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本文作者：張旭峰陳亮工作單位：湖南城市學(xué)院體育學(xué)院

新中國建立以來，我國的學(xué)校體育法治建設(shè)已經(jīng)取得了一定的成就。目前正處在社會轉(zhuǎn)型時期的學(xué)校體育，在與經(jīng)濟、政治、多元文化的碰撞中正發(fā)生巨大的變化。由于我國學(xué)校體育法治化起步較晚，以致學(xué)校體育法律法規(guī)在實際操作過程中還存在不協(xié)調(diào)狀況，學(xué)校體育法律法規(guī)雖多，但立法的層次整體較低與保護學(xué)生參與體育權(quán)利的立法較少。這些因素都在不同程度上阻礙著學(xué)校體育的改革與發(fā)展，以及學(xué)生全面素質(zhì)的提高。因此學(xué)校體育的法律制定已成為體育工作中的一個薄弱環(huán)節(jié)，對其研究可以保證我國學(xué)校體育朝著健康的方向發(fā)展，使我國學(xué)校體育法治化管理融入到“依法治國”、“以法治教”、“以法治體”的法治文化潮流中去。

一、我國學(xué)校體育法律制定的概述

學(xué)校體育法治化管理，首先必須有法可依。立法，又稱法的創(chuàng)制、法的創(chuàng)立、法的制定等，最通常的稱之為立法。立法是指有法的創(chuàng)制權(quán)的國家機關(guān)或經(jīng)授權(quán)的國家機關(guān)在法律規(guī)定的職權(quán)范圍內(nèi)，為了規(guī)范社會行為，依照法定程序、制定、補充、修改和廢止法律及其他規(guī)范性法律文件的一項專門性活動。所以，立法是以產(chǎn)生和變更法律這一特定的行為規(guī)范為目的的活動過程及其活動結(jié)果。

（一）我國學(xué)校體育立法的概念我國學(xué)校體育立法即我國學(xué)校體育法制定或創(chuàng)制，是指一定的國家機關(guān)依照法定的職權(quán)，依照一定程序制定、修改、廢止是基本的學(xué)校體育立法形式，是學(xué)校體育法律產(chǎn)生和變更的基本形式。此外，還有認(rèn)可、補充的兩種形式。

（二）我國學(xué)校體育的立法體制學(xué)校體育立法體制是指中央與中央的國家機關(guān)和地方與地方的國家機關(guān)關(guān)于立法權(quán)限的劃分的制度和結(jié)構(gòu)。根據(jù)我國學(xué)校體育的實際情況：中央有憲法中關(guān)于學(xué)校體育的具體條款；基本法律的內(nèi)容和有關(guān)條款；一般法律有關(guān)學(xué)校體育的內(nèi)容和條款；國務(wù)院、中央軍委制定的學(xué)校體育行政法規(guī)、國務(wù)院幾部委聯(lián)合下發(fā)的有關(guān)學(xué)校體育的行政規(guī)章；國務(wù)院學(xué)校體育行政部門制定的學(xué)校體育行政規(guī)章。地方有各省、直轄市、自治區(qū)人民政府有關(guān)學(xué)校體育的行政法規(guī)；各省、自治區(qū)首府城市、計劃單列城市人大和人民政府制定的學(xué)校體育法律、法規(guī)；經(jīng)濟特區(qū)的人大和政府制定的學(xué)校體育法律、法規(guī)。從而可出，我國學(xué)校體育法律可分為中央層次和地方層次，遵循我國獨創(chuàng)的“一元、兩級、多層次”立法體制。

（三）我國學(xué)校體育立法程序?qū)W校體育的立法程序是指享有法律創(chuàng)制權(quán)的機關(guān)在創(chuàng)制學(xué)校體育法律的活動中所必須遵循的法定步驟和方法、程序。學(xué)校體育立法一般有以下四個基本階段：學(xué)校體育法律議案的提出、學(xué)校體育法律草案的定時審議、學(xué)校體育法律議案的通過和學(xué)校體育法律公布。

（四）我國學(xué)校體育法律的清理匯編學(xué)校體育法律法規(guī)的清理，是指按照一定原則把已經(jīng)制定的各種學(xué)校體育法律、法規(guī)和行政規(guī)章，系統(tǒng)的加以整理和歸納的一種活動。例如：《學(xué)校體育工作條例》就需要清理。學(xué)校體育法律、法規(guī)的匯編是按照一定次序?qū)F(xiàn)行的有關(guān)學(xué)校體育的法律、法規(guī)、文件等集中在一起，不對內(nèi)容進行修改和補充，加以系統(tǒng)編排、匯編成冊。

二、現(xiàn)行我國學(xué)校體育法律的形式及缺陷分析

現(xiàn)行我國學(xué)校體育法律的形式是我國當(dāng)今基本國情的體現(xiàn)，對我國學(xué)校體育的發(fā)展產(chǎn)生了巨大的推動作用，但隨著我國學(xué)校體育與健康新課程的改革，相關(guān)學(xué)校體育法規(guī)對學(xué)校體育一些問題的界定、保障和維護存在缺陷。

（一）現(xiàn)行我國學(xué)校體育法律的形式現(xiàn)行我國學(xué)校體育法律的形式主要表現(xiàn)為各種國家機關(guān)制定的關(guān)于學(xué)校體育的規(guī)范性文件。具體的表現(xiàn)形式主要有憲法、法律、行政法規(guī)、地方性法規(guī)、規(guī)章等。1《.憲法》中有關(guān)學(xué)校體育的規(guī)范《憲法》的第一章第二十一條、第二章第四十六條是有關(guān)學(xué)校體育的規(guī)定，是我國學(xué)校體育法律、法規(guī)在國家根本大法中的特殊表現(xiàn)形式；不但制定任何形式的學(xué)校體育法律、法規(guī)都不得與之相抵觸；而且是制定任何形式的學(xué)校體育法律、法規(guī)的根本依據(jù)。2.教育、體育基本法中有關(guān)學(xué)校體育的規(guī)范《教育法》、《體育法》是我國教育、體育工作的基本法律和教育、體育法律體系中的“母法”，是由全國人大及其常委會依據(jù)《憲法》制定的調(diào)整教育、體育領(lǐng)域中帶有普通性、根本性、全局性問題的基本法則?！督逃ā贰ⅰ扼w育法》中有關(guān)學(xué)校體育的規(guī)定是我國學(xué)校體育法律、法規(guī)的特殊形式，其他任何形式的有關(guān)學(xué)校體育的法律、法規(guī)都不得與之相抵觸。理論新探此外還有教育單行法律，它們是根據(jù)《憲法》和教育基本法制定的調(diào)整教育事業(yè)的某些方面或某一部分教育關(guān)系的法律，如《義務(wù)教育法》、《高等教育法》、《教師法》等，這種由全國人大常委會制定的法律，它們各自的調(diào)整范圍比教育基本法狹窄得多。但這些單行法律中有關(guān)學(xué)校體育的規(guī)定，也是我國學(xué)校體育法律法規(guī)的特殊方式。3.學(xué)校體育行政法規(guī)學(xué)校體育行政法規(guī)就是國務(wù)院根據(jù)《憲法》和《教育法》、《體育法》而創(chuàng)制的對學(xué)校體育事業(yè)實施行政管理的規(guī)范性文件。在學(xué)校體育法律體系中，學(xué)校體育行政法規(guī)調(diào)整范圍廣，實施效果直接，是實現(xiàn)國家學(xué)校體育目標(biāo)的主要工具。內(nèi)容與形式都較規(guī)范的有關(guān)學(xué)校體育行政法規(guī)有：《學(xué)校體育工作條例》、《學(xué)校衛(wèi)生工作條例》、《全民健身計劃綱要》，還有部分中共中央、國務(wù)院的文件中涉及到學(xué)校體育的內(nèi)容，例如：《中共中央、國務(wù)院關(guān)于深化教育改革全面推進素質(zhì)教育的決定》、《中共中央，國務(wù)院關(guān)于加強青少年體質(zhì)意見》。4.學(xué)校體育規(guī)章學(xué)校體育規(guī)章是國務(wù)院各部、委，特別是國家教育主管部門——教育部和國家體育主管部門——體育總局制定、頒布的調(diào)整學(xué)校體育關(guān)系的規(guī)定、辦法、細(xì)則、規(guī)程、意見、大綱、標(biāo)準(zhǔn)、通知等規(guī)范性文件。例如：國家教委關(guān)于印發(fā)的關(guān)于《初中畢業(yè)生學(xué)體育考試工作實施方案》的通知、《全國學(xué)生體育競賽管理規(guī)定》、《關(guān)于開展全國億萬學(xué)生陽關(guān)體育運動的通知》等。5.地方性學(xué)校體育法規(guī)、規(guī)章地方性學(xué)校體育法規(guī)、規(guī)章是一定的地方國家權(quán)力機關(guān)所制定的有關(guān)本地區(qū)的學(xué)校體育的條例、規(guī)定、通知、辦法等規(guī)范性文件。這些地方性學(xué)校體育法規(guī)具有從屬性——不得與法律和行政法規(guī)相抵觸；區(qū)域性——僅在本行政區(qū)域內(nèi)生效，而無域外效力；操作性—據(jù)實按需立制，其調(diào)整的學(xué)校體育法律關(guān)系更明確、更具體、實踐性強、操作性強。例如：《湖南省教育廳關(guān)于省內(nèi)普通高等學(xué)校招收體育特長生和體育競賽優(yōu)勝者資格審核有關(guān)問題的通知》。

（二）有關(guān)現(xiàn)行我國學(xué)校體育法律確實分析1.立法的層次整體較低到目前為止就學(xué)校體育的立法來講，全國人大及其常委會的有關(guān)教育、體育的法律中，還沒有一部專門的學(xué)校體育法。有關(guān)學(xué)校體育法律的內(nèi)容，都只在相關(guān)的《教育法》、《義務(wù)教育法》、《未成年人保護法》中的部分條款中體現(xiàn)。即使是《體育法》對學(xué)校體育具有宏觀指導(dǎo)性的基本法其內(nèi)容涉及學(xué)校體育方面也不夠全面，條款內(nèi)容也較模糊，難以達到依法管理學(xué)校體育工作的目的。而其他相應(yīng)行政規(guī)范盡管對學(xué)校體育方面做出了比較全面的規(guī)范，但操作性不強。從以上我國學(xué)校體育法律形式分析中可知，立法層次越高，其法的約束力就越強，那么法律實現(xiàn)的可能性就越大。因此可以發(fā)現(xiàn)，學(xué)校體育現(xiàn)行法規(guī)的立法層次整體較低，法的約束力較弱，以致組織、個人的輕視，影響實施“法治化”管理。2.法律規(guī)則可操作性差一般而言法律規(guī)則可操作性差，就是指因法律規(guī)則模糊、混亂、呆滯因無法操作，故而即使有人違反也難以處理。學(xué)校體育法律規(guī)則就存在可操作性不強的問題。例如：《體育法》第三章，《學(xué)校體育工作條例》的有關(guān)學(xué)校體育的條款，就比較模糊，現(xiàn)實中很難依條款解決實際問題。因此，有必要對類似的法規(guī)進行清理匯編和加強法律解釋，或完善內(nèi)容條款和配套立法，以增強其可操作性切實提高法規(guī)對實踐工作的指導(dǎo)性。3.法律責(zé)任規(guī)定不完備法理學(xué)上將法律規(guī)則分為授權(quán)性規(guī)則、義務(wù)性規(guī)則和權(quán)義復(fù)合規(guī)則。從法理學(xué)來看法律責(zé)任是指由法律事實中，對違反義務(wù)性規(guī)則的主體，法律做出諸如“賠償”、“處罰”或“責(zé)令補償”等否定反應(yīng)，責(zé)令違法人承擔(dān)不利的法律后果，即承擔(dān)法律責(zé)任?，F(xiàn)行的學(xué)校體育法律規(guī)則大多數(shù)屬于義務(wù)性規(guī)則，但是其中不同程度地存在法律責(zé)任缺失的現(xiàn)象。例如：《體育法》第18條、第20條關(guān)于體育課、體育場地的規(guī)定，顯然屬于法律的強制規(guī)定，但現(xiàn)行的《體育法》卻沒有這些方面的法律規(guī)定。

三、建議

一是現(xiàn)有《學(xué)校體育工作條例》雖是我國實現(xiàn)依法管理學(xué)校體育的基本行政法規(guī)，但其很多內(nèi)容過于比較模糊，缺乏適應(yīng)性。這就需要修改現(xiàn)行《學(xué)校體育工作條例》，制定適宜學(xué)校體育法規(guī)。二是提高學(xué)校體育立法的層次，以憲法為根本依據(jù)做指導(dǎo)，以體育法為中心，應(yīng)在現(xiàn)有《學(xué)校體育工作條例》的基礎(chǔ)上，進一步提高層次制定專門的《學(xué)校體育法》，進而提高學(xué)校體育法規(guī)的整體法律效力。三是各級教育、體育行政部門應(yīng)逐步提高學(xué)校體育工作的一線人員的法律素質(zhì)。他們對學(xué)校體育法律法規(guī)的領(lǐng)會與執(zhí)行，影響著學(xué)校體育法律、法規(guī)在學(xué)校體育工作中的實施效果。還有要不斷加強學(xué)生的法律知識教育，提高學(xué)生依法維護自身合法體育權(quán)利的意識和能力。逐步完善學(xué)校體育法律法規(guī)的監(jiān)督體制，實出現(xiàn)依法行政、依法治體的工作目標(biāo)。目前為止，我國的學(xué)校體育法治建設(shè)經(jīng)過60多年的風(fēng)風(fēng)雨雨，形成以憲法為指導(dǎo)、教育法為原則、體育法為龍頭、學(xué)校體育工作條列為骨干的學(xué)校體育法律法規(guī)體系，這為新時期學(xué)校體育的法律制定提供了充分的理論依據(jù)與實踐參考。但實際操作過程中還存在著學(xué)校體育法律法規(guī)間的不協(xié)調(diào)狀況與執(zhí)法工作力度較小；有關(guān)學(xué)校體育法律法規(guī)雖多，但立法的層次整體較低長時間沒有修訂和涉及保護學(xué)生參與體育權(quán)利的立法較少等缺陷，這些因素都在不同程度上阻礙著學(xué)校體育的改革與發(fā)展。這需要加強學(xué)校體育法律的制定，才能豐富和完善學(xué)校體育法律法規(guī)體系?？傊?，我國學(xué)校體育的法律制定任重道遠(yuǎn)。