。

摘要:世界上大多數(shù)國家的破產(chǎn)法都對企業(yè)破產(chǎn)抵銷進行了規(guī)定，我國也不例外，對破產(chǎn)抵銷問題進行了一般性的規(guī)定和限定，但其中還是存在一些問題的。這些問題不解決，可操作性、公平性、效率性就很難得到兼顧。本文對我們企業(yè)破產(chǎn)抵銷法律問題進行了論述，并提出了一些建議。

關鍵詞:企業(yè)破產(chǎn)抵銷;法律問題;破產(chǎn)程序;抵銷權

在破產(chǎn)程序中企業(yè)破產(chǎn)抵銷權是民法抵銷權的延伸，企業(yè)破產(chǎn)抵銷具體來說是企業(yè)破產(chǎn)債權人如果在宣告破產(chǎn)還對債務人負有債務，那么都可以向破產(chǎn)管理人申請使用債權抵銷債務，此方法不涉及債務、債權種類及債權債務是否到期或有其它附加條件，均可適用。我國《破產(chǎn)法》第40條的相關規(guī)定雖然很好地解決了一般性的企業(yè)破產(chǎn)抵銷問題，但其存在的問題也是非常明顯。

一、我國企業(yè)破產(chǎn)抵銷的相關法則

(一)企業(yè)破產(chǎn)抵銷的一般規(guī)則

我國《企業(yè)破產(chǎn)法》第40條有明確的規(guī)定，債權人可以于債務人的破產(chǎn)申請受理前向管理人主張抵銷。這項規(guī)定具體來說可以做以下解讀:①要想行使企業(yè)破產(chǎn)抵銷權，必須要進行債權申報，對于債權人來說，抵銷是一項特殊賦予的權利，破產(chǎn)抵銷權人依然是債權人。如果沒有依法申報債權，債權人會議沒有審查確認債權的準確性真實性，那么就無法主張抵銷［2］。②破產(chǎn)管理人與破產(chǎn)債權人在主張抵銷這一理念上屬于相對人，破產(chǎn)債權人向破產(chǎn)管理人作出抵銷的申請時就尅是行使抵銷權，如果破產(chǎn)管理人通過抵銷申請，那么即可抵銷;如果破產(chǎn)管理人沒有通過抵銷申請，那么破產(chǎn)債權人也有權實施訴訟。③破產(chǎn)抵銷權是法律賦予破產(chǎn)債權人的特殊權利，破產(chǎn)債務人和破產(chǎn)管理人都不具備此項權利。④企業(yè)破產(chǎn)抵銷權與民法抵銷權存在一定的差異，在企業(yè)破產(chǎn)抵消權中，無論哪種類型的債權、無論債權是否到期或者具有其他附加條件都可以實施抵銷。⑤在實施債權抵銷權之后，其余還沒有抵銷的破產(chǎn)債權應進行破產(chǎn)分配。

(二)企業(yè)破產(chǎn)抵銷的限制性規(guī)定

為了避免一些不法人員濫用企業(yè)破產(chǎn)抵銷權，對他人的利益造成侵犯，我國《企業(yè)破產(chǎn)法》第40條又對破產(chǎn)抵銷權進行了限制性規(guī)定，指出以下三種情況不適用企業(yè)破產(chǎn)抵銷:①債務人的債務人取得他人對債務人的債權發(fā)生在破產(chǎn)案件受理后，不得抵銷。破產(chǎn)債務人應嚴格遵守破產(chǎn)程序，完全履行債務，在這個過程中如果產(chǎn)生利益則應納入債務人財產(chǎn)。②在明知道債務人破產(chǎn)申請或不能清償?shù)狡趥鶆諘r，債權人仍然要承擔債務人的債務，不得抵銷，不包括破產(chǎn)申請發(fā)生在一年前或法律規(guī)定而負擔的債務［2］。③在明知道債務人破產(chǎn)申請或不能清償?shù)狡趥鶆諘r，債務人的債務人依舊取得對債務人的債權，不得抵銷，不包括人破產(chǎn)申請一年前發(fā)生或法律規(guī)定的原因，債務人的債務人明知道對債務人的債權很大可能轉化為破產(chǎn)債權時，依舊取得對債務人的債權時在法律上會被推定為惡意，可禁止其行使抵銷權。

二、如何更好的完善我國企業(yè)破產(chǎn)抵銷相關法律

(一)對企業(yè)破產(chǎn)抵銷權行使時間進行明確規(guī)定

現(xiàn)行的《破產(chǎn)法》中只是規(guī)定了企業(yè)破產(chǎn)抵銷權的行使人、行使方法和行使限制條件，但是沒有明確規(guī)定其行使時間。筆者認為需要通過法律來對這一行使時間進行明確規(guī)定，雙方當事人應在這一時間段內(nèi)及時決定是否抵銷，若超出這一時間段或者在時間段內(nèi)做出不抵消的決定，那么即可判定破產(chǎn)債權人放棄了破產(chǎn)抵銷權，并直接進行下一步分配程序［2］。

(二)明確規(guī)定管理人違法行使破產(chǎn)抵銷權的效力

現(xiàn)行的《破產(chǎn)法》沒有規(guī)定在債權人不能旅行債務又拒絕抵銷時，管理人能否行使抵銷權，也沒有明確破產(chǎn)人作為債權人時，管理人能否行使抵銷權，且管理人主張破產(chǎn)抵銷權的效力問題也沒有明確解釋。絕大多數(shù)學者認為應禁止管理人行使抵銷權，但對于管理人違法行使破產(chǎn)抵銷權的效力卻又不同的結論，或有效或無效。在實際的企業(yè)破產(chǎn)程序中，債權人大多數(shù)都沒有參與破產(chǎn)程序，破產(chǎn)管理人行使抵銷權缺乏有效監(jiān)督，若破產(chǎn)管理人承認破產(chǎn)抵銷權有法律效力，那么債權人的利益就很難得到保障，有失破產(chǎn)程序的公正性，因此筆者認為無效更為合適［1］。

(三)對企業(yè)破產(chǎn)抵銷債權的禁止范圍做進一步的詳細規(guī)定

我們的《破產(chǎn)法》關于企業(yè)破產(chǎn)抵銷權的禁止性規(guī)定只有三項，且較為粗疏和非常簡單，只進行了原則性的規(guī)定，具體細節(jié)仍待進一步加強。例如，針對因注冊資本未到位債權人對債務人負有債務能否抵銷這一問題，根據(jù)我國《企業(yè)破產(chǎn)法》第40條的反對解釋和文義解釋，我們可以理解為股東欠繳出資的債務也被包含在可抵銷的范圍內(nèi)，這明顯是不合適的［1］。故而，應進一步詳細規(guī)定和注釋企業(yè)破產(chǎn)抵銷債權的禁止范圍，以確保含義準確、明確，提高操作性。

三、結語

相信隨著經(jīng)濟的發(fā)展及國家法制建設的推進，我國的《破產(chǎn)法》會得到進一步的完善。在完善企業(yè)破產(chǎn)抵銷權的條文和規(guī)定時，應多參考發(fā)達國家的經(jīng)驗，但也應立足于我國的基本國情，只有這樣才能更好地維護法律的公正性，提高實際的可操作性，解決好效率不高的問題。

作者:常國進 單位:江蘇濟恒律師事務所

參考文獻:

［1］聶德明，周梁云．破產(chǎn)抵銷權的法經(jīng)濟學分析［J］．中共云南省委黨校學報，2013，14(5):160－162．

［2］宋青海．破產(chǎn)抵銷的限制及其完善［D］．西南政法大學，2013．