[摘要]西方的規(guī)制理論及其實踐對我國市場經(jīng)濟的確立與規(guī)范化具有十分重要的意義。本文從分析規(guī)制企業(yè)兼并的理論入手,具體介紹了由西方國家規(guī)制企業(yè)兼并的方法,并在此基礎上,提出了完善我國規(guī)制企業(yè)兼并的立法構想及途徑。

一、企業(yè)兼并與規(guī)制

企業(yè)兼并(Merger)是指企業(yè)間的吸收合并,也就是在兩個或兩個以上企業(yè)合并中,一個企業(yè)因吸收了其他企業(yè)而成為存續(xù)企業(yè)的合并形式,它是通過有償轉讓企業(yè)的資產(chǎn)從而取得被吸收企業(yè)的產(chǎn)權的經(jīng)濟法律行為。在各國法律中,一般把企業(yè)合并分成吸收合并(即企業(yè)兼并)和新設合并兩種形式,企業(yè)兼并是其中的一種。

企業(yè)兼并從經(jīng)濟方面來看,有以下幾個特征:(1)企業(yè)兼并的自主性,即在企業(yè)兼并的過程中,兼并是兼并方自主選擇的行為。(2)企業(yè)兼并的流動性。企業(yè)兼并的過程,其實質就是生產(chǎn)要素的社會流動過程,在企業(yè)兼并中,企業(yè)的全部或主要的生產(chǎn)要素將發(fā)生整體的流動。(3)企業(yè)兼并的有償性,即優(yōu)勢企業(yè)通過出資購買或承擔債務等方式取得劣勢企業(yè)的產(chǎn)權及其他相應的權利。(4)企業(yè)兼并的互補性,企業(yè)兼并通過對被兼并企業(yè)的改組,實現(xiàn)生產(chǎn)要素的優(yōu)化組合。西方的規(guī)制理論研究的是市場失靈時政府如何干預經(jīng)濟,它屬于產(chǎn)業(yè)組織經(jīng)濟學的一部分,是近二三十年來比較活躍的一個領域,其研究成果在西方規(guī)制實踐中得到了廣泛的應用。西方的規(guī)制理論及其實踐對我國市場經(jīng)濟的形成及其規(guī)范化具有十分重要的意義。所謂規(guī)制(Regulation)是指政府依據(jù)一定的規(guī)則對特定社會的個人和構成特定經(jīng)濟的經(jīng)濟主體的活動進行限制的行為。①也就是政府利用法規(guī)對市場進行的制約,它是政府干預市場的手段之一。規(guī)制分直接規(guī)制和間接規(guī)制,間接規(guī)制指反壟斷政策,由司法部門實施。直接規(guī)制指由行政部門直接實施的干預,它又可分為經(jīng)濟規(guī)制和社會規(guī)制兩種。經(jīng)濟規(guī)制是對特定行業(yè)(與自然壟斷有關的行業(yè))的管制,社會規(guī)制是不分行業(yè)的管制。運用西方的規(guī)制理論來分析我國的企業(yè)兼并行為具有重大的現(xiàn)實意義。②

二、規(guī)制企業(yè)兼并的理由

企業(yè)兼并對社會經(jīng)濟的發(fā)展具有重大的推動作用,它是企業(yè)成長的重要途徑和方法,企業(yè)兼并行為在微觀和宏觀層面上具有不同的經(jīng)濟效果,其對經(jīng)濟生活的積極或消極影響也存在很大的不同,正因為如此,我們需要對企業(yè)兼并行為進行規(guī)制,充分發(fā)揮其積極的作用,遏制其消極的作用。

一、企業(yè)兼并與規(guī)制

企業(yè)兼并(Merger)是指企業(yè)間的吸收合并,也就是在兩個或兩個以上企業(yè)合并中,一個企業(yè)因吸收了其他企業(yè)而成為存續(xù)企業(yè)的合并形式,它是通過有償轉讓企業(yè)的資產(chǎn)從而取得被吸收企業(yè)的產(chǎn)權的經(jīng)濟法律行為。在各國法律中,一般把企業(yè)合并分成吸收合并(即企業(yè)兼并)和新設合并兩種形式,企業(yè)兼并是其中的一種。

企業(yè)兼并從經(jīng)濟方面來看,有以下幾個特征:(1)企業(yè)兼并的自主性,即在企業(yè)兼并的過程中,兼并是兼并方自主選擇的行為。(2)企業(yè)兼并的流動性。企業(yè)兼并的過程,其實質就是生產(chǎn)要素的社會流動過程,在企業(yè)兼并中,企業(yè)的全部或主要的生產(chǎn)要素將發(fā)生整體的流動。(3)企業(yè)兼并的有償性,即優(yōu)勢企業(yè)通過出資購買或承擔債務等方式取得劣勢企業(yè)的產(chǎn)權及其他相應的權利。(4)企業(yè)兼并的互補性,企業(yè)兼并通過對被兼并企業(yè)的改組,實現(xiàn)生產(chǎn)要素的優(yōu)化組合。西方的規(guī)制理論研究的是市場失靈時政府如何干預經(jīng)濟,它屬于產(chǎn)業(yè)組織經(jīng)濟學的一部分,是近二三十年來比較活躍的一個領域,其研究成果在西方規(guī)制實踐中得到了廣泛的應用。西方的規(guī)制理論及其實踐對我國市場經(jīng)濟的形成及其規(guī)范化具有十分重要的意義。所謂規(guī)制(Regulation)是指政府依據(jù)一定的規(guī)則對特定社會的個人和構成特定經(jīng)濟的經(jīng)濟主體的活動進行限制的行為。①也就是政府利用法規(guī)對市場進行的制約,它是政府干預市場的手段之一。規(guī)制分直接規(guī)制和間接規(guī)制,間接規(guī)制指反壟斷政策,由司法部門實施。直接規(guī)制指由行政部門直接實施的干預,它又可分為經(jīng)濟規(guī)制和社會規(guī)制兩種。經(jīng)濟規(guī)制是對特定行業(yè)(與自然壟斷有關的行業(yè))的管制,社會規(guī)制是不分行業(yè)的管制。運用西方的規(guī)制理論來分析我國的企業(yè)兼并行為具有重大的現(xiàn)實意義。②

二、規(guī)制企業(yè)兼并的理由

企業(yè)兼并對社會經(jīng)濟的發(fā)展具有重大的推動作用,它是企業(yè)成長的重要途徑和方法,企業(yè)兼并行為在微觀和宏觀層面上具有不同的經(jīng)濟效果,其對經(jīng)濟生活的積極或消極影響也存在很大的不同,正因為如此,我們需要對企業(yè)兼并行為進行規(guī)制,充分發(fā)揮其積極的作用,遏制其消極的作用。

一般來說,企業(yè)兼并的積極作用主要有:企業(yè)兼并有利于促進生產(chǎn)要素的合理流動,優(yōu)化資源配置,提高全社會資源利用的效率,改善投資的結構;企業(yè)兼并有利于促進產(chǎn)業(yè)結構的合理調整;企業(yè)兼并有利于實現(xiàn)規(guī)模經(jīng)濟效益;企業(yè)兼并有利于使科技成果迅速地轉化為生產(chǎn)力;企業(yè)兼并有利于迅速地擴大企業(yè),增強企業(yè)的競爭實力。

[摘要]西方的規(guī)制理論及其實踐對我國市場經(jīng)濟的確立與規(guī)范化具有十分重要的意義。本文從分析規(guī)制企業(yè)兼并的理論入手,具體介紹了由西方國家規(guī)制企業(yè)兼并的方法,并在此基礎上,提出了完善我國規(guī)制企業(yè)兼并的立法構想及途徑。

一、企業(yè)兼并與規(guī)制

企業(yè)兼并(Merger)是指企業(yè)間的吸收合并,也就是在兩個或兩個以上企業(yè)合并中,一個企業(yè)因吸收了其他企業(yè)而成為存續(xù)企業(yè)的合并形式,它是通過有償轉讓企業(yè)的資產(chǎn)從而取得被吸收企業(yè)的產(chǎn)權的經(jīng)濟法律行為。在各國法律中,一般把企業(yè)合并分成吸收合并(即企業(yè)兼并)和新設合并兩種形式,企業(yè)兼并是其中的一種。

企業(yè)兼并從經(jīng)濟方面來看,有以下幾個特征:(1)企業(yè)兼并的自主性,即在企業(yè)兼并的過程中,兼并是兼并方自主選擇的行為。(2)企業(yè)兼并的流動性。企業(yè)兼并的過程,其實質就是生產(chǎn)要素的社會流動過程,在企業(yè)兼并中,企業(yè)的全部或主要的生產(chǎn)要素將發(fā)生整體的流動。(3)企業(yè)兼并的有償性,即優(yōu)勢企業(yè)通過出資購買或承擔債務等方式取得劣勢企業(yè)的產(chǎn)權及其他相應的權利。(4)企業(yè)兼并的互補性,企業(yè)兼并通過對被兼并企業(yè)的改組,實現(xiàn)生產(chǎn)要素的優(yōu)化組合。西方的規(guī)制理論研究的是市場失靈時政府如何干預經(jīng)濟,它屬于產(chǎn)業(yè)組織經(jīng)濟學的一部分,是近二三十年來比較活躍的一個領域,其研究成果在西方規(guī)制實踐中得到了廣泛的應用。西方的規(guī)制理論及其實踐對我國市場經(jīng)濟的形成及其規(guī)范化具有十分重要的意義。所謂規(guī)制(Regulation)是指政府依據(jù)一定的規(guī)則對特定社會的個人和構成特定經(jīng)濟的經(jīng)濟主體的活動進行限制的行為。①也就是政府利用法規(guī)對市場進行的制約,它是政府干預市場的手段之一。規(guī)制分直接規(guī)制和間接規(guī)制,間接規(guī)制指反壟斷政策,由司法部門實施。直接規(guī)制指由行政部門直接實施的干預,它又可分為經(jīng)濟規(guī)制和社會規(guī)制兩種。經(jīng)濟規(guī)制是對特定行業(yè)(與自然壟斷有關的行業(yè))的管制,社會規(guī)制是不分行業(yè)的管制。運用西方的規(guī)制理論來分析我國的企業(yè)兼并行為具有重大的現(xiàn)實意義。②

二、規(guī)制企業(yè)兼并的理由

企業(yè)兼并對社會經(jīng)濟的發(fā)展具有重大的推動作用,它是企業(yè)成長的重要途徑和方法,企業(yè)兼并行為在微觀和宏觀層面上具有不同的經(jīng)濟效果,其對經(jīng)濟生活的積極或消極影響也存在很大的不同,正因為如此,我們需要對企業(yè)兼并行為進行規(guī)制,充分發(fā)揮其積極的作用,遏制其消極的作用。

[摘要]西方的規(guī)制理論及其實踐對我國市場經(jīng)濟的確立與規(guī)范化具有十分重要的意義。本文從分析規(guī)制企業(yè)兼并的理論入手,具體介紹了由西方國家規(guī)制企業(yè)兼并的方法,并在此基礎上,提出了完善我國規(guī)制企業(yè)兼并的立法構想及途徑。

一、企業(yè)兼并與規(guī)制

企業(yè)兼并(Merger)是指企業(yè)間的吸收合并,也就是在兩個或兩個以上企業(yè)合并中,一個企業(yè)因吸收了其他企業(yè)而成為存續(xù)企業(yè)的合并形式,它是通過有償轉讓企業(yè)的資產(chǎn)從而取得被吸收企業(yè)的產(chǎn)權的經(jīng)濟法律行為。在各國法律中,一般把企業(yè)合并分成吸收合并(即企業(yè)兼并)和新設合并兩種形式,企業(yè)兼并是其中的一種。

企業(yè)兼并從經(jīng)濟方面來看,有以下幾個特征:(1)企業(yè)兼并的自主性,即在企業(yè)兼并的過程中,兼并是兼并方自主選擇的行為。(2)企業(yè)兼并的流動性。企業(yè)兼并的過程,其實質就是生產(chǎn)要素的社會流動過程,在企業(yè)兼并中,企業(yè)的全部或主要的生產(chǎn)要素將發(fā)生整體的流動。(3)企業(yè)兼并的有償性,即優(yōu)勢企業(yè)通過出資購買或承擔債務等方式取得劣勢企業(yè)的產(chǎn)權及其他相應的權利。(4)企業(yè)兼并的互補性,企業(yè)兼并通過對被兼并企業(yè)的改組,實現(xiàn)生產(chǎn)要素的優(yōu)化組合。西方的規(guī)制理論研究的是市場失靈時政府如何干預經(jīng)濟,它屬于產(chǎn)業(yè)組織經(jīng)濟學的一部分,是近二三十年來比較活躍的一個領域,其研究成果在西方規(guī)制實踐中得到了廣泛的應用。西方的規(guī)制理論及其實踐對我國市場經(jīng)濟的形成及其規(guī)范化具有十分重要的意義。所謂規(guī)制(Regulation)是指政府依據(jù)一定的規(guī)則對特定社會的個人和構成特定經(jīng)濟的經(jīng)濟主體的活動進行限制的行為。①也就是政府利用法規(guī)對市場進行的制約,它是政府干預市場的手段之一。規(guī)制分直接規(guī)制和間接規(guī)制,間接規(guī)制指反壟斷政策,由司法部門實施。直接規(guī)制指由行政部門直接實施的干預,它又可分為經(jīng)濟規(guī)制和社會規(guī)制兩種。經(jīng)濟規(guī)制是對特定行業(yè)(與自然壟斷有關的行業(yè))的管制,社會規(guī)制是不分行業(yè)的管制。運用西方的規(guī)制理論來分析我國的企業(yè)兼并行為具有重大的現(xiàn)實意義。②

二、規(guī)制企業(yè)兼并的理由

企業(yè)兼并對社會經(jīng)濟的發(fā)展具有重大的推動作用,它是企業(yè)成長的重要途徑和方法,企業(yè)兼并行為在微觀和宏觀層面上具有不同的經(jīng)濟效果,其對經(jīng)濟生活的積極或消極影響也存在很大的不同,正因為如此,我們需要對企業(yè)兼并行為進行規(guī)制,充分發(fā)揮其積極的作用,遏制其消極的作用。

[摘要]西方的規(guī)制理論及其實踐對我國市場經(jīng)濟的確立與規(guī)范化具有十分重要的意義。本文從分析規(guī)制企業(yè)兼并的理論入手,具體介紹了由西方國家規(guī)制企業(yè)兼并的方法,并在此基礎上,提出了完善我國規(guī)制企業(yè)兼并的立法構想及途徑。 一、企業(yè)兼并與規(guī)制

企業(yè)兼并(Merger)是指企業(yè)間的吸收合并,也就是在兩個或兩個以上企業(yè)合并中,一個企業(yè)因吸收了其他企業(yè)而成為存續(xù)企業(yè)的合并形式,它是通過有償轉讓企業(yè)的資產(chǎn)從而取得被吸收企業(yè)的產(chǎn)權的經(jīng)濟法律行為。在各國法律中,一般把企業(yè)合并分成吸收合并(即企業(yè)兼并)和新設合并兩種形式,企業(yè)兼并是其中的一種。

企業(yè)兼并從經(jīng)濟方面來看,有以下幾個特征:(1)企業(yè)兼并的自主性,即在企業(yè)兼并的過程中,兼并是兼并方自主選擇的行為。(2)企業(yè)兼并的流動性。企業(yè)兼并的過程,其實質就是生產(chǎn)要素的社會流動過程,在企業(yè)兼并中,企業(yè)的全部或主要的生產(chǎn)要素將發(fā)生整體的流動。(3)企業(yè)兼并的有償性,即優(yōu)勢企業(yè)通過出資購買或承擔債務等方式取得劣勢企業(yè)的產(chǎn)權及其他相應的權利。(4)企業(yè)兼并的互補性,企業(yè)兼并通過對被兼并企業(yè)的改組,實現(xiàn)生產(chǎn)要素的優(yōu)化組合。西方的規(guī)制理論研究的是市場失靈時政府如何干預經(jīng)濟,它屬于產(chǎn)業(yè)組織經(jīng)濟學的一部分,是近二三十年來比較活躍的一個領域,其研究成果在西方規(guī)制實踐中得到了廣泛的應用。西方的規(guī)制理論及其實踐對我國市場經(jīng)濟的形成及其規(guī)范化具有十分重要的意義。所謂規(guī)制(Regulation)是指政府依據(jù)一定的規(guī)則對特定社會的個人和構成特定經(jīng)濟的經(jīng)濟主體的活動進行限制的行為。①也就是政府利用法規(guī)對市場進行的制約,它是政府干預市場的手段之一。規(guī)制分直接規(guī)制和間接規(guī)制,間接規(guī)制指反壟斷政策,由司法部門實施。直接規(guī)制指由行政部門直接實施的干預,它又可分為經(jīng)濟規(guī)制和社會規(guī)制兩種。經(jīng)濟規(guī)制是對特定行業(yè)(與自然壟斷有關的行業(yè))的管制,社會規(guī)制是不分行業(yè)的管制。運用西方的規(guī)制理論來分析我國的企業(yè)兼并行為具有重大的現(xiàn)實意義。②

二、規(guī)制企業(yè)兼并的理由

企業(yè)兼并對社會經(jīng)濟的發(fā)展具有重大的推動作用,它是企業(yè)成長的重要途徑和方法,企業(yè)兼并行為在微觀和宏觀層面上具有不同的經(jīng)濟效果,其對經(jīng)濟生活的積極或消極影響也存在很大的不同,正因為如此,我們需要對企業(yè)兼并行為進行規(guī)制,充分發(fā)揮其積極的作用,遏制其消極的作用。

一般來說,企業(yè)兼并的積極作用主要有:企業(yè)兼并有利于促進生產(chǎn)要素的合理流動,優(yōu)化資源配置,提高全社會資源利用的效率,改善投資的結構;企業(yè)兼并有利于促進產(chǎn)業(yè)結構的合理調整;企業(yè)兼并有利于實現(xiàn)規(guī)模經(jīng)濟效益;企業(yè)兼并有利于使科技成果迅速地轉化為生產(chǎn)力;企業(yè)兼并有利于迅速地擴大企業(yè),增強企業(yè)的競爭實力。

【內(nèi)容提要】企業(yè)兼并已成為我國企業(yè)改革的一種重要形式，但目前尚缺乏一部完備的法律對此加以規(guī)范。文章結合企業(yè)兼并實踐中存在的問題，對企業(yè)兼并的行為性質、方式分類、程序、產(chǎn)權轉讓價格、協(xié)議內(nèi)容及外商介入兼并市場等問題提出了相應的立法建議。

【關鍵詞】企業(yè)兼并/立法

1997年以后中國改革進入了一個新的階段，這一輪改革的重點將是企業(yè)重組，而企業(yè)重組的重要形式之一的兼并，將成為這一階段的重點和焦點。企業(yè)兼并蘊含著不同利益主體之間的利益沖突，必須正確引導和規(guī)范，否則不僅會造成社會資源配置的再度失衡，而且會導致劇烈的社會動蕩。因此，需要有一套完備的法律來引導、規(guī)范這一兼并行為。然而，目前我國企業(yè)的兼并一部分是無法可循，一部分是法律規(guī)定不完整，缺乏可操作性，無法解決實際問題。為了適應現(xiàn)階段改革的需要，應盡快制定一部可操作的完整、科學的企業(yè)兼并法規(guī)。

一、目前我國企業(yè)兼并的立法概況

同我國企業(yè)兼并實踐相比，兼并立法相對滯后，目前我國還沒有一部統(tǒng)一調整企業(yè)兼并的法律，對其規(guī)范的主要是行政規(guī)章和政策。一是全國性規(guī)章，1989年1月國家體改委、國家計委等四家聯(lián)合頒布了《關于企業(yè)兼并的暫行辦法》，1989年8月財政部頒布了《國有企業(yè)兼并財務處理的暫行規(guī)定》，以及1997年國務院《關于在若干城市試行國有企業(yè)兼并破產(chǎn)和職工再就業(yè)有關問題的補充通知》。二是地方性的規(guī)章，如1988年10月保定市《發(fā)展企業(yè)兼并試行辦法》，1988年4月武漢市《關于推行企業(yè)兼并實現(xiàn)產(chǎn)權合理轉讓的試行意見》及《企業(yè)兼并市場實施方案》，1990年7月福建省頒發(fā)《關于進一步推進企業(yè)兼并的意見》，1989年河南省頒布《關于企業(yè)兼并的意見》，湖南省體改委1993年頒布了《企業(yè)產(chǎn)權交易管理暫行辦法》等。

我國目前關于企業(yè)兼并的法規(guī)存在以下問題：

[摘要]本文在市場環(huán)境給定的情況下，嘗試運用博弈的方法探討企業(yè)兼并與戰(zhàn)略聯(lián)盟這兩種企業(yè)外部擴張模式分別面臨的問題及可能的策略選擇。

一、引言

1企業(yè)兼并與戰(zhàn)略聯(lián)盟

企業(yè)兼并是指有兩個或更多個原有單位，形成一個新的經(jīng)濟單位的任何交易。所謂戰(zhàn)略聯(lián)盟，一般是指兩個或兩個以上的企業(yè)間或特定事業(yè)與部門為實現(xiàn)共同的戰(zhàn)略目標，通過公司協(xié)議或組織方式而結成一體的聯(lián)合體，其聯(lián)合是契約性質的，通常附有一個期限。企業(yè)兼并與戰(zhàn)略聯(lián)盟是市場中常見的企業(yè)謀求外部擴張的兩種戰(zhàn)略形式。現(xiàn)實中，由于市場競爭的不完全性和規(guī)模經(jīng)濟的存在，市場份額對企業(yè)來說至關重要。市場競爭往往演變?yōu)閹准移髽I(yè)集團的博弈。競爭是市場經(jīng)濟的不變規(guī)律，然而競爭的手段和戰(zhàn)略卻多種多樣。在日益激烈的競爭中，各行業(yè)競爭越來越相互交織，企業(yè)只有隨時警惕競爭環(huán)境的變化，正確判斷何時該與對手合作，何時該與對手競爭，才能在不斷變化的環(huán)境中掌握先機，贏得主動，不斷提高競爭力。本文嘗試運用博弈論的方法，對企業(yè)兼并與戰(zhàn)略聯(lián)盟這兩種形式進行解釋，分析不同形式下企業(yè)面臨的問題及策略選擇。

2博弈論

博弈論作為一種方法論，是研究決策主體的行為發(fā)生直接相互作用時的決策以及這種決策的均衡問題。它的思想在政治，軍事，經(jīng)濟等方面的運用自古以來有之，而真正把它上升到理論的高度應該歸功于納什，澤爾騰和海薩尼，他們用嚴密的數(shù)學推理邏輯和簡明的文字論證了納什均衡，貝葉斯納什均衡，子博弈精練納什均衡，精練貝葉斯納什均衡四種均衡狀態(tài)的存在及其求法。此外，在博弈論里，根據(jù)參與者的支付總和是否為0，可以分為零和博弈與非零和博弈。根據(jù)參與人是否合作，可以分為合作博弈與非合作博弈。

編者按：本文主要從我市煤礦企業(yè)兼并重組整合關閉工作進展情況；煤礦兼并重組整合前后變化情況；我市煤礦兼并重組的主要做法和措施；下步打算進行講述。其中，主要包括：煤礦規(guī)?；潭蕊@著提高、煤炭工業(yè)可持續(xù)發(fā)展能力明顯增強、煤礦安全保障能力明顯增強、堅持黨政齊抓，建立強有力的組織領導體系、嚴格把握政策，妥善處理各方利益關系、堅持從嚴監(jiān)管，確保煤礦兼并重組整合期間安全生產(chǎn)、科學組織生產(chǎn)，保持煤炭產(chǎn)量平穩(wěn)增長、堅持全過程監(jiān)督，用煤焦領域反腐敗推動煤礦兼并重組整合工作、做好煤礦兼并重組整合關閉后續(xù)工作、加快推進煤炭經(jīng)濟轉型發(fā)展、積極創(chuàng)建本質安全型煤礦和行業(yè)等，具體材料請詳見：

敬的主任、各位副主任、秘書長、各位委員：

受市長委托，我代表市人民政府，向市人大常委會報告我市煤礦企業(yè)兼并重組整合關閉工作情況，請予審議：

一、我市煤礦企業(yè)兼并重組整合關閉工作進展情況

這次煤礦企業(yè)兼并重組整合關閉工作，是根據(jù)黨中央、全國人大、國務院的部署進行的。早在2005年6月，國務院就出臺了《關于促進煤炭工業(yè)健康發(fā)展的若干意見》（國發(fā)〔2005〕18號），明確要求“培育大型煤炭企業(yè)和企業(yè)集團，促進中小煤礦重組聯(lián)合改造，依法關閉布局不合理、不具備安全生產(chǎn)條件、資源浪費、破壞生態(tài)環(huán)境的小煤礦”；2005年8月，全國人大作出決議，明確提出打好整頓關閉小煤礦和瓦斯治理“兩個攻堅戰(zhàn)”；2006年，國務院安全生產(chǎn)委員會出臺了《關于制定煤礦整頓關閉工作三年規(guī)劃的指導意見》（國安發(fā)〔2009〕19號），明確提出“爭取用三年左右時間基本解決小煤礦問題”；2009年3月，十一屆全國人大二次會議期間，副主席參加山西代表團討論時明確指示，要求山西加快推進煤礦兼并重組，力爭將全省煤礦礦井數(shù)量控制在1000個左右；2009年7月總理視察山西時明確要求“淘汰落后產(chǎn)能，加快兼并重組”。

根據(jù)黨中央、全國人大常委會、國務院的指示和決議，山西省政府于2005年出臺了《關于加快三大煤炭基地建設，促進全省煤炭工業(yè)可持續(xù)發(fā)展的意見》（晉政發(fā)〔2005〕6號）和《關于推進煤炭企業(yè)資源整合和有償使用的意見》，2008年出臺了《關于進一步加快推進煤礦企業(yè)兼并重組的實施意見》（晉政發(fā)〔2008〕23號），2009年又出臺了《關于進一步加快推進煤礦企業(yè)兼并重組整合有關問題的通知》等文件，對全省煤礦企業(yè)兼并重組整合關閉工作多次進行安排部署。

【內(nèi)容提要】企業(yè)兼并已成為我國企業(yè)改革的一種重要形式，但目前尚缺乏一部完備的法律對此加以規(guī)范。文章結合企業(yè)兼并實踐中存在的問題，對企業(yè)兼并的行為性質、方式分類、程序、產(chǎn)權轉讓價格、協(xié)議內(nèi)容及外商介入兼并市場等問題提出了相應的立法建議。

【關鍵詞】企業(yè)兼并/立法

1997年以后中國改革進入了一個新的階段，這一輪改革的重點將是企業(yè)重組，而企業(yè)重組的重要形式之一的兼并，將成為這一階段的重點和焦點。企業(yè)兼并蘊含著不同利益主體之間的利益沖突，必須正確引導和規(guī)范，否則不僅會造成社會資源配置的再度失衡，而且會導致劇烈的社會動蕩。因此，需要有一套完備的法律來引導、規(guī)范這一兼并行為。然而，目前我國企業(yè)的兼并一部分是無法可循，一部分是法律規(guī)定不完整，缺乏可操作性，無法解決實際問題。為了適應現(xiàn)階段改革的需要，應盡快制定一部可操作的完整、科學的企業(yè)兼并法規(guī)。

一、目前我國企業(yè)兼并的立法概況

同我國企業(yè)兼并實踐相比，兼并立法相對滯后，目前我國還沒有一部統(tǒng)一調整企業(yè)兼并的法律，對其規(guī)范的主要是行政規(guī)章和政策。一是全國性規(guī)章，1989年1月國家體改委、國家計委等四家聯(lián)合頒布了《關于企業(yè)兼并的暫行辦法》，1989年8月財政部頒布了《國有企業(yè)兼并財務處理的暫行規(guī)定》，以及1997年國務院《關于在若干城市試行國有企業(yè)兼并破產(chǎn)和職工再就業(yè)有關問題的補充通知》。二是地方性的規(guī)章，如1988年10月保定市《發(fā)展企業(yè)兼并試行辦法》，1988年4月武漢市《關于推行企業(yè)兼并實現(xiàn)產(chǎn)權合理轉讓的試行意見》及《企業(yè)兼并市場實施方案》，1990年7月福建省頒發(fā)《關于進一步推進企業(yè)兼并的意見》，1989年河南省頒布《關于企業(yè)兼并的意見》，湖南省體改委1993年頒布了《企業(yè)產(chǎn)權交易管理暫行辦法》等。

我國目前關于企業(yè)兼并的法規(guī)存在以下問題：

[摘要]西方的規(guī)制理論及其實踐對我國市場經(jīng)濟的確立與規(guī)范化具有十分重要的意義。本文從分析規(guī)制企業(yè)兼并的理論入手,具體介紹了由西方國家規(guī)制企業(yè)兼并的方法,并在此基礎上,提出了完善我國規(guī)制企業(yè)兼并的立法構想及途徑。

一、企業(yè)兼并與規(guī)制

企業(yè)兼并(Merger)是指企業(yè)間的吸收合并,也就是在兩個或兩個以上企業(yè)合并中,一個企業(yè)因吸收了其他企業(yè)而成為存續(xù)企業(yè)的合并形式,它是通過有償轉讓企業(yè)的資產(chǎn)從而取得被吸收企業(yè)的產(chǎn)權的經(jīng)濟法律行為。在各國法律中,一般把企業(yè)合并分成吸收合并(即企業(yè)兼并)和新設合并兩種形式,企業(yè)兼并是其中的一種。

企業(yè)兼并從經(jīng)濟方面來看,有以下幾個特征:(1)企業(yè)兼并的自主性,即在企業(yè)兼并的過程中,兼并是兼并方自主選擇的行為。(2)企業(yè)兼并的流動性。企業(yè)兼并的過程,其實質就是生產(chǎn)要素的社會流動過程,在企業(yè)兼并中,企業(yè)的全部或主要的生產(chǎn)要素將發(fā)生整體的流動。(3)企業(yè)兼并的有償性,即優(yōu)勢企業(yè)通過出資購買或承擔債務等方式取得劣勢企業(yè)的產(chǎn)權及其他相應的權利。(4)企業(yè)兼并的互補性,企業(yè)兼并通過對被兼并企業(yè)的改組,實現(xiàn)生產(chǎn)要素的優(yōu)化組合。西方的規(guī)制理論研究的是市場失靈時政府如何干預經(jīng)濟,它屬于產(chǎn)業(yè)組織經(jīng)濟學的一部分,是近二三十年來比較活躍的一個領域,其研究成果在西方規(guī)制實踐中得到了廣泛的應用。西方的規(guī)制理論及其實踐對我國市場經(jīng)濟的形成及其規(guī)范化具有十分重要的意義。所謂規(guī)制(Regulation)是指政府依據(jù)一定的規(guī)則對特定社會的個人和構成特定經(jīng)濟的經(jīng)濟主體的活動進行限制的行為。①也就是政府利用法規(guī)對市場進行的制約,它是政府干預市場的手段之一。規(guī)制分直接規(guī)制和間接規(guī)制,間接規(guī)制指反壟斷政策,由司法部門實施。直接規(guī)制指由行政部門直接實施的干預,它又可分為經(jīng)濟規(guī)制和社會規(guī)制兩種。經(jīng)濟規(guī)制是對特定行業(yè)(與自然壟斷有關的行業(yè))的管制,社會規(guī)制是不分行業(yè)的管制。運用西方的規(guī)制理論來分析我國的企業(yè)兼并行為具有重大的現(xiàn)實意義。②

二、規(guī)制企業(yè)兼并的理由

企業(yè)兼并對社會經(jīng)濟的發(fā)展具有重大的推動作用,它是企業(yè)成長的重要途徑和方法,企業(yè)兼并行為在微觀和宏觀層面上具有不同的經(jīng)濟效果,其對經(jīng)濟生活的積極或消極影響也存在很大的不同,正因為如此,我們需要對企業(yè)兼并行為進行規(guī)制,充分發(fā)揮其積極的作用,遏制其消極的作用。