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篇1

【關(guān)鍵詞】信托環(huán)境；監(jiān)管；內(nèi)部治理

從2004年下半年開始我國信托業(yè)步入了相對調(diào)整期，信托業(yè)的發(fā)展處于滯緩和混亂境地。新形勢下，經(jīng)濟(jì)全球化和WTO給金融業(yè)發(fā)展帶來的機(jī)遇和挑戰(zhàn)，信托業(yè)環(huán)境也發(fā)生了質(zhì)的變化。改善信托業(yè)環(huán)境要同時(shí)從外部環(huán)境和內(nèi)部環(huán)境著手，把握機(jī)遇，健全法制，完善內(nèi)部治理，加強(qiáng)創(chuàng)新。

一、信托業(yè)發(fā)展面臨的外部環(huán)境：機(jī)遇和挑戰(zhàn)并存

外部環(huán)境是影響信托業(yè)發(fā)展的決定性力量。外部環(huán)境的變化給信托企業(yè)帶來的可能是機(jī)遇，也可能是威脅。新形勢下，信托企業(yè)發(fā)展在外部環(huán)境作用下可凸顯優(yōu)勢，也能顯現(xiàn)劣勢。

（一）優(yōu)勢

1．國民收入增加，信托財(cái)產(chǎn)增多，能夠增加信托需求。2003年，國內(nèi)生產(chǎn)總值135823億元，增長率為10%；而2004年，國內(nèi)生產(chǎn)總值達(dá)159878億元，增長率提高到10.1%。與此同時(shí)，居民儲(chǔ)蓄存款額也在逐年增長。2003年末，城鄉(xiāng)居民儲(chǔ)蓄存款110695億元，增長率為17.4%；2004年末，城鄉(xiāng)居民儲(chǔ)蓄存款達(dá)126196億元，同比增長14%；至2005年末，該數(shù)據(jù)上升至287200億元，增幅達(dá)18.95%。財(cái)富的增加是推動(dòng)信托業(yè)發(fā)展的基石，帶動(dòng)了信托產(chǎn)品數(shù)量和結(jié)構(gòu)上的變化。據(jù)統(tǒng)計(jì)，2005年信托公司的集合資金信托業(yè)務(wù)共推出446個(gè)產(chǎn)品，其中投資于基礎(chǔ)及公用設(shè)施、房地產(chǎn)、金融證券領(lǐng)域的產(chǎn)品數(shù)量位居前三甲，極大的促進(jìn)了國民經(jīng)濟(jì)的發(fā)展。

2．經(jīng)濟(jì)結(jié)構(gòu)調(diào)整，為金融業(yè)發(fā)展帶來了機(jī)遇，也帶動(dòng)了信托業(yè)的發(fā)展。這種結(jié)構(gòu)調(diào)整一方面源于經(jīng)濟(jì)全球化帶來的沖擊。我國是貿(mào)易大國，其產(chǎn)業(yè)結(jié)構(gòu)必須符合全球化趨勢，同時(shí)必須應(yīng)對外來競爭作出相應(yīng)的調(diào)整；另一方面則是經(jīng)濟(jì)發(fā)展本身的需要。經(jīng)濟(jì)發(fā)展必然帶來國內(nèi)產(chǎn)業(yè)結(jié)構(gòu)的調(diào)整，其中的一個(gè)重要特征就是第三產(chǎn)業(yè)的迅速發(fā)展，信托業(yè)做為金融體系的一個(gè)重要分支，在其中扮演著重要角色。

3．資本市場的逐步完善使得信托投資運(yùn)作更為安全、高效。我國已形成了全國性的證券監(jiān)管體系，在證監(jiān)會(huì)的嚴(yán)格監(jiān)管之下，證券中介機(jī)構(gòu)和投資者隊(duì)伍都在不斷壯大。近年來，債券市場和股票市場的發(fā)展也相當(dāng)迅速，可以說，資本市場正在逐步走向成熟。信托投資運(yùn)作必須具有安全性和流動(dòng)性，才能確保受益人的利益不受侵害，相對成熟的資本市場為其提供了保障。

4．法律法規(guī)不斷健全，監(jiān)管不斷加強(qiáng)，為規(guī)范信托業(yè)發(fā)展提供了強(qiáng)有力的武器。首先，“一法兩辦法”構(gòu)造了信托制度的基本法律框架。其次，有關(guān)企業(yè)年金基金、信托投資基金、集合資金信托業(yè)務(wù)、房地產(chǎn)信托業(yè)務(wù)管理的通知接連不斷，及時(shí)有效的處理了信托市場出現(xiàn)的新情況。再次，近年《信托投資公司信息披露管理暫行辦法》、《信托業(yè)務(wù)會(huì)計(jì)核算辦法》、《信托投資公司監(jiān)管評級體系(草案)》等一些細(xì)則的頒布，不僅進(jìn)一步完善了信托法律制度，而且與國際監(jiān)管準(zhǔn)則接軌，對信托行業(yè)乃至整個(gè)金融業(yè)都具有里程碑式的意義。

在監(jiān)管上，提出了“六位一體”的信托監(jiān)管模式，即：央行監(jiān)管+信托投資公司自我約束+行業(yè)自律+信托當(dāng)事人監(jiān)督+中介機(jī)構(gòu)監(jiān)督+社會(huì)各界監(jiān)督。此外，2005年10月銀監(jiān)會(huì)確定了“分類監(jiān)管”的監(jiān)管思路，嚴(yán)格依照“公司法人治理結(jié)構(gòu)、資產(chǎn)規(guī)模、資產(chǎn)質(zhì)量、公司盈利能力、服務(wù)與創(chuàng)新能力、信息披露體系、風(fēng)險(xiǎn)防范體系”等考核內(nèi)容來建立評級體系，通過54項(xiàng)指標(biāo)和對應(yīng)的不同權(quán)重對信托公司的綜合素質(zhì)進(jìn)行量化考核，實(shí)現(xiàn)信托行業(yè)的優(yōu)勝劣汰。

隨著法制的不斷健全，監(jiān)管的不斷加強(qiáng)，一個(gè)規(guī)范的信托市場在不久必將出現(xiàn)。

5．競爭與合作加強(qiáng)，有利于提高信托機(jī)構(gòu)的核心競爭力。目前信托業(yè)務(wù)及類似信托業(yè)務(wù)主要在五類機(jī)構(gòu)中展開競爭，包括商業(yè)銀行、證券公司、信托公司、基金公司、保險(xiǎn)公司等。同時(shí)，業(yè)務(wù)的競爭區(qū)域也從國內(nèi)擴(kuò)大到了國外。競爭的加劇有利于信托機(jī)構(gòu)降低成本，提供更加優(yōu)質(zhì)的服務(wù)，從而增加競爭優(yōu)勢。

信托機(jī)構(gòu)之間以及信托機(jī)構(gòu)與其他金融機(jī)構(gòu)之間的合作也給信托業(yè)的發(fā)展帶來了契機(jī)。銀行、證券、保險(xiǎn)和基金等金融機(jī)構(gòu)不僅被作為信托公司的競爭對手，也成為其重要的合作伙伴。一批代表銀信、信信、信保、信證合作的信托產(chǎn)品正在不斷出現(xiàn)。

（二）劣勢

以上這些環(huán)境因素的變化為信托業(yè)的發(fā)展帶來了機(jī)遇，但同時(shí)信托業(yè)的發(fā)展也面臨著巨大的威脅和挑戰(zhàn)，這些可視為信托業(yè)發(fā)展面臨的劣勢。

1．由于社會(huì)對信托的認(rèn)同度低，在經(jīng)濟(jì)快速發(fā)展而競爭激烈的環(huán)境下，信托業(yè)務(wù)開展將更加困難。我國目前的信托法律法規(guī)不健全，現(xiàn)有的法律框架無法有效的規(guī)范信托業(yè)的發(fā)展，導(dǎo)致社會(huì)公眾對信托的認(rèn)知度低。在競爭如此激烈的新形勢下，信托機(jī)構(gòu)要開展業(yè)務(wù)，保持原有的市場份額將會(huì)更加困難。尤其是《商業(yè)銀行設(shè)立基金管理公司試點(diǎn)管理辦法》正式頒布后，商業(yè)銀行可發(fā)起設(shè)立證券投資基金管理公司，直接進(jìn)入到基金管理這一典型的信托業(yè)務(wù)領(lǐng)域，這將對中國理財(cái)市場上的傳統(tǒng)主流機(jī)構(gòu)——信托公司造成直接沖擊。

2．在由分業(yè)向混業(yè)發(fā)展的大趨勢下，信托監(jiān)管更加困難。在新形勢下，信托機(jī)構(gòu)與保險(xiǎn)公司、銀行、證券機(jī)構(gòu)等其他金融機(jī)構(gòu)的密切合作不僅是信托機(jī)構(gòu)競爭的需要，也是其自身業(yè)務(wù)發(fā)展的內(nèi)在要求。由此，信托投資范圍將涉及到銀行、保險(xiǎn)、證券、基金等多個(gè)領(lǐng)域，而在我國金融業(yè)分業(yè)監(jiān)管的大前提下，在實(shí)施信托監(jiān)管時(shí)，很可能會(huì)出現(xiàn)政出多門或無人監(jiān)管的情況，這對監(jiān)管機(jī)構(gòu)將是一個(gè)很大的考驗(yàn)。

3．在資本市場逐步開放的環(huán)境下，信托投資風(fēng)險(xiǎn)更大。目前大多數(shù)信托憑證只是在信托計(jì)劃內(nèi)由受托人回收，因此信托在較大程度上存在流動(dòng)性風(fēng)險(xiǎn)，即在受托人發(fā)生資金周轉(zhuǎn)問題或其他原因時(shí)，信托人需要贖回信托憑證時(shí)因渠道不暢可能一時(shí)難以變現(xiàn)。道德風(fēng)險(xiǎn)在信托風(fēng)險(xiǎn)中也不容忽視，主要表現(xiàn)為將募集從事實(shí)業(yè)投資的信托資金用于炒股或合同外的其他目的，以及受托人在信托投資中違背審慎經(jīng)營原則，增加信托財(cái)產(chǎn)的風(fēng)險(xiǎn)等。此外，伴隨著信托投資規(guī)模的擴(kuò)大，投資方式的增多，在信托投資時(shí)，專業(yè)投資人員投資水平的差異也可能導(dǎo)致技術(shù)性風(fēng)險(xiǎn)。

二、信托業(yè)發(fā)展面臨的內(nèi)部環(huán)境：癥結(jié)在于制度問題和缺乏創(chuàng)新

內(nèi)部環(huán)境因素是企業(yè)的可控因素，企業(yè)能夠根據(jù)需要自行調(diào)節(jié)。目前，我國信托業(yè)面臨的內(nèi)部環(huán)境主要呈現(xiàn)以下三個(gè)特點(diǎn)：

（一）企業(yè)內(nèi)部管理機(jī)制不夠完善

從企業(yè)內(nèi)部治理結(jié)構(gòu)上看，目前大部分信托公司都已建立了現(xiàn)代企業(yè)制度，但在具體的實(shí)施過程中，由于缺乏明確的職責(zé)界定，越位和缺位現(xiàn)象嚴(yán)重。據(jù)統(tǒng)計(jì)，公開披露2004年報(bào)的33家信托公司中國有資本控股50%以上的有19家，80%以上的有14家，國有資本持股最高達(dá)到99.256%。一股獨(dú)大使得關(guān)聯(lián)交易頻頻發(fā)生。僅去年就有四家信托機(jī)構(gòu)被停業(yè)整頓，再次暴露出信托公司內(nèi)部治理結(jié)構(gòu)中的嚴(yán)重缺陷。從企業(yè)管理運(yùn)行上看，信托投資公司缺乏有效的風(fēng)險(xiǎn)控制制度。尤其是在經(jīng)濟(jì)體制變遷，風(fēng)險(xiǎn)種類、結(jié)構(gòu)都發(fā)生變化的條件下，缺乏有效的風(fēng)險(xiǎn)控制機(jī)制，后果將更加嚴(yán)重。信用風(fēng)險(xiǎn)、利率和匯率風(fēng)險(xiǎn)以及道德風(fēng)險(xiǎn)的產(chǎn)生都會(huì)導(dǎo)致企業(yè)效率低，償付能力不足等問題。

（二）人力資源明顯不足

目前，大部分信托投資公司都嚴(yán)重缺乏專業(yè)的技術(shù)人才，致使很多員工在產(chǎn)品銷售、基金管理、投資運(yùn)作等方面都難以勝任。相比國外的人才隊(duì)伍而言，國內(nèi)的信托業(yè)人力資源明顯顯得不足。人才的匱乏，隊(duì)伍素質(zhì)低，導(dǎo)致服務(wù)不到位，進(jìn)而導(dǎo)致社會(huì)認(rèn)同度低。

（三）缺乏創(chuàng)新意識(shí)，拓展發(fā)展空間能力低

1．產(chǎn)品創(chuàng)新。如今各家信托投資公司都推出了自己的產(chǎn)品，但與其他公司相比，各信托公司都無法體現(xiàn)自己的專屬優(yōu)勢和經(jīng)營特色，產(chǎn)品基本上都集中于基礎(chǔ)及公用設(shè)施、房地產(chǎn)、金融證券三大領(lǐng)域，其他領(lǐng)域的產(chǎn)品或創(chuàng)新產(chǎn)品少之又少。

2．流通機(jī)制創(chuàng)新?！缎磐蟹ā芬?guī)定受益人的信托受益權(quán)可以依法轉(zhuǎn)讓。盡管所有信托計(jì)劃都規(guī)定其信托產(chǎn)品可以轉(zhuǎn)讓，但現(xiàn)有的轉(zhuǎn)讓模式缺乏有效的流通平臺(tái)，基本上還處于原始階段，即投資者要轉(zhuǎn)讓手中已持有的信托合同，必須自己尋找買方或由信托投資公司幫助介紹買方，雙方談妥后，再到信托投資公司營業(yè)場所辦理轉(zhuǎn)讓過戶手續(xù)。這種實(shí)現(xiàn)機(jī)制制約了產(chǎn)品的流通，也限制信托產(chǎn)品投融資功能和長期規(guī)劃功能的發(fā)揮。

3．投資方式創(chuàng)新。國內(nèi)的信托公司在資金運(yùn)作上仍以間接投資為主，直接參股和收購的形式很少。而事實(shí)上，直接投資更能加強(qiáng)雙方的親密協(xié)作關(guān)系，不僅有利于新產(chǎn)品的開發(fā)，也有利于信托公司實(shí)力增強(qiáng)，而且資源共享（客戶、人力、品牌資源）可以獲得更大的發(fā)展空間。

三、推動(dòng)我國信托業(yè)發(fā)展的策略

新形勢下，我國的信托業(yè)發(fā)展應(yīng)該抓住機(jī)遇，利用外部環(huán)境優(yōu)勢，改善外部環(huán)境劣勢，同時(shí)不斷改善企業(yè)的內(nèi)部環(huán)境，以促進(jìn)信托業(yè)的快速發(fā)展。

（一）加大宣傳力度，增加信托需求

中國傳統(tǒng)節(jié)約儲(chǔ)蓄的觀念決定了信托知識(shí)的宣傳是一個(gè)必要的過程。在宣傳的過程中，注意循序漸進(jìn)，由淺入深，不宜采用轟炸式手段。根據(jù)人們了解事物的一般規(guī)律，逐步利用媒體、報(bào)刊雜志、海報(bào)等直接渠道進(jìn)行宣傳，信托公司也可適時(shí)舉辦“員工服務(wù)到家”活動(dòng)間接進(jìn)行宣傳，還可通過爭取各種金融系列活動(dòng)的參與資格，擴(kuò)大認(rèn)知度，培養(yǎng)社會(huì)信托意識(shí)。

（二）進(jìn)一步完善信托監(jiān)管制度，支持信托業(yè)的發(fā)展

對信托業(yè)的監(jiān)管應(yīng)該建立以政府監(jiān)管為主體，行業(yè)自律和社會(huì)監(jiān)管為支撐的監(jiān)管體系。應(yīng)該加大法律法規(guī)的監(jiān)管力度，完善企業(yè)內(nèi)部治理結(jié)構(gòu)，減少關(guān)聯(lián)交易發(fā)生；對新型信托產(chǎn)品流通機(jī)制的建立給與制度上的引導(dǎo)，建立全國統(tǒng)一的網(wǎng)上交易中心，逐步推動(dòng)集中交易市場的構(gòu)建；發(fā)揮信托行業(yè)協(xié)會(huì)的作用，同時(shí)建立信托信用評級制度，以社會(huì)監(jiān)管為導(dǎo)向，加強(qiáng)行業(yè)自律；積極推進(jìn)分類監(jiān)管評級方案的實(shí)施，建立與國際接軌的量化式評級體系。超級秘書網(wǎng)

（三）在完善信托機(jī)構(gòu)內(nèi)部管理機(jī)制的基礎(chǔ)上，加大創(chuàng)新力度

從組織機(jī)構(gòu)設(shè)置到業(yè)務(wù)操作上，信托機(jī)構(gòu)都應(yīng)建立媒配套的行之有效的管理制度和操作細(xì)則。包括獎(jiǎng)懲制度、風(fēng)險(xiǎn)管理制度和監(jiān)督反饋制度等。同時(shí)注意經(jīng)營和決策的透明性，提高經(jīng)營行為的自律性和自覺性。

在協(xié)調(diào)穩(wěn)定的基礎(chǔ)上，信托機(jī)構(gòu)還要不斷創(chuàng)新，加強(qiáng)與其他金融機(jī)構(gòu)之間的溝通與合作，拓展新的發(fā)展空間。在產(chǎn)品創(chuàng)新上，信托公司應(yīng)尋找自身的經(jīng)營特色，并做好市場定位，發(fā)揮專屬優(yōu)勢，探索具有自身優(yōu)勢的專業(yè)化發(fā)展的經(jīng)營模式，而不是盲目追求綜合性、全能型的經(jīng)營模式；在流通機(jī)制創(chuàng)新上，制定具體的流通細(xì)則，允許信托受益權(quán)以信托受益權(quán)證書形式分割轉(zhuǎn)讓流通，考慮建立統(tǒng)一的網(wǎng)上交易中心，適時(shí)建集中的交易市場；在投資方式創(chuàng)新上，通過增資擴(kuò)股，改善股權(quán)結(jié)構(gòu)，提高資本實(shí)力，提高風(fēng)險(xiǎn)防御能力。

篇2

投資信托制度起源于1822年的荷蘭，當(dāng)時(shí)只是用以籌集社會(huì)游資，作為開發(fā)煤、鐵、紡織及其他產(chǎn)業(yè)的基金。房地產(chǎn)投資信托以在美國的發(fā)展最為典型。1883年美國首先成立了波士頓個(gè)人財(cái)產(chǎn)信托(BostonPersonalPropertyTrust)，1920年，美國投資事業(yè)才有了劃時(shí)代的發(fā)展，其原因是美國在戰(zhàn)后涌現(xiàn)出大量富豪所持有的過剩資金。1929年紐約股市崩潰后，美國SEC開始規(guī)范投資公司。為確保投資人的權(quán)益，美國展開了一系列聯(lián)邦證券交易活動(dòng)，先后制定了1933年證券法、1934年證券交易法、1935年公用事業(yè)控股公司法、1939年信托契約法，并于1940年制定了投資公司法及投資顧問法，這些都成為日后投資公司經(jīng)營業(yè)務(wù)管理規(guī)則的基本框架。依據(jù)美國1940年投資公司法第4條，投資公司可分為：面額證券公司(Face-AmountCertificateCompanies)、單位信托公司(UnitInvestmentTrust)和經(jīng)理公司(ManagementCompanies)三類。其中，經(jīng)理公司在三種投資公司類型中運(yùn)用最為普通。

馬塞諸塞商業(yè)信托是目前REITs的前身，由于經(jīng)濟(jì)利益的驅(qū)動(dòng)，最初以信托作為規(guī)避公司形式是為了規(guī)避州法中禁止公司以投資為目的持有不動(dòng)產(chǎn)的規(guī)定，隨后因其逐漸發(fā)展成為規(guī)避公司所得稅的不動(dòng)產(chǎn)投資組織，而被美國最高法院認(rèn)定為商業(yè)信托與公司相似，并視同聯(lián)邦公司組織加以課稅，導(dǎo)致其發(fā)展一度停滯。但是，隨著投資信托法規(guī)不斷健全、經(jīng)濟(jì)發(fā)展態(tài)勢良好，美國投資信托的發(fā)展又日益壯大。1960年，在艾森豪爾大總統(tǒng)任期的最后幾個(gè)月前，簽署了《內(nèi)國歲人法》的856條～859條的法條，該條文規(guī)定具有一定條件的房地產(chǎn)投資信托可以免征所得稅和資本利得稅，這就是最初的房地產(chǎn)投資信托法。

為了提供房地產(chǎn)市場所需的資金和為廣大中小投資者提供理想投資渠道的雙重目的，美國于20世紀(jì)60年代初期推出了第一只上市交易的房地產(chǎn)投資信托。房地產(chǎn)投資信托基金(RealEstateInvestmentTrusts，簡稱REITs)是一種以發(fā)行收益憑證的方式匯集特定多數(shù)投資者的資金，由專門投資機(jī)構(gòu)進(jìn)行投資經(jīng)營管理，并將投資綜合收益按比例分配給投資者的一種信托基金制度。從本質(zhì)上講，REITs是一種信托投資基金，它通過組合投資和專家理財(cái)實(shí)現(xiàn)了大眾化投資，滿足了中小投資者將大額投資轉(zhuǎn)化為小額投資的需求，并在一定條件下可以免交企業(yè)所得稅。同時(shí)，REITs又類似于一個(gè)產(chǎn)業(yè)公司，它通過對現(xiàn)存房地產(chǎn)的獲取和經(jīng)營來獲利，在不改變產(chǎn)權(quán)的前提下提高了房地產(chǎn)資產(chǎn)的流動(dòng)性和變現(xiàn)能力，因此它是一種證券化的產(chǎn)業(yè)投資基金。

美國房地產(chǎn)投資信托的發(fā)展歷程，經(jīng)歷了20世紀(jì)60年代初的興起和60年代末期的一度繁榮，70年代的重創(chuàng)和低靡，80年代的復(fù)蘇漸進(jìn)以及90年代中后期至21世紀(jì)后的迅猛發(fā)展。截至2003年底，美國房地產(chǎn)投資信托股票的總市值達(dá)到2242億美元。40多年來，美國房地產(chǎn)投資信托得到了長足的發(fā)展，具有了相當(dāng)?shù)囊?guī)模。

在亞洲，REITs最早出現(xiàn)于日本。日本REIT的發(fā)展始于1984年，其第一筆土地信托是由住友信托開始辦理，其后業(yè)務(wù)量逐年成長。截至1988年，有關(guān)REIT的各案已超過900件。當(dāng)前，日本是亞洲REITs發(fā)展最成熟的地區(qū)。日本REITs的收益率在3％～5％左右，而該國的長期國債收益率在1．5％左右，2％的收益差足以吸引追求低風(fēng)險(xiǎn)的投資。日本市場上已有22項(xiàng)REITs，市值達(dá)209億美元，5年來已擴(kuò)大1倍?？梢哉f，日本此輪房地產(chǎn)價(jià)格上揚(yáng)在很大程度上是因?yàn)镽EITs的激活。不過，日本的多數(shù)REITs仍以辦公大樓與公寓資產(chǎn)為主，與美國REITs的多樣化經(jīng)營相比，還存在一定差距。新加坡緊隨日本，修改了相關(guān)法律，允許其他國家的REITs在新加坡掛牌。作為僅次于日本的亞洲第二大房地產(chǎn)信托基金(REITs)市場，新加坡共有5只REITs在新加坡交易所掛牌，總市值約95億新元。新加坡政府的相關(guān)部門比較早就確定了新加坡做金融中心的發(fā)展方向。在發(fā)展REITs市場的過程中，對規(guī)則、稅務(wù)處理都作了相關(guān)的調(diào)整。比如，REITs的稅收透明制度規(guī)定，不在REITs的層面征稅，即派發(fā)股息給REITs單位持有人的時(shí)候不征收所得稅，等等。中國香港第一只房地產(chǎn)投資信托基金(REITs)——領(lǐng)匯基金(0823HK)于2006年6月25日掛牌上市，目前正廣受矚目。

據(jù)不完全統(tǒng)計(jì)，目前有200只REITs在紐約交易所、美國交易所或者納斯達(dá)克上市，市值超過2000億美元；有50只左右REITs在澳洲上市交易，市值超過300億美元；有7只REITs在新加坡交易所上市交易，市值超過100億美元。

二、國外房地產(chǎn)投資信托發(fā)展的主要經(jīng)驗(yàn)

美國的房地產(chǎn)投資信托在幾經(jīng)波折后，進(jìn)入健康發(fā)展的軌道，是多種因素共同作用的結(jié)果。在諸多決定因素中，關(guān)鍵因素主要有以下三個(gè)方面。

(一)創(chuàng)造必要的法律環(huán)境

1960年的美國稅法修正案，在給予房地產(chǎn)投資信托公司稅收優(yōu)惠待遇的同時(shí)，對其股東構(gòu)成、分配比例、收入來源、資產(chǎn)構(gòu)成和經(jīng)營方式等方面也作出了明確的規(guī)定。如：股東人數(shù)在100人以上且前5大股東持股不能超過50％，總收入中直接來源于房地產(chǎn)的收入不得低于75％，每年須至少將其應(yīng)納稅收入的90％分配給股東，總資產(chǎn)的75％必須是房地產(chǎn)資產(chǎn)、現(xiàn)金和政府債券等。這些規(guī)定是房地產(chǎn)投資信托運(yùn)行的規(guī)范，使得在隨后的40多年里，房地產(chǎn)投資信托的發(fā)展，尤其是重創(chuàng)后的復(fù)蘇以及20世紀(jì)90年代中后期的突飛猛進(jìn)，主要?dú)w功于相關(guān)法律法規(guī)的不斷改革所帶來的大力支持。

(二)房地產(chǎn)投資信托自身的改革

房地產(chǎn)投資信托自身的不斷改革和創(chuàng)新也推動(dòng)了房地產(chǎn)投資信托的發(fā)展。其主要內(nèi)容包括：(1)所有權(quán)形式的改革。從最初的成立時(shí)惟一的權(quán)益投資信托到抵押投資信托和混合投資信托，之后推出參與型抵押房地產(chǎn)投資信托，專項(xiàng)貸款、聯(lián)合物業(yè)投資等多種形式，以適應(yīng)市場的不同要求。(2)結(jié)構(gòu)形式的創(chuàng)新。為有效應(yīng)對來自房地產(chǎn)有限合伙公司(RELP)和業(yè)主有限合伙公司(MLPs)的競爭，及時(shí)推出了有限期房地產(chǎn)投資信托(FREIT)；為了給私人房地產(chǎn)投資的證券化開辟道路，創(chuàng)立了與房地產(chǎn)經(jīng)營合伙公司合作的傘形房地產(chǎn)投資信托(UPREIT)結(jié)構(gòu)。(3)專門化程度的提高。專門從事投資某一類型物業(yè)，如住宅、辦公和工業(yè)物業(yè)、商業(yè)中心等的房地產(chǎn)投資信托的數(shù)量不斷增加，提高了管理效率和盈利能力。(4)管理結(jié)構(gòu)的改革。隨著相關(guān)法律規(guī)定的調(diào)整，大部分房地產(chǎn)投資信托公司，由以往必須采用的外部管理轉(zhuǎn)變?yōu)閮?nèi)部管理，避免了外部管理的各種利益沖突，有效提高了經(jīng)營業(yè)績。在這種轉(zhuǎn)變過程中，熟悉房地產(chǎn)自身的特點(diǎn)、熟悉公開市場運(yùn)作的程序和方法的專業(yè)化的管理人員隊(duì)伍發(fā)揮了積極的作用。(5)規(guī)模經(jīng)營意識(shí)的增強(qiáng)。許多REITs認(rèn)識(shí)到了規(guī)模經(jīng)營的優(yōu)勢，使20世紀(jì)90年代中期REITs規(guī)模擴(kuò)展的案例不斷增加。規(guī)模擴(kuò)展的優(yōu)勢表現(xiàn)在：提高經(jīng)營效率及經(jīng)營資金流動(dòng)性；實(shí)現(xiàn)規(guī)模經(jīng)濟(jì)，降低資本費(fèi)用；金融分析師關(guān)注程度的日益提高，增加了對資本吸引力；提高股份流動(dòng)性，吸引機(jī)構(gòu)投資者的關(guān)注；有助于REITs獲得較大的市場份額等。(6)經(jīng)營戰(zhàn)略的轉(zhuǎn)變。主要體現(xiàn)為積極調(diào)整所持有的資產(chǎn)結(jié)構(gòu)，注重資產(chǎn)的流動(dòng)性；積極調(diào)整債務(wù)結(jié)構(gòu)，使用較低的財(cái)務(wù)杠桿；規(guī)避風(fēng)險(xiǎn)，實(shí)施穩(wěn)妥的投資策略等。

(三)機(jī)構(gòu)投資者的廣泛參與

初始設(shè)立REIT的目的之一是為小型投資者投資房地產(chǎn)提供方便。1981年，美國機(jī)構(gòu)投資者所持有的REIT股票的交易量，大約占全部交易量的10％；截至到1999年，這比例則上升到了39％，這表明機(jī)構(gòu)投資者對REIT股票越來越關(guān)注。

大量實(shí)證分析結(jié)果表明，在REIT股票市場中，隨著機(jī)構(gòu)投資者參與程度的提高，REIT#5司的經(jīng)營業(yè)績不斷提升，REIT股票市場的表現(xiàn)也越來越好。具體表現(xiàn)在：促進(jìn)REIT股票價(jià)格的形成；提高REIT公司管理決策的質(zhì)量；提高REIT的社會(huì)知名度和認(rèn)可程度；提高REIT股票的績效，減少反常的價(jià)格波動(dòng)；提高市場的透明度和效率。

三、中國REITs發(fā)展的可行環(huán)境及發(fā)展意義

(一)可行環(huán)境

房地產(chǎn)業(yè)的融資需求作為REITs發(fā)展的基礎(chǔ)行業(yè)，房地產(chǎn)業(yè)在中國隨著國民經(jīng)濟(jì)的發(fā)展和人民生活的改善逐步成為經(jīng)濟(jì)發(fā)展的主導(dǎo)產(chǎn)業(yè)之一。同時(shí)，近年來房地產(chǎn)貸款在金融機(jī)構(gòu)及新增資產(chǎn)中的比重呈上升趨勢，中國房地產(chǎn)業(yè)已成為與銀行業(yè)高度依存的行業(yè)，約70％的房地產(chǎn)開發(fā)資金來自銀行貸款的支持，這將對銀行產(chǎn)生很大的壓力。為防止房地產(chǎn)市場的隱患最終轉(zhuǎn)嫁給商業(yè)銀行，抑制可能產(chǎn)生的泡沫，中國人民銀行在2003年出臺(tái)了新的房產(chǎn)信貸政策(銀發(fā)[2003]121號(hào))，對房地產(chǎn)開發(fā)商的開發(fā)貸款、土地儲(chǔ)備貸款、個(gè)人住房貸款及個(gè)人住房公積金貸款等七個(gè)方面提高了信貸門檻。而眾多房產(chǎn)商對銀行嚴(yán)格房貸政策的惶恐，更是突出反映了中國房地產(chǎn)融資渠道極其單一的現(xiàn)狀。構(gòu)建渠道多元化、高效且利于風(fēng)險(xiǎn)分散的房地產(chǎn)金融成為中國房地產(chǎn)發(fā)展一個(gè)亟待解決的問題。目前，房地產(chǎn)行業(yè)迫切需要銀行外的融資渠道，以解決開發(fā)和經(jīng)營的資金問題。

從資金供給角度看，改革開放為中國積累了巨大的社會(huì)財(cái)富，而在社會(huì)財(cái)富不斷積累的過程中，伴隨著的是民間資本的力量日益強(qiáng)大。截至2005年底，中國城鄉(xiāng)居民儲(chǔ)蓄存款突破14萬億元，達(dá)到141050．99億元，人均儲(chǔ)蓄超過1萬元，如此巨額的“民間資金”，必然需要相應(yīng)的釋放渠道。

此外，隨著中國保險(xiǎn)市場的發(fā)展和中國養(yǎng)老保障制度的改革，中國的機(jī)構(gòu)投資者也已經(jīng)成型。目前股市行情尚不穩(wěn)定，銀行利率過低，民間個(gè)人資本和機(jī)構(gòu)投資者投資渠道極為狹窄，民間資本資源沒有得到有效運(yùn)用。而目前中國證券市場的產(chǎn)品結(jié)構(gòu)存在兩大缺陷：一是風(fēng)險(xiǎn)結(jié)構(gòu)不合理，風(fēng)險(xiǎn)結(jié)構(gòu)倒置，高風(fēng)險(xiǎn)產(chǎn)品占主要地位，目前在中國證券市場上的可交易品種大約80％為風(fēng)險(xiǎn)較高的股權(quán)類產(chǎn)品；二是低風(fēng)險(xiǎn)產(chǎn)品品種單一，不但市場規(guī)模小，而且品種單調(diào)，只有少量流動(dòng)性較差的國債及少量企業(yè)債、金融債、可轉(zhuǎn)債等，不能滿足廣大投資者的投資理財(cái)需求。因此，有側(cè)重地發(fā)展低風(fēng)險(xiǎn)市場產(chǎn)品，使中國證券市場的產(chǎn)品結(jié)構(gòu)趨于合理，是證券市場發(fā)展的重點(diǎn)之一。

(二)發(fā)展意義

1．引入房地產(chǎn)投資信托基金有利于完善中國房地產(chǎn)金融架構(gòu)。作為具有金融機(jī)構(gòu)特征的房地產(chǎn)信托投資基金，發(fā)揮著市場信用的作用，是對銀行信用的補(bǔ)充；房地產(chǎn)信托投資基金在國外既參與房地產(chǎn)一級市場金融活動(dòng)，也參與二級市場活動(dòng)，是房地產(chǎn)金融發(fā)展的重要標(biāo)志，也是促進(jìn)房地產(chǎn)金融二級市場的重要手段。房地產(chǎn)信托投資基金直接把市場資金融通到房地產(chǎn)行業(yè)，是對以銀行為手段的間接金融的補(bǔ)充。因此，推出房地產(chǎn)投資信托基金，能夠提高房地產(chǎn)金融的完備性，是房地產(chǎn)金融走向成熟的必然選擇。

2．引入房地產(chǎn)投資信托基金有助于分散與降低系統(tǒng)性風(fēng)險(xiǎn)，提高金融安全。銀行和市場對于風(fēng)險(xiǎn)的分擔(dān)方式是不同的。銀行對風(fēng)險(xiǎn)進(jìn)行跨時(shí)分擔(dān)比較有效，容易將風(fēng)險(xiǎn)在未來和現(xiàn)在之間合理地分配；市場跨空間風(fēng)險(xiǎn)分擔(dān)能力較強(qiáng)，可以在不同主

體之間進(jìn)行分?jǐn)??？鐣r(shí)風(fēng)險(xiǎn)分配意味著銀行承擔(dān)的風(fēng)險(xiǎn)主要是信用風(fēng)險(xiǎn)，其資產(chǎn)的交易性較差，同期的調(diào)整難度較大，無法在當(dāng)期解決風(fēng)險(xiǎn)積累的問題，在某一時(shí)期的風(fēng)險(xiǎn)一旦超過了警戒線，危機(jī)必然爆發(fā)。市場對風(fēng)險(xiǎn)的跨空間分散是指在不同的主體之間進(jìn)行風(fēng)險(xiǎn)分配，可以有效地解決當(dāng)期的風(fēng)險(xiǎn)累積。因此，從房地產(chǎn)金融的角度來看，引進(jìn)具有市場信用特征的房地產(chǎn)信托基金，將在一定程度提高房地產(chǎn)金融當(dāng)期的系統(tǒng)風(fēng)險(xiǎn)化解能力。

3．引入房地產(chǎn)投資信托基金有助于疏通房地產(chǎn)資金循環(huán)的梗阻。房地產(chǎn)的固有特性決定了其具有保值增值的能力，可以減弱許多非系統(tǒng)因素的影響，因此房地產(chǎn)投資的收益相對比較穩(wěn)定。房地產(chǎn)與股票是可供公眾投資者選擇的兩種主要對象，當(dāng)股市價(jià)格下跌時(shí)，以及物價(jià)持續(xù)上漲、貨幣迅速貶值時(shí)，房地產(chǎn)往往成為保值增值的主要追求對象。當(dāng)前中國城市化進(jìn)程加快，住房商品化日益深入，商品住房消費(fèi)需求占消費(fèi)總需求的比重持續(xù)提高，城市房地產(chǎn)的需求也不斷增長，這決定了在房地產(chǎn)投資總量不盲目擴(kuò)大的前提下，房地產(chǎn)投資的長期預(yù)期收益較高，房地產(chǎn)投資信托基金的收益也相應(yīng)較高。因此，房地產(chǎn)投資信托基金的引入，可以避免單一融通體系下銀行相關(guān)政策對房地產(chǎn)市場的硬沖擊，減緩某些特定目的的政策對整個(gè)市場的整體沖擊力度，有助于緩解中國金融體系的錯(cuò)配矛盾。

四、中國房地產(chǎn)投資信托之借鑒與啟示

(一)重視法律法規(guī)建設(shè)的基礎(chǔ)作用

稅收的優(yōu)惠政策是房地產(chǎn)投資信托競爭力的主要源泉，而相關(guān)的制度規(guī)定是其經(jīng)營靈活性的來源。任何金融產(chǎn)品的創(chuàng)新，必須在法律規(guī)范下進(jìn)行。

在美國，REITs能夠獲得有利的稅收待遇，REITs不屬于應(yīng)稅財(cái)產(chǎn)，且免除公司稅項(xiàng)，避免了雙重納稅。中國目前法律尚未對信托收益的納稅作出明確規(guī)定，現(xiàn)有的信托計(jì)劃發(fā)售時(shí)的信息披露對項(xiàng)目的收益和風(fēng)險(xiǎn)結(jié)構(gòu)“輕描淡寫”。如在談及風(fēng)險(xiǎn)時(shí)，通常表述為因國家政策，如財(cái)政政策、貨幣政策、稅收政策等發(fā)生變化，將可能導(dǎo)致本信托計(jì)劃收益的相對變動(dòng)?！顿Y金信托管理辦法》對資金信托計(jì)劃有200份的限制，普通投資者一般資金在二三十萬元、三四十萬元，但因?yàn)榉康禺a(chǎn)融資額大，有的需要一兩億元的資金，有了200份的限制，單筆金額很大，給融資造成困難。此外，要建立完善的法律體系，僅僅靠頒布單一的《信托法》、《投資基金法》是遠(yuǎn)遠(yuǎn)不夠的，必須將法律制定工作細(xì)化、完備化，要達(dá)到此目標(biāo)還必須配備一些其他的相關(guān)法規(guī)。首先應(yīng)進(jìn)一步完善《公司法》或制定專門針對投資基金發(fā)展的《投資公司法》、《投資顧問法》等法規(guī)。其次，制定出REITs的專項(xiàng)管理措施，如投資資格的審定、投資方向的限制及投資比例的確認(rèn)等，以促進(jìn)基金的規(guī)范發(fā)展。除此之外，還應(yīng)逐步完善證券場外交易市場和產(chǎn)權(quán)交易市場，使基金的資金收入與回收機(jī)制更為完善。

因此，為了在中國盡快推出真正意義上的房地產(chǎn)投資信托，必須加大能與國際接軌的相關(guān)法律法規(guī)和已有法律中適應(yīng)條款的研究。通過對房地產(chǎn)投資信托的規(guī)范，避免利用投資基金進(jìn)行房地產(chǎn)投機(jī)和炒作，切實(shí)保障投資人的利益，真正實(shí)現(xiàn)拓寬居民投資渠道、為房地產(chǎn)市場提供資金的目的。

(二)重視機(jī)構(gòu)投資者的參與和支持

機(jī)構(gòu)投資者的參與，在吸引金融機(jī)構(gòu)和廣大投資者參與房地產(chǎn)投資信托方面具有重要的作用。在美國REITs的資金來源中很大一部分是機(jī)構(gòu)投資者的資金，只有在一個(gè)機(jī)構(gòu)投資者占主體的市場上，才能保證有一個(gè)穩(wěn)定的市場供給方，保證REITs這一金融產(chǎn)品的每次發(fā)售能夠快速、足額的發(fā)售出去。中國目前已有大量的機(jī)構(gòu)投資者或準(zhǔn)機(jī)構(gòu)投資者，如何通過制定相關(guān)的鼓勵(lì)政策，將機(jī)構(gòu)投資者吸引到房地產(chǎn)投資信托市場上來，是需要研究的問題。

(三)創(chuàng)新和發(fā)展是永恒的主題

國外的房地產(chǎn)投資信托，尤其是美國的房地產(chǎn)投資信托，一直是在變化中求生存、求發(fā)展。從所有制形式創(chuàng)新到組織結(jié)構(gòu)改革和經(jīng)營戰(zhàn)略轉(zhuǎn)變，標(biāo)志著房地產(chǎn)投資信托在適應(yīng)市場變化，提高自身競爭力方面的不斷成熟和完善。目前，中國的房地產(chǎn)信托還只是房地產(chǎn)投資信托的一種雛形，還沒有真正體現(xiàn)出房地產(chǎn)投資信托規(guī)模較大、投資多樣化、有效分散風(fēng)險(xiǎn)、流動(dòng)性較好、管理人員專業(yè)化程度較高以及機(jī)構(gòu)投資者踴躍參與的優(yōu)勢，因此需要在這些方面加大研究的力度。

(四)完善專業(yè)管理隊(duì)伍建設(shè)是必要的前提

沒有專業(yè)化的房地產(chǎn)投資信托管理隊(duì)伍，就不可能有房地產(chǎn)投資信托的規(guī)范發(fā)展和壯大。國外的房地產(chǎn)投資信托發(fā)展得益于龐大的、專業(yè)化的管理隊(duì)伍。這些管理人員熟悉房地產(chǎn)自身的特點(diǎn)，熟悉公開市場運(yùn)作的程序和方法等。中國的房地產(chǎn)投資信托的發(fā)展，必須加強(qiáng)專業(yè)人員的培養(yǎng)，研究建立相關(guān)的職業(yè)資格認(rèn)證制度和職業(yè)道德規(guī)范，盡快建立起一支既精通基金業(yè)務(wù)，又了解房地產(chǎn)市場、熟悉業(yè)務(wù)運(yùn)作的專門管理人才隊(duì)伍，為房地產(chǎn)投資信托行業(yè)的發(fā)展提供高質(zhì)量的人力資源。

(五)正視房地產(chǎn)投資信托的作用

篇3

關(guān)鍵詞：佛頂尊勝陀羅尼經(jīng)變；大邑縣藥師巖；9世紀(jì)至10世紀(jì)初；敦煌；地藏信仰

中圖分類號(hào)：K879.26 文獻(xiàn)標(biāo)識(shí)碼：A 文章編號(hào)：1000-4106（2017）03-0071-11

Abstract： Through comparison with relevant texts and images from Dunhuang， the illustration on the left side of area K7-2 at the Yaoshiyan Grottoes can be identified as an illustration of the Usnisa Vijaya Dharani Sutra， which dates from between the end of the 9th century and the middle of the 10th century. When the illustration was introduced from Dunhuang， a new form was created to facilitate the combination and engraving of different images. This form of propagation was less popular， however， due to the great popularity of simple stone pillars engraved with the text of the same sutra for the same purpose. Many relics expressing this sutra have been found in caves dating from the end of the Tang dynasty and Five Dynasties to the early Song dynasty in Sichuan and Chongqing， and most often function for the underworld salvation of believers. Combination of the newly found illustrations with images of other themes forms an organic whole that encompasses different beliefs in different stages of present， past， and future lives. The co-existence of this illustration with archaeological remains associated with Ksitigarbha belief designed for underworld salvation suggests that people needed to be saved before and after death so as to achieve a double security of afterlife salvation.

Keywords： Usnisa Vijaya Dharani Sutra illustration； Yaoshiyan Grottoes at Dayi County； from the 9th century to the early 10th century； Dunhuang； Ksitigarbha belief

藥師巖摩崖造像位于四川省大邑縣斜源鎮(zhèn)盤石村，龕像分布在南北長150米、高約20米的紅砂巖崖壁上，現(xiàn)存晚唐至明代造像44龕[1]。K7-2位于造像區(qū)北側(cè)，距地面7米。外龕方形，內(nèi)龕佛帳形（圖1）。內(nèi)龕正壁前雕善跏趺坐于方臺(tái)上的千手觀音一尊，身體兩側(cè)浮雕手臂，呈扇形展開，各執(zhí)法器。方臺(tái)正面左右各雕一立像。千手觀音左右側(cè)下方各雕一跪像，仰首面向觀音，雙手呈承接狀（圖2）。外龕右側(cè)存一經(jīng)幢輪廓。外龕左側(cè)浮雕四層山巒，分兩列，每列各雕4組情節(jié)[1]39-40（圖3―4）。

筆者在參與實(shí)地調(diào)查時(shí)，因該龕位置較高，未能近距離地觀察，以致將外龕左側(cè)這8組情節(jié)誤認(rèn)為是觀音救難圖像[2]。報(bào)告出版后，經(jīng)仔細(xì)分析、對比照片和文字描述，確認(rèn)其表現(xiàn)的應(yīng)是《佛頂尊勝陀羅尼經(jīng)》（簡稱《尊勝經(jīng)》）的內(nèi)容，是一鋪佛頂尊勝陀羅尼經(jīng)變（簡稱尊勝變）。藥師巖的這鋪?zhàn)饎僮?，是除敦煌石窟外的唯一一例，對研究該題材的演變、傳播及其所反映的尊勝信仰的內(nèi)涵都有重要意義。茲撰文對相關(guān)問題略作討論。

一 內(nèi)容釋讀及年代

《尊勝經(jīng)》是一部重要的密教經(jīng)典，前后五譯，另有若干單譯本和儀軌。諸譯本中，以永淳二年（683）佛陀波利的譯本最為流行[3]。敦煌石窟的尊勝變中，就有描繪該譯本的序文內(nèi)容，可與經(jīng)文對照的榜題也采用佛陀波利本[4]。本文結(jié)合該譯本，對藥師巖K7-2左側(cè)山巒8組情節(jié)分析如后。

情節(jié)1 求救帝釋

畫面左上方一天王倚坐，前方存一像頭部輪廓，似面向天王而立。

該畫面雖僅存上半部分，但仍可辨別左上方坐像為倚坐，腹前可見戰(zhàn)甲上的束帶，其形象應(yīng)該與情節(jié)2上方的天王相同。結(jié)合經(jīng)文，情節(jié)2表現(xiàn)的應(yīng)該是善住聽聞自己“命將欲盡……受七返畜生身”后，向帝釋求救的場景：

（善?。┧偌餐勌斓坩屗?，悲啼號(hào)哭，惶怖無計(jì)，頂禮帝釋二足尊已，白帝釋言……[3]350

情2 七返畜身

畫面右上方一天王著戰(zhàn)甲，足穿靴，倚坐山崖上，左手于身前托一塔。前方靠下位置從上至下依次雕狗、猴、鳥和蛇。

該情節(jié)比較完整，反映的是帝釋聽聞善住哭訴后：“入定諦觀，即見善住當(dāng)受七返惡道之身，所謂豬狗野干獼猴蟒蛇鳥鷲等身”的場景[3]350。

情節(jié)3 流通受持

畫面中央雕二像，相向而立。左側(cè)一身殘，似為光頭，左手持一物于腹前，似要遞與右側(cè)立像。右側(cè)立像頭挽髻，雙手似置腹前。

該情節(jié)則與敦煌第454窟宋代尊勝變左側(cè)條幅畫從上至下第2幅內(nèi)容接近，左側(cè)孕婦受持經(jīng)卷，對面一男性立像向前伸出一手{1}。但藥師巖K7-2的該情節(jié)左側(cè)立像為光頭，參照情節(jié)4中僧人誦陀羅尼撒土令死者生天的場景，該情節(jié)的左側(cè)立像應(yīng)為一僧人，左手遞出之物應(yīng)為《尊勝經(jīng)》。表現(xiàn)的應(yīng)是信眾從僧人處受持《尊勝經(jīng)》的場景，對應(yīng)的經(jīng)文應(yīng)是：

若能書寫、流通、受持、誦讀、聽聞、供養(yǎng)，能如是者，一切惡道皆得清凈，一切地獄苦惱悉皆消滅。[3]351

情節(jié)4 咒骸生天

畫面右側(cè)一僧人倚坐，光頭，著通肩袈裟，左手托物于身前。前方橫臥一具骸骨，骨骼清晰可見。骸骨上方雕一朵祥云，其內(nèi)雕一結(jié)跏趺坐像，頭微前低，似看骸骨。

該畫面表現(xiàn)僧人左手托土，散于死者尸骸之上，令死者生天的場景：

若人先造一切極重惡業(yè)……應(yīng)墮地獄……畜生閻羅王界……墮餓鬼乃至墮大阿鼻地獄?；蛏?，或生禽獸異類之身，取其亡者隨身分骨，以土一把誦此陀羅尼二十一遍，散亡者骨上即得生天。[3]351{1}

情節(jié)5 安塔受持

畫面左側(cè)雕方塔，右側(cè)一僧人光頭，跪向方塔，雙手合十。

表現(xiàn)的應(yīng)是僧人將《尊勝經(jīng)》安于塔中供養(yǎng)的情況，對應(yīng)經(jīng)文是：

佛告天帝：“若人能書寫此陀羅尼，安高幢上，或安高山或安樓上，乃至安置@堵波中……”[3]351

情節(jié)6 安幢受持

畫面上方一像束髻，著通肩式袈裟，結(jié)跏趺坐，雙手置腹前。左下方雕一經(jīng)幢。

該畫面下方的經(jīng)幢分兩部分。下部為一方形基座，上部所置之物應(yīng)為寶珠，這種寶珠一般置于幢或塔頂，在同時(shí)期的幢、塔形象中比較常見。這里僅用基座及最頂部的寶珠來表現(xiàn)經(jīng)幢，應(yīng)由于狹窄空間的限制，而將寶珠刻意拉長，以使整體形態(tài)上與現(xiàn)實(shí)經(jīng)幢更加接近。該畫面與情節(jié)5接近，應(yīng)是表現(xiàn)將經(jīng)文書于幢身受持的場景，對應(yīng)經(jīng)文見上一個(gè)情節(jié)。

情節(jié)7 地獄救贖

畫面左側(cè)雕一門，雙扇門扉緊閉。門前一立像，頸戴枷，雙手置門上。

地獄救贖是《佛頂尊勝陀羅尼經(jīng)》最為強(qiáng)調(diào)的功能，經(jīng)文中反復(fù)提及。此處門應(yīng)代指地獄，一人戴枷，雙手置門上，應(yīng)該是作開門狀，為從地獄解脫的場景。表現(xiàn)的應(yīng)是安幢、塔受持之后，罪業(yè)消除、地獄救贖的場景，“諸眾生所有罪業(yè)，應(yīng)墮惡道：地獄、畜生、閻羅王界、餓鬼界、阿修羅身惡道之苦，皆悉不受亦不為罪垢污染”[3]351，此處以地獄來表現(xiàn)所有惡道。

情節(jié)8 詣佛聽法

畫面中央二天王束發(fā)，著戰(zhàn)甲，結(jié)跏趺坐，結(jié)禪定印。

二天王形象與情節(jié)1―2相同。畫面表現(xiàn)帝釋授陀羅尼與善住，善住“依法受持，一切愿滿。應(yīng)受一切惡道等苦，即得解脫，住菩提道”后，帝釋與善住返回佛所，“于佛前立，踴躍歡喜，坐而聽法”的場景[3]352。

8組情節(jié)，從下至上，比較嚴(yán)格地按照經(jīng)文內(nèi)容的發(fā)展有序展開。這些情節(jié)在敦煌盛唐、宋初的6鋪?zhàn)饎僮儯ㄒ姳疚牡诙糠郑┲卸嘤畜w現(xiàn)，僅表現(xiàn)形式有所差異。藥師巖K7-2中的七返畜身、咒骸生天、安塔幢受持、地獄救贖、二天王詣佛聽法等情節(jié)與經(jīng)文聯(lián)系緊密，可視為此經(jīng)變的標(biāo)志性畫面。據(jù)此，該龕左側(cè)浮雕應(yīng)確定為尊勝變。

藥師巖K7-2的第1―2組情節(jié)，表現(xiàn)故事的起因是善住求救帝釋，帝釋入定諦觀，見善住即將七返畜身。第3組情節(jié)表現(xiàn)僧人傳授《尊勝經(jīng)》。第4組情節(jié)，則表現(xiàn)受持《尊勝經(jīng)》而獲得的功德。第5―6組情節(jié)，則說明受持此陀羅尼的兩種方法――安陀羅尼于塔、幢中。第7組表現(xiàn)地獄解脫，其人物形象不再是光頭的僧人，而與第6、8組一致，均束發(fā)。第8組表現(xiàn)的是帝釋攜善住詣佛聽法，亦均束發(fā)。從情節(jié)發(fā)展及形象推測，第6組可能是善住受持陀羅尼法的場景，第7組表現(xiàn)的則是善住受持完畢，以出地獄來表現(xiàn)“即得解脫住菩提道”[3]352。整個(gè)畫面布局有序，邏輯清晰。

藥師巖K7-2內(nèi)龕雕千手觀音，左右側(cè)對稱浮雕尊勝變和經(jīng)幢，三者無打破關(guān)系，顯系有規(guī)劃地同時(shí)開鑿。這種倚坐、左右側(cè)手臂呈扇形展開和臺(tái)座左右側(cè)雕出餓鬼、貧兒的千手觀音造像，多發(fā)現(xiàn)在四川地區(qū)的五代造像中。如川東的安岳庵堂寺[5]、圓覺洞[6]、菩薩灣[7]和大足北山佛灣[8]都有此種造像。庵堂寺K10有“天復(fù)七年”（907）的造像題記，北山佛灣K218、K235、K243、K273等龕，也均位于北山佛灣的五代造像區(qū)域內(nèi)。

報(bào)告認(rèn)為該龕的開鑿年代應(yīng)在9世紀(jì)末至10世紀(jì)中期，下限在宋初[1]184，即唐末五代宋初這個(gè)階段內(nèi)，結(jié)合上述分析，是比較恰當(dāng)?shù)摹?/p>

二 大邑藥師巖與敦煌莫高窟尊勝變之比較

除藥師巖K7-2外，目前發(fā)現(xiàn)的尊勝變均在莫高窟，共7鋪，繪制在第23窟和第31窟覆斗頂東披、第55窟和第454窟北壁、第103窟和217窟南壁、第156窟前室窟頂西披。其中，第55窟和第455窟的2鋪有佛陀波利本《尊勝經(jīng)》的榜題，確為尊勝變無疑，均為宋初的作品[9]。第23、31、103、217窟的4鋪為盛唐作品，但一直被認(rèn)為是法華變，近年有學(xué)者識(shí)別出其均應(yīng)為尊勝變{1}。第156窟的1鋪{2}則繪制于晚唐。

在包括藥師巖K7-2在內(nèi)的盛唐至宋初的8鋪?zhàn)饎僮冎校阅呖呤⑻频?鋪場景最宏大，情節(jié)最完整，在畫面構(gòu)成及具體情節(jié)的表現(xiàn)上也都比較接近。以保存最完好的第217窟尊勝變?yōu)槔?，畫面頂部一般描繪三十三天宮殿，表現(xiàn)善住夜半聞聲、求救帝釋等情節(jié)。畫面中心表現(xiàn)佛說法場景，帝釋從天降至說法現(xiàn)場。底部及兩側(cè)又有若干情節(jié)表現(xiàn)帝釋諦觀善住七返畜身、墮于地獄、生于貧賤家而無兩目的場景；安《尊勝經(jīng)》于幢、高山、高樓及塔中的種種受持法門；尸骸生天、聞經(jīng)祛病、月滿增壽、天神護(hù)衛(wèi)、生于大姓婆羅門家或豪貴最勝家等功德以及經(jīng)文最后部分的佛祖為善住摩頂受記、善住與帝釋聽法等情節(jié)。第217窟及第103窟的兩鋪還描繪出了佛陀波利本《尊勝經(jīng)》的序文記載的佛陀波利尋訪五臺(tái)山回國取經(jīng)中土翻譯入五臺(tái)山不出的內(nèi)容（圖5）。

晚唐第156窟尊勝變雖殘損較嚴(yán)重，僅存右下角部分畫面，但保留與盛唐時(shí)期尊勝變相同的將經(jīng)卷供養(yǎng)于高樓與經(jīng)幢頂部的經(jīng)架上的場景，繪制的位置亦位于經(jīng)變下方，其構(gòu)圖應(yīng)是繼承了盛唐同類經(jīng)變中心為說法圖，周圍穿插小畫面的形式[10]（圖6）。

盛、晚唐尊勝變的這種以佛說法為中心的布局，在宋初的第55窟與第454窟兩鋪中得到一定程度的繼承[4]7-18，但產(chǎn)生了一些顯著的變化。第55窟一鋪上方依舊描繪出三十三天及帝釋、善住，但省略了大部分發(fā)生在天宮的情節(jié)；畫面中心的佛說法場景保留了帝釋向佛求救的情節(jié)，又將原本在繪于佛說法兩側(cè)的帝釋奉持陀羅尼法還天和善住、帝釋詣佛所共同聽法的情節(jié)繪制在佛說法場景之中（圖7）。第454窟的佛說法場景中，帝釋向佛求救，善住、帝釋共同聽法的情節(jié)與第55窟基本一致，但在原應(yīng)描繪三十三天的位置，繪制的內(nèi)容與經(jīng)文無關(guān)，經(jīng)變的下部描繪的12組情節(jié)亦與經(jīng)文毫無關(guān)系[4]11-16。

此一時(shí)期尊勝變最大的變化在于，主要以條幅畫的形式來表現(xiàn)《尊勝經(jīng)》的故事情節(jié)。第55窟及第454窟兩鋪在三十三天及佛說法兩側(cè)均有條幅畫，各12組情節(jié)。藥師巖K7-2的各組情節(jié)雕刻在一呈幢形的山形上，山形中部有一凸棱將左右分開，實(shí)際也是條幅畫的形式。這3鋪?zhàn)饎僮儣l幅畫的具體內(nèi)容雖各有異同，但各情節(jié)在盛唐就已經(jīng)出現(xiàn)，故應(yīng)是在繼承前盛唐傳統(tǒng)基礎(chǔ)上，加以變化而成。

第55窟及第454窟兩鋪的條幅畫更注重表現(xiàn)受持的法門及功德，這可能因?yàn)樵诋嬅骓敳考爸醒胍呀?jīng)比較清楚地描繪出了整個(gè)事件的前因后果，條幅畫沒必要再作交代。而藥師巖K7-2沒有描繪出天宮及佛說法場景，為達(dá)到用有限的畫面完整呈現(xiàn)整個(gè)故事情節(jié)的效果，在中間部分著重表現(xiàn)最重要的受持功德及法門外，在開始和結(jié)尾雕刻善住求救于帝釋和帝釋攜善住詣佛聽法的情節(jié)，使故事發(fā)展脈絡(luò)得以呈現(xiàn)。尤其值得注意的是，第3―5組情節(jié)中，首次以僧人作為傳播《尊勝經(jīng)》和實(shí)踐各種受持方法的主體，更符合佛教傳播的實(shí)際情況。而第3―5組情節(jié)表現(xiàn)佛祖講授的受持功德與法門，與故事情節(jié)發(fā)展無涉，但第6―7組情節(jié)中表現(xiàn)受持方法與功德的載體，由僧人變?yōu)樯谱?，使得畫面回到故事發(fā)展的節(jié)點(diǎn)――帝釋還本天，授予善住，善住依法受持即得解脫，這既是對第1、2組情節(jié)的呼應(yīng)，更直接引出最后帝釋攜善住詣佛聽法的情節(jié)。無論是整體布局、具體情節(jié)選擇，還是各情節(jié)的表現(xiàn)方式，都是創(chuàng)作者在深入理解經(jīng)文基礎(chǔ)之上的創(chuàng)新，可以說，藥師巖K7-2的尊勝變是此一時(shí)期該題材新的表現(xiàn)形式，它既降低了該經(jīng)變開鑿的難度，又使其易于和其他題材進(jìn)行組合。

但無可否認(rèn)的是，無論是條幅畫的布局方式，還是具體情節(jié)的表現(xiàn)方式，都反映了其與敦煌尊勝變的密切聯(lián)系。在唐末五代至宋初，四川地區(qū){1}與敦煌的佛教藝術(shù)交流十分密切，前者此階段流行的主要題材，在敦煌壁畫、紙絹畫中均能找到，且體現(xiàn)出極大的相似性，如有學(xué)者通過對比，認(rèn)為大足石刻就受到敦煌的影響[11]。藏經(jīng)洞還發(fā)現(xiàn)刻印于四川的歷書及佛經(jīng)的印本[12-13]，部分卷子的題記帶有四川方音的現(xiàn)象[14]。尊勝變首先于盛唐出現(xiàn)在敦煌，晚唐至宋初亦有少量發(fā)現(xiàn)，傳承情況比較清楚。在此階段四川和敦煌佛教藝術(shù)密切交流的背景下，尊勝變傳入蜀地，并且為了開鑿的方便而變化出新的形式是不難理解的，但如敦煌地區(qū)的情況一樣，該題材傳入后，并未流行開來。

三 經(jīng)幢代替經(jīng)變――尊勝變消亡過程試探

盛唐至宋初，近300年內(nèi)，尊勝變僅在敦煌和四川地區(qū)發(fā)現(xiàn)8鋪，這種情況與佛陀波利本《尊勝經(jīng)》在7世紀(jì)下半葉譯出后即廣為流傳的情況不符。這可能與傳播《尊勝經(jīng)》的另一d體――佛頂尊勝陀羅尼經(jīng)幢（簡稱尊勝幢）的流行相關(guān)。

《尊勝經(jīng)》中明確提到立幢供養(yǎng)的方法，“若人能書寫此陀羅尼，安高幢上，或高山或高樓上，乃至安置@堵波中……”[3]351經(jīng)文雖提到除經(jīng)幢外，另有高山、高樓及@堵波（塔）亦可作為供養(yǎng)的載體，但毫無疑問，對經(jīng)幢的重視程度是其他載體無法比擬的，這可能與經(jīng)幢更易于建造有關(guān)。有學(xué)者收錄考古發(fā)現(xiàn)及歷代文獻(xiàn)中著錄的經(jīng)幢，唐代400余件，五代近100件，兩宋240余件，遼金元近400件[15]，其中絕大部分都是尊勝幢，并且，這只是保存至今和文獻(xiàn)著錄的數(shù)量，實(shí)際數(shù)量應(yīng)該更多，可見唐代以來建幢風(fēng)氣之盛。

尊勝變與尊勝幢均是《尊勝經(jīng)》經(jīng)文的表現(xiàn)形式，宣揚(yáng)經(jīng)文內(nèi)容的功能是一致的。但經(jīng)幢較之有著復(fù)雜故事情節(jié)的經(jīng)變畫的繪制、雕刻，要簡便、低廉很多。并且，《尊勝經(jīng)》提到，尊勝幢的影子映身，或幢上塵埃落在人身上，即可不受惡道之苦，獲得福報(bào)的方式極其簡單。再者，“于四衢道造@堵波，安置陀羅尼，合掌恭敬旋繞行道歸依禮拜。天帝，彼人能如是供養(yǎng)者，名摩訶薩剩真是佛子持法棟梁”[3]351。供養(yǎng)尊勝幢、塔的地點(diǎn)要求，是人口聚集的交通要道，這決定了尊勝經(jīng)幢地點(diǎn)選擇上有很大靈活性，包括石窟、寺院、通衢大道、墓旁或墓中，塔內(nèi)或者塔側(cè)，甚至家中均可[16]，能夠吸引更多信眾參與。

文獻(xiàn)記載，尊勝幢上刻的經(jīng)、咒，往往被人制成拓片。如元和八年（813）那羅延經(jīng)幢就提到“大唐元和八年……女弟子那羅延建尊勝幢，打本散施，同愿受持”[17]。打本散施，即是指以此幢之經(jīng)文拓片散發(fā)傳布，可知經(jīng)幢也以此種方式來傳播《尊勝經(jīng)》[16]46-47。咸通七年（866）河南縣黃順儀為其女造尊勝幢又說，“《佛頂尊勝陀羅尼》，東都先福寺西律院玉石幢本”[18]，表明此幢用的是先福寺的拓本。這說明通過拓印經(jīng)幢上刻經(jīng)來傳播《尊勝經(jīng)》的方式是比較有效的。

總之，建造尊勝幢來供養(yǎng)經(jīng)、咒，成本低廉、供養(yǎng)簡便，同時(shí)對傳播《尊勝經(jīng)》也比較有效，是只能夠創(chuàng)作于寺院或石窟的尊勝變無法企及的。

盛唐時(shí)期，《尊勝經(jīng)》信仰流傳不久，尊勝幢亦處于剛開始流行的階段，故此時(shí)期尊勝變作為《尊勝經(jīng)》的傳播載體，有存在的實(shí)際價(jià)值，尊勝變在此一時(shí)期出現(xiàn)最多，繪制最精。進(jìn)入中晚唐，尤其是代宗大歷十一年（776）敕令“天下僧尼誦佛頂尊勝陀羅尼，限一月日誦令精熟。仍仰每日誦二十一遍。每年至正月一日，遣賀正使具所誦遍數(shù)進(jìn)來”[19]之后，尊勝信仰得以全面性地推廣至各地寺院，特別是處于僻遠(yuǎn)地區(qū)的寺院僧尼和信徒[16]35，此詔令更使“中唐以后至宋，尊勝陀羅尼經(jīng)幢，建立極盛，遺石于今不少”[20]。建造簡便、低廉、易供養(yǎng)的尊勝幢大量出現(xiàn)，使尊勝變存在空間被嚴(yán)重地?cái)D壓，以至盛唐以后的200余年間，僅出現(xiàn)4鋪，宋初以后，不見此類圖像的流傳。

事實(shí)上，自盛唐以來，尊勝變數(shù)量由多變少，規(guī)模由大變小，情節(jié)由繁變簡，甚至出現(xiàn)第454窟尊勝變下部12個(gè)毫不相干的畫面及藥師巖K7-2極度簡易的尊勝變的情況，與當(dāng)時(shí)社會(huì)尊勝信仰昌盛事實(shí)相悖。這已經(jīng)表明盛唐以后對尊勝變不甚重視的實(shí)際情況。在盛唐4鋪?zhàn)饎僮冎?，安幢受持一般與安于高山、高樓受持并列出現(xiàn)，并未特別重視。但五代至宋初的3鋪，在為數(shù)不多的情節(jié)中，均有建幢供養(yǎng)，第54窟左側(cè)條幅畫6個(gè)情節(jié)中，有4個(gè)都出現(xiàn)經(jīng)幢，已經(jīng)比較清楚地反映出了對安幢受持的逐漸推崇。唐末五代宋初的四川地區(qū)石窟中大量建造尊勝幢，而非尊勝變，也說明尊勝變在石窟藝術(shù)中被逐漸放棄的事實(shí)。同時(shí)，藥師巖K7-2左側(cè)尊勝變各情節(jié)所在的山崖的整體形態(tài)，與同時(shí)期的經(jīng)幢是比較接近的，似乎是有意識(shí)表現(xiàn)尊勝變就是雕刻在經(jīng)幢上?；谏鲜鲈?，宋初以后，尊勝幢完全替代了尊勝變。

四 從石窟材料看四川地區(qū) 唐末五代宋初的尊勝信仰

包括藥師巖K7-2在內(nèi)，唐末五代至宋初，四川地區(qū)石窟中與尊勝信仰相關(guān)的遺存可分為兩類，包括與其他造像組合出現(xiàn)的尊勝幢、尊勝變、尊勝咒{1}和單獨(dú)出現(xiàn)的尊勝幢或尊勝咒（表1）。遺存數(shù)量豐富，分布廣泛，反映出尊勝信仰在此時(shí)期的四川地區(qū)影響力之大。

毫無疑問，地獄救贖在《尊勝經(jīng)》中反復(fù)提及，是該經(jīng)宣揚(yáng)的最主要功能，也是其流傳影響深遠(yuǎn)的最重要原因。如在眾多建幢記中，都將此功能作為建幢的主要訴求，晚唐開始流行的刻有《尊勝經(jīng)》或尊勝咒的墓幢，也主要基于這個(gè)原因。以至后世認(rèn)為“禳罪集福，凈一切惡道，莫急于《佛頂尊勝陀羅尼經(jīng)》”[21]，可見其影響深遠(yuǎn)。

藥師巖K7-2中尊勝變與千手觀音圖像的組合，在石窟中雖僅一例，但千手觀音信仰與尊勝信仰的結(jié)合，此時(shí)已經(jīng)比較普遍。一般的做法是將伽梵達(dá)摩的《千手千眼觀世音菩薩廣大圓滿無礙大悲心陀羅尼經(jīng)》（簡稱《大悲心陀羅尼經(jīng)》）中的咒語即《大悲咒》[22]，與《尊勝經(jīng)》或尊勝咒同刻于幢身，數(shù)量眾多，多建于墓旁或寺院內(nèi)。這種做法十分流行，以至該時(shí)期許多經(jīng)幢直接被稱之為“尊勝大悲幢”[15]165-168[16]74-75。

如此看來，藥師巖K7-2右側(cè)的經(jīng)幢，很可能就是同時(shí)體現(xiàn)尊勝信仰與千手觀音信仰的尊勝大悲幢，是對左側(cè)千手觀音和尊勝變所反映的兩種信仰結(jié)合的集中體現(xiàn)。該龕千手觀音和尊勝變的組合，就是這種結(jié)合產(chǎn)生后，除尊勝大悲幢外的另一種表現(xiàn)形式。較之石窟造像，尊勝大悲幢的建立無疑更加簡便、低廉，這可能也是導(dǎo)致這種造像組合在石窟中少見的重要原因。

千手觀音在密教中地位尊崇，經(jīng)軌眾多，宣揚(yáng)千手觀音的功能，可謂無所不包，千手觀音已然是一個(gè)無所不能的全能神o。但在這些無所不包的功能中，《大悲心陀羅尼經(jīng)》中提到的“得十五種善生、不受十五種惡死”無疑是最受重視的，這也是該經(jīng)流傳深遠(yuǎn)的《大悲咒》的最主要功能。但相關(guān)圖像在四川地區(qū)石窟中沒有發(fā)現(xiàn)，在敦煌石窟盛唐至元代70余鋪千手觀音圖像中，亦僅4鋪[23]。其實(shí)，這種現(xiàn)象的產(chǎn)生與千手觀音正大手的功能相關(guān)，《大悲心陀羅尼經(jīng)》在細(xì)數(shù)奉持《大悲咒》種種功德后，對千手觀音42臂正大手的功能一一列出，與誦持《大悲咒》的作用沒什么差別[23]72。并且補(bǔ)充說“如是可求之法，有其千條，今粗略說少耳”，表明其余千手功能的總和，要遠(yuǎn)遠(yuǎn)超過誦持《大悲咒》所獲得的“得十五種善生、不受十五種惡死”。已經(jīng)有了正大手及千手，則“得十五種善生、不受十五種惡死”就沒必要再重復(fù)表現(xiàn)。

從經(jīng)文內(nèi)容看，“得十五種善生”更多是對來世的一種美好憧憬，前述諸多尊勝大悲幢多為墓幢，刻《大悲咒》的目的，應(yīng)該就在于為亡者祈福，以便來世“得十五種善生”。北宋李恕所造經(jīng)幢就明確提到刻《尊勝咒》和《大悲咒》芍種溆锏牟煌功能，“蓋聞懷罪集福，莫急于尊勝陀羅尼、大悲心真言”“除罪”是《尊勝咒》的功效，為亡者來世“集?！?，則是《大悲咒》的作用。

“不受十五種惡死”的內(nèi)容與《妙法蓮華經(jīng)?觀世音菩薩普門品》[24]中的十二難有許多相同之處，救難是顯教觀音的最主要功能，密教的千手觀音也應(yīng)當(dāng)如此，故才會(huì)在經(jīng)典中著重強(qiáng)調(diào)。

前述石窟中千手觀音正大手的雕刻，其功能就已經(jīng)包括“得十五種善生、不受十五種惡死”，藥師巖K7-2中的千手觀音像亦應(yīng)具備這種功能，得善生是對來生的期盼，免惡死則是現(xiàn)世關(guān)照。尊勝變是在現(xiàn)世與來生之間的中間環(huán)節(jié)，在當(dāng)時(shí)地獄信仰盛行的情況下，只有當(dāng)人“先世所造一切地獄惡業(yè)，悉皆消滅當(dāng)?shù)们鍍糁怼昂?，方能免墮惡道、來世得到福?bào)。尊勝大悲幢是兩種信仰的結(jié)合，更是對二者各自功能的加強(qiáng)。藥師巖K7-2千手觀音、尊勝變、尊勝大悲幢的組合，就是一個(gè)考慮到現(xiàn)世免惡死死后不墮地獄來生得福報(bào)的整體。

這種綜合現(xiàn)世與來生的考慮，還體現(xiàn)在安岳圓覺洞K33中十六羅漢與尊勝咒[6]395-400的組合中（圖8）。該龕十六羅漢分上下兩排，中央壁面刻尊勝咒。據(jù)研究，包括圓覺洞K33在內(nèi)的四川地區(qū)十六羅漢造像，是根據(jù)玄奘譯《大阿羅漢難提蜜多羅所說法住記》開鑿的[25]。該經(jīng)以彌勒信仰為基礎(chǔ)，為佛祖涅之后，常住世間的十六羅漢被賦予了“與諸施主作真福田，另彼施者得大果報(bào)”的使命[26]。經(jīng)文宣揚(yáng)的內(nèi)容，在同樣位于圓覺洞的K69十六羅漢龕造像記中也得到一定的體現(xiàn)：“此所謂人弘善愿，云必從之，況慧心依佛，不報(bào)以福佑，則何彰于圣旨（？）矣……十六大阿羅漢住世行緣，誘眾入道……子孫受菩提之上果，先靈生凈土之域中……中丞之壽永春松，中丞之闔宅長幼，災(zāi)難消除。”[6]439表明像主對福報(bào)、長壽、消災(zāi)等現(xiàn)世利益的祈求，以及對往生凈土的期待。如此，十六羅漢與尊勝咒組合出現(xiàn)，也構(gòu)成了一個(gè)類似藥師巖K7-2這種現(xiàn)世、死后及來生三個(gè)階段均有保障的整體。

除此之外，大足北山佛灣K279、K281中藥師、尊勝幢和地藏的組合[8]111-115（圖9），亦屬于此種情況。藥師偏重于考慮獲取現(xiàn)世利益，最看重其治病功能，地藏及尊勝幢則充分考慮死后地獄救贖的問題。同時(shí)，供養(yǎng)藥師佛和陀羅尼經(jīng)幢也能達(dá)成往生凈土的愿望。功德主對整鋪造像有通盤考慮，整鋪造像可視為一個(gè)有機(jī)的整體[27]。

晚唐五代至宋初，四川地區(qū)地獄信仰盛行，人們出于對地獄的恐懼，在石窟雕鑿了大量與地獄信仰相關(guān)的地藏、地藏十王、地藏十王及地獄變等造像。地藏菩薩是地獄的主宰，如此眾多反映地藏信仰的造像表明，信眾的地獄救贖問題似乎已經(jīng)得到解決，且“從解決地獄問題的角度看，地藏信仰與佛頂尊勝陀羅尼信仰在本質(zhì)上是一致的”[27]390，那么同樣是地獄救贖的尊勝信仰的載體――尊勝咒、尊勝變和尊勝幢為什么較多地進(jìn)入石窟，甚至與地藏信仰相關(guān)造像組合出現(xiàn)呢？一方面，這可能與前面提到的僅需尊勝幢“幢影映身”或“幢塵沾身”即可從惡道解脫這樣簡便的受持方法有關(guān)。同時(shí)，四川地區(qū)造像多以摩崖造像的方式建在較高的山崖上，這是將《尊勝經(jīng)》要求的將陀羅尼“安高幢上，或安高山”兩種受持方式上的結(jié)合。

更重要的是，雖然二者地獄救贖的目的一致，但在具體的操作上有較大差別。地藏菩薩的拯救需要地藏親自參與，是在信眾死后于地獄進(jìn)行的。而尊勝信仰僅需生前建幢，通過幢影映身或幢塵落身等極其簡便的供養(yǎng)方式，在信眾生前即可消除罪業(yè)，死后不受惡道之苦。二者拯救的時(shí)間、地點(diǎn)和方式都不同?？梢酝茰y，在地獄信仰廣泛流傳的背景下，信眾為達(dá)到死后免墮地獄的目的，既大量雕造地藏信仰相關(guān)造像，保證死后若墮入地獄能夠得到救贖，同時(shí)又建造同樣以地獄救贖為目的的尊勝咒、尊勝變和尊勝幢，在生前將自己的罪業(yè)消除，避免死后墮入地獄的風(fēng)險(xiǎn)，可謂“雙重保障”。

此一時(shí)期川渝石窟中開鑿的尊勝咒、尊勝幢及尊勝變，可能就是出于這種生前即需滅罪，以免死后墮入惡道的考慮。大足北山佛灣K279、K281，安岳紅恩寺K1、K5及廣元皇澤寺K6、K7中，出現(xiàn)的尊勝幢與地藏、尊勝幢與六道的組合（圖10），更反映出信眾出于對地獄的恐懼，需要這種“雙重保障”來得到更強(qiáng)的心理慰藉。

值得注意的是，北山佛灣兩龕中，尊勝幢居中，地藏與藥師變分居兩側(cè)。皇澤寺也是尊勝幢居中，六道分布兩側(cè)。紅恩寺尊勝幢位于大龕的中央，地藏龕位于其左上方。這似乎表明，在這種“雙重保障”同時(shí)出現(xiàn)的情況下，尊勝信仰更被重視。對信眾來說，死后的世界畢竟無法掌控，生前就最大限度地消除罪業(yè)，無疑是一種更主動(dòng)、可靠的作法，求得心理上的安慰也更強(qiáng)烈。

綜上所述，可知在唐末五代宋初，信眾造像活動(dòng)對現(xiàn)世、死后、來生有著通盤的考慮。同時(shí)，在這個(gè)過程中，采用更加主動(dòng)的方式來解決信眾最為恐懼的地獄問題。這些都表明此一時(shí)期民眾的佛教信仰從中古前期、中期的宗教狂熱逐漸向晚唐五代以降的理性和現(xiàn)實(shí)過渡，民眾的佛教心理逐漸走向成熟[6]395。

五 結(jié) 語

通過圖像與經(jīng)文的對照，可以確認(rèn)藥師巖K7-2為尊勝變，其年代應(yīng)在9世紀(jì)末至10世紀(jì)中期。尊勝變自盛唐出現(xiàn)以來，由多變少，由繁變減，藥師巖尊勝變應(yīng)是該經(jīng)變發(fā)展到最后階段的形式之一，它在布局及具體情節(jié)上一定程度繼承了莫高窟該經(jīng)變盛唐以來的傳統(tǒng)，又有大量的創(chuàng)新，是該經(jīng)變一種新的表現(xiàn)形式。而功能相同、供養(yǎng)簡便的尊勝幢的大量流行，是導(dǎo)致該經(jīng)變數(shù)量較少的原因所在。唐末五代川渝地區(qū)大量與尊勝信仰有關(guān)的遺存，包括尊勝幢、尊勝變、尊勝咒等，其中單獨(dú)出現(xiàn)的部分，無疑最看重《尊勝經(jīng)》的地獄救贖功能。而與其他造像組合出現(xiàn)的情況，則是出于生前死后來生各個(gè)階段不同需求的考慮。與反映地藏信仰同時(shí)出現(xiàn)，則是出于生前、死后地獄救贖“雙重保障”的需要，而在地獄救贖中，對尊勝信仰更加倚重，表明此一時(shí)期民眾的佛教信仰更加理性與成熟。

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篇4

關(guān)鍵詞：信托 現(xiàn)狀 建議

信托是指委托人對受托人的信任，將其財(cái)產(chǎn)權(quán)委托給受托人，由受托人按照委托人的意愿以自己的名義，為受益人的利益或其他特定目的進(jìn)行管理或處分的行為。我國的信托業(yè)混亂，迄今為止我國信托業(yè)記錄在案的大整頓就以多達(dá)6次，這表明信托管理對于信托業(yè)發(fā)展的重要性。

一、我國信托業(yè)發(fā)展的現(xiàn)狀分析

1.行業(yè)回暖成就重組熱土，信托公司的實(shí)力不斷增強(qiáng)，問題信托公司集體重張，行業(yè)不斷擴(kuò)容。近年來，信托公司成為有實(shí)力企業(yè)的投資熱土，大企業(yè)紛紛參股控股不但讓信托公司資本實(shí)力大增，而那些因歷史遺留包袱而停業(yè)多年的信托公司也借此迎來新生。2009年初，銀監(jiān)會(huì)出臺(tái)了《13家歷史遺留問題信托公司重新登記內(nèi)部操作指引》，提出13家歷史遺留問題信托公司應(yīng)盡快清理債權(quán)、債務(wù)和引進(jìn)外部股東，加快信托公司重新登記工作進(jìn)程。而目前陸續(xù)開業(yè)的信托公司，正是屬于上述名單之中。

2.信托資產(chǎn)高速增長，行業(yè)贏利能力突出。近幾年，信托公司管理的信托財(cái)產(chǎn)規(guī)模不斷增加，2007年底為9621億元，2008年12365億元，2009年20405億元，而在2010年信托公司所管理的資產(chǎn)規(guī)模已達(dá)到30404.55億元，并且其中集合資金信托規(guī)模6266.95億元，單一資金信托規(guī)模2.27萬億元，管理財(cái)產(chǎn)信托1477.33億元，超過基金公司基金資產(chǎn)規(guī)模。與2004年2102億元相比，信托資產(chǎn)規(guī)模在不到6年的時(shí)間里增長近15倍。

3.信托公司贏利水平顯著提升。2007年以來，信托行業(yè)整體保持贏利，收入和利潤水平連續(xù)增長，股東回報(bào)率和人均創(chuàng)利水平在金融同業(yè)中處于較高水平。截止到2010年12月31日，信托公司受托管理的信托資產(chǎn)總額達(dá)3.04萬億元，營業(yè)收入283.95億元（三季度末營業(yè)收入109.42億元），利潤總額158.76億元，人均利潤212萬元。信托公司營業(yè)收入中，利息收入29.80億元，占比10.49%；信托業(yè)務(wù)收入166.86億元，占比58.76%；投資收益81.88億元，占比28.84%。在金融業(yè)中處于較高水平。

4.信托理財(cái)產(chǎn)品創(chuàng)新優(yōu)勢明顯。2005年開始的信貸資產(chǎn)證券化試點(diǎn)最終選擇了信托模式，而信托公司作為受托人發(fā)揮了重要作用，而現(xiàn)在的房地產(chǎn)類信托在信托市場扮演重要著角色，其在整個(gè)集合資金信托計(jì)劃中占據(jù)了約1/4的份額。隨著理財(cái)需求的不斷旺盛，信托公司通過發(fā)揮信托功能優(yōu)勢，設(shè)計(jì)推出了類型豐富的信托品種，為具有風(fēng)險(xiǎn)意識(shí)和投資意識(shí)的合格投資者提供了靈活多樣的信托理財(cái)服務(wù)。

二、我國信托業(yè)管理的建議

1.抓住我國經(jīng)濟(jì)高速發(fā)展的際遇，準(zhǔn)確定位信托核心業(yè)務(wù)范圍。我國傳統(tǒng)的信托產(chǎn)品以貸款類信托為主，沒有充分發(fā)揮信托財(cái)產(chǎn)管理的基本職能?，F(xiàn)階段，信托投資公司必須抓住市場機(jī)遇，積極創(chuàng)新，塑造核心業(yè)務(wù)能力，探索新的贏利模式。比如積極開展資產(chǎn)證券化業(yè)務(wù)，全面開拓投資基金信托業(yè)務(wù)，積極開展公益信托業(yè)務(wù)，適宜地推出養(yǎng)老金信托，開展個(gè)人信托計(jì)劃等。

2.與國外投資機(jī)構(gòu)合作，改善公司治理，提升競爭力。對信托機(jī)構(gòu)自身而言，為達(dá)到超常發(fā)展的經(jīng)營目標(biāo)，引進(jìn)外資不僅可以充實(shí)資本金、提高防范風(fēng)險(xiǎn)能力、降低不良資產(chǎn)比率、優(yōu)化公司治理結(jié)構(gòu)、增強(qiáng)市場輻射能力、全面提升自身的綜合競爭力。從行業(yè)發(fā)展角度來看，外資的適時(shí)進(jìn)入帶來了契機(jī)，為內(nèi)地信托業(yè)通過外資股東的全球或者區(qū)域業(yè)務(wù)整合融入其國際業(yè)務(wù)提供了極大便利，獲得自身業(yè)務(wù)創(chuàng)新和多元經(jīng)營的良好機(jī)會(huì)。

3.發(fā)揮自身比較優(yōu)勢，并積極探索與其他金融機(jī)構(gòu)的合作方式。與銀行合作，設(shè)計(jì)貸款證券化的信托計(jì)劃、外匯集合信托計(jì)劃，以及聯(lián)合銷售、聯(lián)合管理等合作；而與證券合作，又可能發(fā)揮券商操盤優(yōu)勢和客戶優(yōu)勢，利用信托平臺(tái)，采取集合資金信托方式代客理財(cái)，而且以利用券商的業(yè)務(wù)優(yōu)勢，推出高風(fēng)險(xiǎn)高收益的策略投資信托計(jì)劃；與保險(xiǎn)公司合作，有可能聯(lián)合開發(fā)產(chǎn)品，在保險(xiǎn)產(chǎn)品中附加某種信托功能，或者以信托計(jì)劃為外殼，擴(kuò)大保險(xiǎn)資金使用領(lǐng)域。

4.進(jìn)一步加強(qiáng)和完善信托法律制度建設(shè)。平臺(tái)當(dāng)年起草《信托法》未將《信托法》將信托機(jī)構(gòu)納入調(diào)整范圍，而僅就信托關(guān)系納入立法范圍。而監(jiān)督信托經(jīng)營的《信托業(yè)法》則尚未出臺(tái)，然而《信托法》實(shí)施至今十年間已經(jīng)暴露出很多漏洞。再者信托法律制度的配套建設(shè)亟須建立，因?yàn)樾磐薪⒘恕耙晃锒?quán)”的新的法律體系，這部法律的實(shí)施需要整個(gè)配套體系一同建立。很多制度的欠缺，對投資者利益、行業(yè)競爭的公平性等都有損害。沒有一套完善、嚴(yán)格的法律制度，全能銀行體制是無法順利運(yùn)行的。未來對信托產(chǎn)業(yè)法律制度的完善，及時(shí)有效的司法解釋是保障我國信托制度健康發(fā)展，規(guī)范信托活動(dòng)的必要形式。

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篇5

論文摘要：我國雖是知識(shí)產(chǎn)權(quán)大國，但其利用和轉(zhuǎn)化效率偏低已經(jīng)成為我國知識(shí)產(chǎn)權(quán)戰(zhàn)略計(jì)劃中的一個(gè)不得不面對的問題.知識(shí)產(chǎn)權(quán)人可以較為容易的取得知識(shí)產(chǎn)權(quán)，但其時(shí)商業(yè)和市場知之甚少，而且與其他時(shí)產(chǎn)權(quán)不同的是，它的利益實(shí)現(xiàn)過程中具有高風(fēng)險(xiǎn)性、高成本性以及極大的不確定性，這都使知識(shí)產(chǎn)權(quán)人在管理過程中舉步維艱。學(xué)者們近年來提出了一個(gè)解決這一問題的新途徑，即知識(shí)產(chǎn)權(quán)信托，知識(shí)產(chǎn)權(quán)與信托相結(jié)合，不僅可以享受其智力成果帶來的豐厚利益并無須負(fù)擔(dān)管理之責(zé)，而且有效地拓寬了知識(shí)產(chǎn)權(quán)流轉(zhuǎn)的途徑，能更好地實(shí)現(xiàn)知識(shí)產(chǎn)權(quán)的保值增值。

一、知識(shí)產(chǎn)權(quán)信托概述

近年來，由于知識(shí)產(chǎn)權(quán)人本身資金缺乏、知識(shí)產(chǎn)權(quán)市場交易信息不對稱，尤其是中介服務(wù)市場不健全等原因，企業(yè)、個(gè)人手中擁有著大量的閑置專利而沒有轉(zhuǎn)化為生產(chǎn)力，這從一個(gè)側(cè)面反應(yīng)了我國知識(shí)產(chǎn)權(quán)科技成果轉(zhuǎn)化率低，知識(shí)產(chǎn)權(quán)的轉(zhuǎn)化急需找到一個(gè)新的突破口。其實(shí)，中國知識(shí)產(chǎn)權(quán)產(chǎn)業(yè)化的現(xiàn)狀并不復(fù)雜，只要在知識(shí)產(chǎn)權(quán)中介市場做足功夫，健全知識(shí)產(chǎn)權(quán)交易體制，產(chǎn)業(yè)化程度就會(huì)明顯提高。這就是引入知識(shí)產(chǎn)權(quán)信托制度，知識(shí)產(chǎn)權(quán)人通過信托方式委托信托機(jī)構(gòu)經(jīng)營管理其知識(shí)產(chǎn)權(quán)，不但可以讓知識(shí)產(chǎn)權(quán)人享受其智力成果帶來的豐厚利益，而且也不用負(fù)擔(dān)管理之責(zé)。

所謂知識(shí)產(chǎn)權(quán)信托，是指知識(shí)產(chǎn)權(quán)權(quán)利人，為了使自己所屬的知識(shí)產(chǎn)權(quán)產(chǎn)業(yè)化、商品化以實(shí)現(xiàn)其增值的目的，將其擁有的知識(shí)產(chǎn)權(quán)轉(zhuǎn)移給受托人，由信托投資公司代為經(jīng)營管理、運(yùn)用或處分該知識(shí)產(chǎn)權(quán)的一種法律關(guān)系。

二、信托制度在知識(shí)產(chǎn)權(quán)中應(yīng)用的價(jià)值

信托制度作為一種現(xiàn)代財(cái)產(chǎn)管理制度，為何可以用于知識(shí)產(chǎn)權(quán)的利用呢?筆者認(rèn)為，主要有以下三點(diǎn):

1.知識(shí)產(chǎn)權(quán)人缺乏專業(yè)的推廣其知識(shí)產(chǎn)品的經(jīng)驗(yàn)。一方面，知識(shí)產(chǎn)權(quán)人往往是作品或者發(fā)明的創(chuàng)造者，讓他們拋棄創(chuàng)作或發(fā)明而從事專業(yè)的推廣活動(dòng).這無疑會(huì)導(dǎo)致社會(huì)人力資源的浪費(fèi):另一方面，知識(shí)產(chǎn)權(quán)價(jià)值的無形性、不易確定性等特點(diǎn)會(huì)讓其轉(zhuǎn)讓增加不少難度，并且還要花費(fèi)大量的時(shí)間、精力。對于發(fā)明創(chuàng)造者而言，他們并不具有推廣、宣傳、談判等市場經(jīng)驗(yàn)，這也會(huì)讓他們在交易中處于不利地位。此時(shí)信托乃是他們的最佳選擇:由一個(gè)專業(yè)的信托機(jī)構(gòu)來完成交易，這既保障了知識(shí)產(chǎn)權(quán)人的經(jīng)濟(jì)利益，又節(jié)省了大量的時(shí)間精力，何樂而不為呢?

2.信托制度是一種高效的財(cái)產(chǎn)管理制度。專業(yè)的知識(shí)產(chǎn)權(quán)信托機(jī)構(gòu)對于知識(shí)產(chǎn)權(quán)成果的有效管理能夠?qū)崿F(xiàn)以下功能:

首先，信托制度能夠?yàn)橹R(shí)產(chǎn)權(quán)人防御風(fēng)險(xiǎn)。我們知道，知識(shí)產(chǎn)權(quán)不同于其他財(cái)產(chǎn)權(quán)，它必須通過投入市場、完成轉(zhuǎn)化才能實(shí)現(xiàn)其價(jià)值。然而，山于知識(shí)產(chǎn)權(quán)的特殊性，其權(quán)利人在保有、維持知識(shí)產(chǎn)權(quán)方面存在著許多風(fēng)險(xiǎn):知識(shí)產(chǎn)權(quán)的維持成本高昂，使得權(quán)利人面臨著經(jīng)濟(jì)枯竭的風(fēng)險(xiǎn):知識(shí)產(chǎn)權(quán)產(chǎn)品價(jià)值的不確定性，便得其權(quán)利人存在著評估失誤風(fēng)險(xiǎn):知識(shí)產(chǎn)權(quán)人在擁有其權(quán)利的同時(shí)也伴隨著各種侵權(quán)行為發(fā)生的風(fēng)險(xiǎn):在其許可他人使用或轉(zhuǎn)讓過程中也存在著對方當(dāng)事人違約的風(fēng)險(xiǎn)。在引入了信托制度以后，這些風(fēng)險(xiǎn)就會(huì)隨之降低，甚至排除.在知識(shí)產(chǎn)權(quán)信托制度中，一方面，信托財(cái)產(chǎn)轉(zhuǎn)移后，風(fēng)險(xiǎn)即轉(zhuǎn)移給受托人，由有經(jīng)驗(yàn)和能力的信托機(jī)構(gòu)來防御和處理管理中的風(fēng)險(xiǎn)。另一方面，信托機(jī)構(gòu)擁有一流的專家團(tuán)隊(duì)、評估系統(tǒng)和后續(xù)防御措施，能夠?qū)I(yè)化的為知識(shí)產(chǎn)權(quán)人管理和利用其知識(shí)成果產(chǎn)出收益。

其次，信托制度能夠?qū)崿F(xiàn)知識(shí)產(chǎn)權(quán)的保值增值。信托制度具有保值與增值功能，其與知識(shí)產(chǎn)權(quán)結(jié)合后，不僅能夠有效的防止知識(shí)成果價(jià)值的喪失與減少，還可以通過其專業(yè)化的運(yùn)作流程將知識(shí)產(chǎn)權(quán)商品化、產(chǎn)業(yè)化，實(shí)現(xiàn)成果增值，獲得商業(yè)利潤。

3.知識(shí)產(chǎn)權(quán)信托為知識(shí)產(chǎn)權(quán)轉(zhuǎn)化提供了新途徑。我國的知識(shí)產(chǎn)權(quán)人往往是自然人，知識(shí)產(chǎn)權(quán)的許可、轉(zhuǎn)讓主要通過權(quán)利人與需求者單項(xiàng)交易的方式實(shí)現(xiàn)。這一交易方式必然導(dǎo)致的后果是:一方面，知識(shí)產(chǎn)權(quán)人擁有大量的發(fā)明專利而苦于尋找實(shí)施途徑或者造成知識(shí)產(chǎn)權(quán)的閑置，別一方而，許多企業(yè)需求專利等知識(shí)產(chǎn)權(quán)，卻不知從何處得到?！胄磐兄贫群螅?dāng)委托人把知識(shí)產(chǎn)權(quán)交給受托人時(shí)，并不需要對該知識(shí)產(chǎn)權(quán)的價(jià)值進(jìn)行評估，而信托機(jī)構(gòu)不僅具有較強(qiáng)的市場操作能力、豐富的推銷經(jīng)驗(yàn)、一流的專業(yè)團(tuán)隊(duì)，還掌握著大量的市場需求信息，與數(shù)量龐大的生產(chǎn)企業(yè)(即知識(shí)產(chǎn)權(quán)需求方)保持著千絲萬縷的聯(lián)系。信托機(jī)構(gòu)能夠輕松的實(shí)現(xiàn)供需之間的互通，這必將成為知識(shí)產(chǎn)權(quán)權(quán)利人和需求知識(shí)產(chǎn)權(quán)的企業(yè)之間的橋梁。

三、信托在知識(shí)產(chǎn)權(quán)應(yīng)用中的問題及完善措施

我國《信托法》第7條規(guī)定:“設(shè)立信托，必須有確定的信托財(cái)產(chǎn)，并且該信托財(cái)產(chǎn)必須是委托人合法所有的財(cái)產(chǎn)。本法所稱財(cái)產(chǎn)包括合法的財(cái)產(chǎn)權(quán)利。"2001年I月10日頒布的《信托投資公司管理辦法》第21條的表述就更為明確，該規(guī)定明確將知識(shí)產(chǎn)權(quán)信托納入信托投資公司的經(jīng)營范圍。2007年I月23日中國銀行業(yè)監(jiān)督管理委員會(huì)重新《信托公司管理辦法》，該法第16條規(guī)定:“信托公司可以申請經(jīng)營下列部分或者全部本外幣業(yè)務(wù):(一)資金信托:(二)動(dòng)產(chǎn)信托:(三)不動(dòng)產(chǎn)信托:(四)有價(jià)證券信托:(五)其他財(cái)產(chǎn)或財(cái)產(chǎn)權(quán)信托……?！薄缎磐泄竟芾磙k法》重新回到《信托法》的起點(diǎn)，用“財(cái)產(chǎn)權(quán)”概括了包括知識(shí)產(chǎn)權(quán)在內(nèi)的財(cái)產(chǎn)性權(quán)利?？梢姡m然我國法律未明確規(guī)定信托公司可以經(jīng)營知識(shí)產(chǎn)權(quán)信托業(yè)務(wù)，知識(shí)產(chǎn)權(quán)信托在立法七仍未引起官方的重視，但知識(shí)產(chǎn)權(quán)信托在法律上是站得住腳的。

2000年9月，武漢國際信托投資公司率先在全國開展了專利信托業(yè)務(wù)，為專利權(quán)人期待以久的專利信托機(jī)構(gòu)終于誕生，但僅僅是曇花一現(xiàn)，不到兩年的時(shí)間便宣告失敗，其中原因不得不另人深思:理論研究上的缺陷和實(shí)踐中各種配套設(shè)施的不健全都會(huì)使得知識(shí)產(chǎn)權(quán)信托這一制度在現(xiàn)實(shí)條件下實(shí)施起來相當(dāng)困難，這必將成為我們再次構(gòu)建知識(shí)產(chǎn)權(quán)信托機(jī)構(gòu)應(yīng)當(dāng)思考的問題。筆者認(rèn)為，目前我國知識(shí)產(chǎn)權(quán)信托制度在實(shí)踐中主要面臨的困難有:權(quán)屬不明，這使得作為委托人的知識(shí)產(chǎn)權(quán)人和作為受托人的信托機(jī)構(gòu)法律定位不明確，不能夠正確的履行自己的權(quán)利:大部分知識(shí)產(chǎn)權(quán)都有一定的權(quán)利期限，在知識(shí)產(chǎn)權(quán)的權(quán)利期間內(nèi)存在著各種法律風(fēng)險(xiǎn)，如專利無效、期限屆滿等，這也可以說是知識(shí)產(chǎn)權(quán)信托首當(dāng)其沖的風(fēng)險(xiǎn);知識(shí)產(chǎn)權(quán)信托登記制度不完善，尤其是登記機(jī)關(guān)不明確，登記制度的無章可循會(huì)使知識(shí)產(chǎn)權(quán)信托當(dāng)事人的利益保障受到威脅。

釗對我國知識(shí)產(chǎn)權(quán)信托在實(shí)踐中存在的各種問題，筆者認(rèn)為應(yīng)該對癥下藥，從以下幾個(gè)方面進(jìn)行完善:

(一)明確權(quán)屬

知識(shí)產(chǎn)權(quán)信托的運(yùn)行機(jī)制應(yīng)為，權(quán)利人將其知識(shí)產(chǎn)權(quán)轉(zhuǎn)移到信托公司名下，信托公司即享有信托財(cái)產(chǎn)的所有權(quán)繼而成為法律上的權(quán)利人，委托人即原權(quán)利人成為受益權(quán)人，簽訂信托合同后，應(yīng)當(dāng)在知識(shí)產(chǎn)權(quán)局進(jìn)行登記。這種割裂信托財(cái)產(chǎn)權(quán)的管理屬性和利益屬性的制度設(shè)計(jì)大大提高了信托管理的效率。武漢市專利信托業(yè)務(wù)開展時(shí)，我國還沒有出臺(tái)《信托法》，所以當(dāng)時(shí)關(guān)于信托財(cái)產(chǎn)的歸屬問題并不明確。武漢市專利信托機(jī)構(gòu)采取的是以合同的形式明確當(dāng)事人的權(quán)利義務(wù)關(guān)系，并將此合同交由當(dāng)?shù)貙＠姓芾聿块T登記備案，來保證此信托行為生效。不難看出這種合同形式使專利“所有權(quán)”并沒有在法律上予以轉(zhuǎn)移，這樣造成的后果是:一方面受托人沒有有效的專利處置權(quán)，所以在專利的轉(zhuǎn)化實(shí)施中無法以專利權(quán)人的名義去談判轉(zhuǎn)讓或許可實(shí)施事宜。另一方面委托人扔然擁有專利所有權(quán)。這使他們很難尊重信托投資公司對專利的經(jīng)營管理，他們可以撇開信托公司，借助信托效應(yīng)進(jìn)行私下交易。這極大的影響了專利信托的順利進(jìn)行。

(二)完善知識(shí)產(chǎn)權(quán)信托風(fēng)險(xiǎn)防范體系

知識(shí)產(chǎn)權(quán)信托風(fēng)險(xiǎn)，主要是指知識(shí)產(chǎn)權(quán)管理過程中由于種種問題帶來的收益不確定性以及給受益人、受托人帶來損失的可能性。在知識(shí)產(chǎn)權(quán)信托過程中，知識(shí)產(chǎn)權(quán)侵權(quán)、被訴無效、知識(shí)產(chǎn)權(quán)不能轉(zhuǎn)化等情況幾乎難以杜絕，這些都會(huì)使信托無法達(dá)到預(yù)期收益，受托人也要承受巨大的訴訟費(fèi)用。筆者認(rèn)為，要防范各種風(fēng)險(xiǎn)，最重要的是提高受托人對知識(shí)產(chǎn)權(quán)的鑒別能力。知識(shí)產(chǎn)權(quán)就像金融資產(chǎn)一樣，有時(shí)是價(jià)值大而風(fēng)險(xiǎn)小，有時(shí)卻是價(jià)值誘人但風(fēng)險(xiǎn)更大，受托人在受理知識(shí)產(chǎn)權(quán)信托時(shí)，應(yīng)謹(jǐn)慎選擇、認(rèn)真挑選知識(shí)產(chǎn)權(quán)項(xiàng)目。但是，百密一疏，誰都不可能是商場上的常勝將軍，因此，有必要引進(jìn)保險(xiǎn)制度,也就是信托公司與保險(xiǎn)機(jī)構(gòu)共同設(shè)計(jì)知識(shí)產(chǎn)權(quán)信托保險(xiǎn)，當(dāng)知識(shí)產(chǎn)權(quán)信托遭遇因各種原因引起的損失時(shí)，由信托公司和保險(xiǎn)公司共同進(jìn)行承擔(dān)的一種風(fēng)險(xiǎn)分散機(jī)制。

〔三)完善信托登記，確立信托登記機(jī)關(guān)

知識(shí)產(chǎn)權(quán)登記制度的不完善是困擾知識(shí)產(chǎn)權(quán)信托實(shí)踐急需解決的問題，一套完善的信托登記制度是必不可少的。信托登記制度的建立是一種法律制度的構(gòu)建，所涉及的內(nèi)容也方方面面，如信托登記機(jī)關(guān)、登記范圍、登記內(nèi)容以及登記效力等，在這些內(nèi)容當(dāng)中，最核心的就是知識(shí)產(chǎn)權(quán)信托登記主管機(jī)關(guān)的確定。有不少學(xué)者建議建立一個(gè)獨(dú)立的知識(shí)產(chǎn)權(quán)信托登記機(jī)關(guān)，但筆者更贊同在原有知識(shí)產(chǎn)權(quán)登記機(jī)關(guān)下進(jìn)行信托登記。

首先，基于信托公示制度的需要。知識(shí)產(chǎn)權(quán)信托登記包括知識(shí)產(chǎn)權(quán)財(cái)產(chǎn)的轉(zhuǎn)移登記和信托登記。在整個(gè)知識(shí)產(chǎn)權(quán)信托運(yùn)行過程中，只有信托財(cái)產(chǎn)的轉(zhuǎn)移登記是不夠的，還需要向第三人表明其財(cái)產(chǎn)已信托的事實(shí)，即信托公示，與是信托登記應(yīng)運(yùn)而生。

篇6

[論文關(guān)鍵詞]遺囑；信托；公證

近年來，隨著我國經(jīng)濟(jì)的進(jìn)一步發(fā)展，民營企業(yè)不斷壯大，個(gè)人財(cái)富日益增加，為了更好地傳承家庭財(cái)產(chǎn)，充分保障家庭成員的長遠(yuǎn)利益，遺囑信托這一法律手段逐漸得到人們的關(guān)注，特別是富裕階層和成功人士對此更為青睞，不斷有公民申請辦理遺囑信托公證。目前，加強(qiáng)遺囑信托研究，做好相關(guān)公證工作具有強(qiáng)烈的現(xiàn)實(shí)意義。

一、遺囑信托的含義

遺囑信托又稱死亡信托，指通過遺囑這種法律行為而設(shè)立的信托，立遺囑人生前訂立遺囑，基于對受托人的信賴，將其財(cái)產(chǎn)權(quán)委托給受托人，在其死后，由受托人按照遺囑人的意愿以受托人的名義，為遺囑所指定的受益人的利益，對受托財(cái)產(chǎn)進(jìn)行管理或者處分。

與一般信托業(yè)務(wù)比較，遺囑信托的特點(diǎn)在于，遺囑信托是遺囑人在生前設(shè)立的，但卻在其死亡后才發(fā)生效力的信托。遺囑信托同時(shí)受《繼承法》和《信托法》的規(guī)范。與普通的遺囑相比，遺囑信托必須指定受托人即遺囑執(zhí)行人，遺囑執(zhí)行人一般選擇立遺囑人信賴的自然人或機(jī)構(gòu)，如親戚、朋友、具有理財(cái)能力的律師、會(huì)計(jì)師、信托投資機(jī)構(gòu)等。

二、遺囑信托的功能

遺囑信托之所以逐漸受到人們的關(guān)注，從富商大賈走向普通百姓，主要因?yàn)槠鋼碛歇?dú)特的功能，特別是近年來，張國榮、梅蘭芳等明星遺產(chǎn)問題引發(fā)的爭端更引起了人們對遺囑信托的興趣。

1.可以發(fā)揮財(cái)產(chǎn)效益，保證財(cái)產(chǎn)在家族內(nèi)部順利傳承，保證受益人的長遠(yuǎn)利益得到保證。許多成功人士擁有龐大的資產(chǎn)，其數(shù)量巨大，種類繁多，涉及多個(gè)投資領(lǐng)域，如僅僅通過普通繼承實(shí)現(xiàn)財(cái)產(chǎn)權(quán)的轉(zhuǎn)移，則無法保證其財(cái)產(chǎn)的保值增值，無法保證其名下公司的正常運(yùn)轉(zhuǎn)。而通過遺囑信托，把龐大的財(cái)產(chǎn)委托給專業(yè)的投資機(jī)構(gòu)，一方面可以實(shí)現(xiàn)財(cái)產(chǎn)的保值增值，一方面可以使財(cái)產(chǎn)順利地傳給繼承人，同時(shí)，也可以通過受托人較強(qiáng)的理財(cái)能力彌補(bǔ)繼承人無力理財(cái)?shù)娜毕?，防止巨額財(cái)產(chǎn)在短時(shí)間內(nèi)被繼承人揮霍一空，以至未來生活無法保障。

2.可以減少因財(cái)產(chǎn)繼承產(chǎn)生的紛爭，保持家庭和社會(huì)的穩(wěn)定。遺囑信托受法律保護(hù)，具有強(qiáng)大的約束力量，特別是中立的遺囑執(zhí)行人介入，保證了遺產(chǎn)清算和分配的快捷、公平。

三、遺囑信托的現(xiàn)狀及發(fā)展前景

目前，遺囑信托在我國并未得到廣泛運(yùn)用，但其有著廣闊的發(fā)展空間。

1.從文化傳統(tǒng)來看，幾千年來，中華民族高度重視人與人間的相互信任，尤其是在親人和朋友之間，無論是在日常生活還是商業(yè)活動(dòng)中，這種互信關(guān)系的應(yīng)用十分普遍。同時(shí)，我國民間非常重視財(cái)產(chǎn)的繼承問題，無論是在城市還是農(nóng)村，繼承無處不在，這些是遺囑信托發(fā)展的文化基礎(chǔ)。

2.從經(jīng)濟(jì)狀況來看，我國已經(jīng)具備了遺囑信托生存的土壤。自改革開放以來，我國已經(jīng)產(chǎn)生了一部分先富起來的人群，他們積累了大量的社會(huì)財(cái)富，對遺囑信托具有強(qiáng)烈的要求，形成了一個(gè)潛在的數(shù)量龐大的客戶群體。

3.從法律方面來看，到目前為止，中國已經(jīng)陸續(xù)出臺(tái)了以《信托法》為代表的一系列信托法律法規(guī)，為遺囑信托在我國的發(fā)展奠定了法律基礎(chǔ)。

4.從信托業(yè)本身來說，我國信托業(yè)在經(jīng)歷了多次整頓后已經(jīng)開始步入正軌，信托機(jī)構(gòu)的實(shí)力和信譽(yù)已經(jīng)有了很大的進(jìn)步，理財(cái)技能和忠實(shí)意識(shí)有了顯著提高，信托的影響力正在不斷擴(kuò)大。

近年來，普通公民到公證處申辦遺囑公證的逐年遞增，其中有部分當(dāng)事人提出了辦理遺囑信托的要求，他們希望在百年之后，自己的財(cái)產(chǎn)或事業(yè)仍舊能夠正常運(yùn)行，有些甚至申請辦理帶有公益性質(zhì)的遺囑信托。

四、辦理遺囑信托公證時(shí)應(yīng)注意的問題

在辦理遺囑信托公證時(shí)，公證員應(yīng)當(dāng)注意以下相關(guān)問題：

1.公證員應(yīng)明確告知當(dāng)事人辦理遺囑信托公證的有關(guān)注意事項(xiàng)，從法律層面審查信托遺囑的相關(guān)內(nèi)容。

2.遺囑信托中要明確信托財(cái)產(chǎn)的范圍、管理、運(yùn)用以及信托終止后信托資產(chǎn)如何處理。同時(shí)，遺囑信托中最好指定“信托監(jiān)察人”，以便監(jiān)督受托人在管理與運(yùn)用信托財(cái)產(chǎn)時(shí)，有無違反信托合同。

3.遺囑信托中最好能考慮民法上有關(guān)“特留分”的因素。換句話說，不可將所有遺產(chǎn)信托給指定的某一人（身心障礙的孩子），而必須依民法上“特留分”的規(guī)定將一定比例的遺產(chǎn)給擁有繼承權(quán)的人（例如其它子女）和生前撫養(yǎng)他們的人。

4.代書遺囑的遺囑人最好親自簽名或按指紋，避免采用蓋印章的方式，如實(shí)在不會(huì)簽名，需按指印或蓋章時(shí)，應(yīng)將立遺囑人的十個(gè)手指印全部提取。

5.公證員除了保存信托遺囑的打印稿外，還應(yīng)將手寫稿存入卷宗。換句話說，公證處除了應(yīng)發(fā)給當(dāng)事人含打印稿的信托遺囑公證書外，公證處卷宗中還應(yīng)包括打印和最好由自己親筆書寫或由者書寫的信托遺囑手寫稿原件。

6.在辦理遺囑信托時(shí)，應(yīng)進(jìn)行全程錄像。

五、目前影響國內(nèi)遺囑信托公證發(fā)展的幾個(gè)因素

1.關(guān)于受托人的限制?！吨腥A人民共和國信托法》賦予了完全民事行為能力的自然人、法人成為遺囑

信托受托人的資格，但《信托投資公司管理辦法》第12 條規(guī)定，未經(jīng)中國人民銀行批準(zhǔn)，任何單位和個(gè)人不得經(jīng)營信托業(yè)務(wù)。由此，自然人不能擔(dān)任遺囑信托的受托人，委托人只能在具備經(jīng)營信托業(yè)務(wù)資格的信托投資公司中去選擇，這極大地阻礙了我國遺囑信托的發(fā)展。

2.關(guān)于受托人的管理能力。早在上世紀(jì)初，許多國內(nèi)的信托公司便已經(jīng)宣布開展遺囑信托業(yè)務(wù)。但時(shí)至今日，這些業(yè)務(wù)并沒能夠大規(guī)模地開展起來，其原因，一方面是相關(guān)法律不健全，另一方面，信托機(jī)構(gòu)資產(chǎn)管理能力較弱、不能達(dá)到公眾的期望也是不容回避的一個(gè)現(xiàn)實(shí)。

3.關(guān)于信托情況的監(jiān)督管理以及受托人不作為或亂作為情況的處理。遺囑信托中最好指定“信托監(jiān)察人”，以便監(jiān)督受托人在管理與運(yùn)用信托財(cái)產(chǎn)時(shí)，有無違反信托合同。然而，在目前法律中，由于對受托人不作為或亂作為應(yīng)如何處理并無明確規(guī)定，很多人在申請遺囑信托時(shí)心存顧忌。

4.關(guān)于遺囑執(zhí)行人的問題。作為遺囑執(zhí)行人或受托人執(zhí)行遺囑方式缺乏明確依據(jù)：遺囑執(zhí)行人的概念在繼承法里提及不多，對執(zhí)行遺囑的程序也缺乏明確規(guī)定，導(dǎo)致遺囑執(zhí)行人執(zhí)行遺囑時(shí)的地位以及權(quán)利義務(wù)缺乏明確依據(jù)。

5.財(cái)產(chǎn)權(quán)的轉(zhuǎn)移問題。在國外，信托遺囑通常需要先實(shí)現(xiàn)財(cái)產(chǎn)的轉(zhuǎn)移，即將財(cái)產(chǎn)轉(zhuǎn)移到受托人名下，由受托人監(jiān)管。但按我國現(xiàn)行稅制，在信托財(cái)產(chǎn)的轉(zhuǎn)移過程中將遭遇重復(fù)征稅。即當(dāng)信托財(cái)產(chǎn)由委托人轉(zhuǎn)移給受托人時(shí)，要征收一次財(cái)產(chǎn)轉(zhuǎn)讓的交易稅，而當(dāng)信托關(guān)系終止，信托財(cái)產(chǎn)返還給受益人或信托財(cái)產(chǎn)最終權(quán)利歸屬人時(shí)，還要繳一次財(cái)產(chǎn)轉(zhuǎn)讓的交易稅。

篇7

關(guān)鍵詞:農(nóng)村;土地信托;法規(guī)

中圖分類號(hào):F321.1文獻(xiàn)標(biāo)志碼:A文章編號(hào):1673-291X(2010)33-0049-02

農(nóng)業(yè)是中國國民經(jīng)濟(jì)的基礎(chǔ),土地問題是農(nóng)業(yè)問題的重要組成部分,是影響農(nóng)業(yè)增效、農(nóng)民增收、農(nóng)村穩(wěn)定的關(guān)鍵因素。目前,隨著農(nóng)村大量青壯年進(jìn)城務(wù)工,農(nóng)村土地的經(jīng)營狀況受到很大影響,一方面,很多農(nóng)民工由于缺乏在城市的保障以及收入較少,不愿放棄農(nóng)村土地,但又沒有時(shí)間經(jīng)營或經(jīng)營不好;另一方面,一些種地能手想擴(kuò)大規(guī)模卻缺少途徑,部分轉(zhuǎn)包經(jīng)營不僅規(guī)模小,難以集中,承包期間也不穩(wěn)定。因此,如何提高土地利用效率,最大限度地增加農(nóng)民工所擁有土地的收入,同時(shí)解決農(nóng)村集約化經(jīng)營,成為當(dāng)今農(nóng)村土地經(jīng)營中面臨的最大問題,創(chuàng)新土地使用權(quán)流轉(zhuǎn)模式成為農(nóng)地改革的現(xiàn)實(shí)需求。

正是在這種環(huán)境下,中國許多地方借鑒國外土地信托模式,將此前只在金融領(lǐng)域運(yùn)用的信托制度引入農(nóng)村土地使用權(quán)市場,創(chuàng)造性地催生了中國特有的農(nóng)村土地信托制度。如浙江紹興地區(qū)即是典型的一例。但由于農(nóng)村土地信托是一種新興事物,目前還缺乏完整的理論和運(yùn)行模式,相關(guān)法規(guī)也很不完善,加強(qiáng)該領(lǐng)域的研究非常必要。

一、農(nóng)村土地信托的基本理論

信托制度源于中世紀(jì)的英國,由于信托制度的雙重所有權(quán)理論與大陸法系國家的“一物一權(quán)”理論相沖突,長期以來,大陸法系國家沒有引入這一制度,但在第一次世界大戰(zhàn)后,隨著現(xiàn)代經(jīng)濟(jì)的發(fā)展,信托制度的優(yōu)越性不斷得到體現(xiàn),一些大陸法系國家開始引入這一制度。中國在改革開放后也出現(xiàn)了大量信托投資公司,為更好地規(guī)范信托行為,于2001年制定《信托法》,但目前中國的信托主要應(yīng)用于商業(yè)領(lǐng)域,農(nóng)村土地信托還剛剛開始,因此,理清該制度的框架和基本理論顯得尤為必要。

農(nóng)村土地信托是指土地承包經(jīng)營權(quán)人(委托人)基于信任關(guān)系,將土地承包經(jīng)營權(quán)在一定期限內(nèi)委托給土地信托公司(受托人),由土地信托公司以自己的名義,為受益人的利益進(jìn)行管理的行為。農(nóng)村土地信托是一種新型的信托模式,它以設(shè)立在農(nóng)村土地上的土地承包經(jīng)營權(quán)為中心,對土地承包經(jīng)營權(quán)及其相關(guān)權(quán)益進(jìn)行合理的制度安排,實(shí)現(xiàn)土地承包經(jīng)營權(quán)人依法流轉(zhuǎn)土地承包經(jīng)營權(quán)、達(dá)到間接管理財(cái)產(chǎn)的目的。

(一)農(nóng)村土地信托的主體

根據(jù)信托制度的基本原理,信托主要包括委托人、受托人和受益人三方。農(nóng)村土地信托的委托人是土地承包者,他可以根據(jù)自己的意志,在保留承包地承包權(quán)的前提下,將承包經(jīng)營權(quán)分離出來委托給受托人,由受托人對其進(jìn)行獨(dú)立管理、經(jīng)營。受托人是指承包地經(jīng)營權(quán)的受讓者,他可以以自己的名義對信托土地進(jìn)行經(jīng)營管理或處分,各種法人、工商企業(yè)以及自然人均可成為土地受托人。受益人是由委托人指定有資格享有信托收益權(quán)的第三人,其只享有信托收益權(quán),而無權(quán)對信托財(cái)產(chǎn)進(jìn)行管理、處分,受益人可以是委托人本人或其指定的其他人,在特定情況下也可以是受托人。在中國目前的農(nóng)村土地信托中,受益人主要是委托人本人即農(nóng)村土地承包者。

(二)農(nóng)村土地信托的客體

農(nóng)村土地信托法律關(guān)系的客體即信托財(cái)產(chǎn)指的是土地承包經(jīng)營權(quán),包括土地承包經(jīng)營權(quán)人享有的對其所承包的農(nóng)業(yè)用地進(jìn)行占有、使用和收益的權(quán)利。雖然中國《物權(quán)法》未明文規(guī)定,但依民法通說,土地承包經(jīng)營權(quán)是一種用益物權(quán),具有用益物權(quán)的一般特性,如“限制性”、“獨(dú)立性”、“使用收益目的性”等。土地承包經(jīng)營在本質(zhì)上是對農(nóng)村土地的一種使用方式,這種方式中,“經(jīng)營”才是其最終目的,“承包”僅僅是實(shí)現(xiàn)目的的途徑,人們通過“承包”取得“經(jīng)營權(quán)”后,對承包地進(jìn)行管理,從而獲取經(jīng)營效益。

(三)農(nóng)村土地信托中的法律關(guān)系

農(nóng)村土地信托制度中三方當(dāng)事人存在如下三種法律關(guān)系:(1)委托人與受托人之間存在委托關(guān)系,根據(jù)信托協(xié)議,委托人將其土地經(jīng)營權(quán)委托給受托人經(jīng)營、管理,受托人應(yīng)盡到忠實(shí)管理義務(wù),像經(jīng)營自己的土地一樣對信托土地進(jìn)行經(jīng)營管理,確保土地收益最大化。同時(shí),受托人應(yīng)當(dāng)接受委托人的監(jiān)督,但除非受托人犯了比較明顯的原則性錯(cuò)誤,委托人應(yīng)盡量不要干涉信托事務(wù),確保受托人能以自己的意愿對土地進(jìn)行獨(dú)立經(jīng)營。(2)受托人必須為了受益人的利益最大化而行事,且有義務(wù)將信托收益交付受益人,而受益人則有權(quán)享有信托收益,在其受益權(quán)受到侵害時(shí)有權(quán)行使收益請求權(quán)和排除妨害權(quán)。同時(shí),受益人有義務(wù)協(xié)助受托人完成信托收益的交付行為。(3)委托人有權(quán)獨(dú)立指定或更換受益人,而不必經(jīng)受益人同意。委托人與受益人之間的法律關(guān)系具有無因性,不因信托設(shè)立前雙方之間法律關(guān)系的變更而變更。

二、中國農(nóng)村土地信托模式構(gòu)建

(一)完善相關(guān)法規(guī)

中國已于2001年4月公布《中華人民共和國信托法》,從而使中國信托事業(yè)有法可依。但發(fā)展信托事業(yè)需要一整套完善的法規(guī)支持,而中國“信托業(yè)法”至今尚未出臺(tái),嚴(yán)重制約了信托業(yè)的發(fā)展。特別是對中國特有的農(nóng)村土地信托更應(yīng)該出臺(tái)專門的法律。在國外,由于土地的私有性,土地信托是信托業(yè)務(wù)的重要組成部分,但由于中國實(shí)行土地國有和集體所有,使中國的土地信托具有特殊性,因此,要真正促進(jìn)土地信托經(jīng)營業(yè)務(wù)的發(fā)展,必須制定有關(guān)規(guī)范各種土地信托經(jīng)營業(yè)務(wù)的政策法規(guī)及實(shí)施細(xì)則,如關(guān)于土地投資信托基金如何具體運(yùn)作、土地信托紅利確定的依據(jù)、土地信托經(jīng)營業(yè)務(wù)的稅費(fèi)制度、土地信托產(chǎn)權(quán)的流轉(zhuǎn)補(bǔ)償與變更登記問題等。

(二)成立農(nóng)村土地信托中介機(jī)構(gòu)

由于農(nóng)民信息的不對稱,在農(nóng)村產(chǎn)生了農(nóng)戶“有地?zé)o力開發(fā)、有力無地開發(fā)”的弊端,為了解決這一矛盾,必須成立農(nóng)村土地信托中介機(jī)構(gòu)。土地信托中介機(jī)構(gòu)的主要職能包括:

1.信息傳遞職能。定期舉行土地流轉(zhuǎn)信息會(huì),如浙江紹興縣柯橋鎮(zhèn)“土地信托服務(wù)站”受13個(gè)村經(jīng)濟(jì)合作社的委托,向社會(huì)推介2 200畝土地的使用權(quán)轉(zhuǎn)讓信息,公開招標(biāo)高效農(nóng)業(yè)開發(fā)項(xiàng)目,在不到一天的時(shí)間里,已有9家企業(yè)簽訂了投資協(xié)議,而原土地承包經(jīng)營者將可獲得土地信托分紅。

2.中介服務(wù)職能。協(xié)調(diào)流轉(zhuǎn)雙方提出的有關(guān)事宜,在平等協(xié)商的基礎(chǔ)上,落實(shí)合約關(guān)系,維護(hù)雙方利益;發(fā)行收益憑證,為受托人融通開發(fā)資金服務(wù),為投資者拓寬投資領(lǐng)域服務(wù),并從中收取相應(yīng)勞務(wù)酬金。

3.監(jiān)督治理職能。對土地流轉(zhuǎn)后的用途進(jìn)行監(jiān)督治理,以提高土地利用“三態(tài)”效益為目的,促進(jìn)土地資源可持續(xù)利用為宗旨。

(三)建立土地投資信托基金

土地開發(fā)需要巨額資金,通過財(cái)政撥款、個(gè)人自有資金等途徑往往受資金來源的限制滿足不了需求,建立土地投資信托基金可有效解決土地開發(fā)資金不足問題。土地信托基金是土地信托部門為開發(fā)經(jīng)營土地而設(shè)置的營運(yùn)資金,其主要來源有:銀行等金融部門吸收的土地信托存款、政府發(fā)行的土地證券、企事業(yè)單體待用的土地信托基金、預(yù)算外自有資金等。

原土地承包者作為委托人與受益人將土地信托給土地信托機(jī)構(gòu),土地信托機(jī)構(gòu)作為受托人既可將土地經(jīng)營權(quán)以出租、轉(zhuǎn)讓、轉(zhuǎn)包、入股等方式給土地開發(fā)經(jīng)營者從而收取租金、轉(zhuǎn)讓(包)金或股利;也可與專業(yè)土地開發(fā)公司通過簽訂土地開發(fā)合同,收取開發(fā)收益。土地信托機(jī)構(gòu)負(fù)責(zé)將信托紅利給委托人。土地開發(fā)經(jīng)營過程中所需的巨額資金可通過土地信托機(jī)構(gòu)向金融機(jī)構(gòu)貸款(農(nóng)業(yè)貸款,政府扶持、利率優(yōu)惠)來籌集,金融機(jī)構(gòu)可通過出售貸款債權(quán)的方式向廣大投資者再融通資金,既增加投資渠道,又分散金融風(fēng)險(xiǎn)。

(四)完善農(nóng)村土地信托市場競爭機(jī)制

在農(nóng)村土地信托中,土地信托機(jī)構(gòu)的官方、半官方性質(zhì)是農(nóng)村土地信托市場壟斷產(chǎn)生的根本原因,防范農(nóng)村土地信托市場的壟斷風(fēng)險(xiǎn),首先要從其根源入手,擺脫政府對土地信托市場的絕對控制,降低土地信托公司的準(zhǔn)入門檻,引進(jìn)農(nóng)村土地信托市場競爭機(jī)制,吸納和鼓勵(lì)民營土地信托公司經(jīng)營農(nóng)村土地信托事務(wù);其次要逐步打破農(nóng)村土地信托“一言堂”的壟斷現(xiàn)象,允許多家土地信托公司同時(shí)經(jīng)營,公平競爭,合法競爭,提高土地信托公司的服務(wù)意識(shí)和經(jīng)營水平,同時(shí)也要賦予土地信托公司充分的權(quán)利包括獨(dú)立管理權(quán)和獲取報(bào)酬權(quán),以利于他們積極參與市場競爭,促進(jìn)中國土地信托業(yè)的發(fā)展和繁榮。

總之,由于中國目前農(nóng)民工的大量增加,農(nóng)村出現(xiàn)大量土地拋荒現(xiàn)象。與此同時(shí),社會(huì)大量閑置資金找不到相關(guān)的土地項(xiàng)目進(jìn)行投資,農(nóng)村土地使用方式過于落后。而現(xiàn)有的土地承包經(jīng)營權(quán)流轉(zhuǎn)方式存在許多缺陷,中國急需改進(jìn)土地承包經(jīng)營權(quán)流轉(zhuǎn)方式。農(nóng)村土地信托是以土地承包經(jīng)營權(quán)為信托財(cái)產(chǎn)、以土地承包經(jīng)營權(quán)流轉(zhuǎn)為出發(fā)點(diǎn)和目的地的信托形式,它在農(nóng)村土地的所有者與土地承包經(jīng)營權(quán)人分離的基礎(chǔ)上再次將土地承包經(jīng)營權(quán)人與實(shí)際管理經(jīng)營人分離,既保證了農(nóng)村土地所有權(quán)的合法歸屬和土地承包經(jīng)營權(quán)的基本穩(wěn)定,又賦予土地承包經(jīng)營權(quán)人依法將土地承包經(jīng)營權(quán)交由他人管理的權(quán)利,使其能在獲得穩(wěn)定收益的同時(shí)得以放心投身于其他事業(yè),而土地信托公司的專業(yè)化運(yùn)作也能有效保障農(nóng)村土地信托各方當(dāng)事人基本利益的實(shí)現(xiàn),因此,建立和推廣農(nóng)村土地信托制度是解決中國農(nóng)村土地問題的有效途徑。

參考文獻(xiàn):

[1]鐘遠(yuǎn)平.中國農(nóng)村土地信托的法理基礎(chǔ)及制度構(gòu)建――以土地承包經(jīng)營權(quán)為中心[D].北京:中國政法大學(xué)碩士學(xué)位論文,2007:5.

篇8

組合投資理論的出現(xiàn)對注意義務(wù)的標(biāo)準(zhǔn)提出了挑戰(zhàn),使得注意義務(wù)的標(biāo)準(zhǔn)有了新的發(fā)展。產(chǎn)業(yè)投資基金管理人在基金運(yùn)作過程中應(yīng)盡注意義務(wù)的具體標(biāo)準(zhǔn)包括分散投資義務(wù)、親自管理及受托行使股東權(quán)利的義務(wù)。產(chǎn)業(yè)投資基金管理人是產(chǎn)業(yè)投資基金資產(chǎn)的管理和運(yùn)用者,是產(chǎn)業(yè)投資基金的受托人。產(chǎn)業(yè)投資基金管理人在基金運(yùn)作中居于核心地位,產(chǎn)業(yè)投資基金能否有效運(yùn)行與基金管理人密切相關(guān)。對產(chǎn)業(yè)投資管理人的規(guī)范和制約應(yīng)成為產(chǎn)業(yè)投資基金運(yùn)作的重要內(nèi)容。研究產(chǎn)業(yè)投資基金管理人的注意義務(wù),有利于我國產(chǎn)業(yè)投資基金法律制度的進(jìn)一步完善,有利于產(chǎn)業(yè)投資基金管理人的規(guī)范和投資者利益的保護(hù),對我國產(chǎn)業(yè)投資基金的發(fā)展乃至整個(gè)資本市場的健康運(yùn)行都具有重大現(xiàn)實(shí)意義。

一、大陸法系對注意義務(wù)的法律界定

注意義務(wù)是英美法系下的概念,主要通過判例確立,在大陸法系中被稱為“善良管理人的注意義務(wù)”,雖然兩大法系對它的稱謂有所不同,但賦予它的內(nèi)涵是一致的。英美衡平法的注意義務(wù)一般分為兩個(gè)層次:第一個(gè)層次要求受托人應(yīng)當(dāng)具有一般的技能和謹(jǐn)慎的注意義務(wù),就是說受托人在經(jīng)營管理信托時(shí),原則上應(yīng)當(dāng)顯示出一個(gè)有一般能力的、謹(jǐn)慎的處理與相似的業(yè)務(wù)時(shí)所表現(xiàn)出的技能與謹(jǐn)慎。第二個(gè)層次要求受托人履行較高程度的注意義務(wù)。如果設(shè)立信托時(shí),受托人告知委托人自己具有特殊能力,那么他就必須展示這種能力。此外,如果受托人實(shí)際上具有超過正常的能力,他就應(yīng)該在完成信托時(shí)予以使用,美國《信托法重述》(第二版)規(guī)定受托人負(fù)有“履行合理注意與技能的義務(wù)”①。大陸法系國家一般規(guī)定受托人應(yīng)“以善良管理人的注意處理信托事務(wù)”②,這里的善良管理人的注意并非指受托人應(yīng)達(dá)到與處理自己事務(wù)同等的注意,而是指受托人在處理信托事務(wù)時(shí)必須達(dá)到受托人所從事的職業(yè)應(yīng)當(dāng)普遍達(dá)到的注意程度。

我國信托法第25條第2款規(guī)定:受托人管理人信托財(cái)產(chǎn),必須恪盡職守,履行誠實(shí)、信用、謹(jǐn)慎、有效管理的義務(wù),這事實(shí)上隱含地表明了受托人負(fù)有善良管理人之注意義務(wù)?；鸸芾砣俗鳛槭苄刨嚾艘矐?yīng)當(dāng)負(fù)有信托法中規(guī)定的受托人的注意義務(wù),而且負(fù)有比私人受托人更高的注意義務(wù)。主要原因有兩個(gè)方面,一方面因?yàn)楫a(chǎn)業(yè)基金投資者投資于基金目的在于依賴基金管理人的專業(yè)知識(shí)獲取比其自己親自投資更高的投資回報(bào)。同私人受托人相比較,基金管理人擁有資金、信息、研究等資源優(yōu)勢,有能力提供專業(yè)的服務(wù),并以此向投資者收取報(bào)酬。另一方面,由于投資基金的運(yùn)作機(jī)制決定了基金管理人擁有比私人受托人甚至一般商事公司董事更大的自由裁量權(quán)。以上兩方面原因決定了基金管理人應(yīng)以高于私人受托人的注意義務(wù)標(biāo)準(zhǔn)來受托管理基金,以在激勵(lì)基金管理人勤勉盡職和防止基金管理人濫用權(quán)力之間求得平衡[1]。

二、注意義務(wù)標(biāo)準(zhǔn)的演變

注意義務(wù)標(biāo)準(zhǔn)經(jīng)歷了法定投資列表制、謹(jǐn)慎投資人規(guī)則的變化。此后,現(xiàn)資組合理論對以上注意義務(wù)標(biāo)準(zhǔn)提出了挑戰(zhàn)。經(jīng)過以下對注意義務(wù)標(biāo)準(zhǔn)的研究,可以看出注意義務(wù)的發(fā)展變化與社會(huì)經(jīng)濟(jì)背景的變化、投資者的投資目標(biāo)變化是相關(guān)聯(lián)的。1.法定投資列表制法定投資列表制(“l(fā)egallist”statues)起源于英國。英國衡平法規(guī)定,受托人的權(quán)力來源于委托人的授權(quán)或法律的規(guī)定,受托人應(yīng)嚴(yán)格按照信托文件中的授權(quán)來進(jìn)行投資,如信托文書授權(quán)范圍不明,受托人也可以請求衡平法院進(jìn)行解釋。英國1925年《受托人法》將允許的全部投資分為兩個(gè)部分,即較窄范圍的投資和較寬范圍的投資,并且通過附表列出了具體的投資對象。受托人的職責(zé)就是在信托文書或者該法許可的范圍內(nèi)進(jìn)行投資。只要其是誠實(shí)行事,具有一般的謹(jǐn)慎,并且其投資沒有超出規(guī)定的投資范圍,即使信托財(cái)產(chǎn)因此而遭受損失,受托人也不承擔(dān)責(zé)任,而應(yīng)由財(cái)產(chǎn)的實(shí)際所有者即信托受益人來承擔(dān)損失[2]。美國后來借鑒英國的規(guī)定,以成文法開列受托人必須或可以的投資種類。隨著社會(huì)經(jīng)濟(jì)的發(fā)展,法定投資列表制在規(guī)制受托人投資注意義務(wù)方面也凸現(xiàn)出一些缺陷。主要表現(xiàn)在兩個(gè)方面:一是投資方法僵化。受托人一般須將其投資限制于這些列表限定的種類,不能超出法定投資表列舉的種類,否則構(gòu)成違反信托行為,須對此承擔(dān)責(zé)任,而不考慮受托人投資決策過程中是否履行注意義務(wù)。受托人可以超出列表的范圍進(jìn)行投資,但對于清單外的投資,受托人應(yīng)證明其曾使用合理的技能與謹(jǐn)慎小心,即這種投資與其注意義務(wù)相符[3]。法定投資列表制在削弱受托人自由決定權(quán)的同時(shí),也減輕了受托人的注意義務(wù)。由于受托人實(shí)際上對于清單內(nèi)的投資不必盡本論文由整理提供注意義務(wù),法定投資表對于受托人在信托投資上的消極、被動(dòng)態(tài)度起到了鼓勵(lì)、縱容作用。而且,在什么是合適的投資問題上,法定投資表用司法或立法的判斷來取代受托人的市場判斷,這種做法是否科學(xué)合理亦大有疑問[4]。

二是投資標(biāo)的保守。法定投資列表制一般只允許受托人投資于所謂較高安全等級債券,如政府債券、公用事業(yè)及鐵路債券等,一般不允許投資于公司普通股等股權(quán)性證券。法定投資列表制度是與土地作為社會(huì)財(cái)富的重心以及信托主要是作為一種家庭內(nèi)部的財(cái)產(chǎn)轉(zhuǎn)移的方式相適應(yīng)的[5]。隨著社會(huì)經(jīng)濟(jì)的發(fā)展,金融工具的不斷創(chuàng)新,各種金融資產(chǎn)取代土地成為信托的主要財(cái)產(chǎn)。信托受托人權(quán)利不斷擴(kuò)張,由原來消極地持有信托財(cái)產(chǎn)發(fā)展到積極地履行一系列投資和管理活動(dòng),傳統(tǒng)信托法限制受托人權(quán)力的體制便日漸不合時(shí)宜。因而從1940年開始美國的大多數(shù)州都摒棄了法定投資列表制,而采取謹(jǐn)慎人規(guī)則,通過“謹(jǐn)慎人”規(guī)則來規(guī)制基金管理人的投資行為。2.傳統(tǒng)的謹(jǐn)慎投資人規(guī)則謹(jǐn)慎投資人規(guī)則最早由美國州法院所確立,二戰(zhàn)后,經(jīng)由州銀行及信托公司建議,美國大多數(shù)州立法機(jī)關(guān)或法院摒棄法定投資表而采用謹(jǐn)慎投資人規(guī)則,以更好的界定受托人投資責(zé)任,從而使其逐漸發(fā)展成為統(tǒng)一的規(guī)則。根據(jù)該原則,受托人投資的注意義務(wù)包含下述內(nèi)容[6]:(1)注意需要。即基金管理人在投資前,應(yīng)以合理的注意對投資對象的安全性與收益性進(jìn)行調(diào)查,必要時(shí)還得征求各方面專家的意見。

如果受托人未作調(diào)查或調(diào)查時(shí)未盡適當(dāng)?shù)淖⒁饧催M(jìn)行投資,或調(diào)查顯示不能投資仍進(jìn)行投資,應(yīng)對投資所造成的損失負(fù)賠償責(zé)任,反之,如受托人已盡其注意義務(wù)作了充分調(diào)查,其投資本身也無不當(dāng)之處,則雖有損害,也可以免責(zé)。(2)技能需要。這包含兩層含義:一是客觀標(biāo)準(zhǔn)。受托人應(yīng)具備與所從事的投資行為相適應(yīng)的技能,否則,應(yīng)對投資損失負(fù)責(zé)。二是主觀標(biāo)準(zhǔn),即基金管理人應(yīng)竭盡全力,最大限度地發(fā)揮才能。(3)謹(jǐn)慎需要。即基金管理人應(yīng)謹(jǐn)慎行事,以合理的方式獲得合理的收入,盡量避免投機(jī),降低投資風(fēng)險(xiǎn)。隨著社會(huì)經(jīng)濟(jì)環(huán)境的變化,20世紀(jì)70年代以來,謹(jǐn)慎人規(guī)則在實(shí)踐中也受到越來越多的質(zhì)疑。謹(jǐn)慎人規(guī)則致命的缺陷在于,其風(fēng)險(xiǎn)態(tài)度缺乏科學(xué)的理論基礎(chǔ),其后果可能適得其反,即增加了而不是降低了投資風(fēng)險(xiǎn),從而有損投資者利益。該原則關(guān)注的是基金的每一項(xiàng)投資的安全性,而非整體組合的安全性,要求基金管理人必須以每一資產(chǎn)本身的品質(zhì)投資于相應(yīng)資產(chǎn),如果每一資產(chǎn)都是安全的,那么整個(gè)組合就是安全的;對于一項(xiàng)投資,基金管理人如果沒有在投資之前證實(shí)其合理性,那么即使整個(gè)組合表現(xiàn)出色,也要對該投資的不佳效果負(fù)責(zé),這顯然是不合理的[7]。3.現(xiàn)資組合理論對基金管理人注意義務(wù)的要求近年來,現(xiàn)資組合理論的發(fā)展對傳統(tǒng)謹(jǐn)慎人規(guī)則提出嚴(yán)重的挑戰(zhàn)。根據(jù)該理論,證券市場上不同的有價(jià)證券之間其風(fēng)險(xiǎn)性和預(yù)期收益各不相同。通過有價(jià)證券的組合設(shè)計(jì)可以改變證券被單獨(dú)考慮時(shí)的風(fēng)險(xiǎn)狀況。由于在許多種不同普通股的有價(jià)證券組合中,隨機(jī)分布的有價(jià)證券風(fēng)險(xiǎn)最終是趨于相互抵消的,因而會(huì)產(chǎn)生一種無風(fēng)險(xiǎn)的有價(jià)證券的組合[8]。某些個(gè)別的投機(jī)性投資,可促成投資的多樣化,只要投資組合變化不過大,就不會(huì)對整體投資產(chǎn)生過大的風(fēng)險(xiǎn)。

因而,該理論對傳統(tǒng)謹(jǐn)慎人規(guī)則限制受托人投資權(quán)力的作法提出了強(qiáng)烈的批評,極力主張受托人在選擇投資上應(yīng)有更大的自由。同傳統(tǒng)的謹(jǐn)慎投資人規(guī)則相比,現(xiàn)資組合理論更為強(qiáng)調(diào)的不是對個(gè)別證券的評估,而是有價(jià)證券組合的成果和多樣化的義務(wù)。亦即判斷基金管理人在管理運(yùn)作基金資產(chǎn)的過程中是否盡到注意義務(wù)時(shí),著重考察該筆投資在整個(gè)投資組合中的關(guān)系,而不是就該筆投資的風(fēng)險(xiǎn)而孤立地做出判斷。即使單個(gè)投資的風(fēng)險(xiǎn)極高,只要它能夠分散或降低全部投資組合的風(fēng)險(xiǎn),那么對基金管理人來說亦即履行了注意義務(wù)。以美國對證券投資基金管理人的規(guī)范和制約為例,美國勞動(dòng)部關(guān)于ERISA基金管理人投資義務(wù)的管制強(qiáng)調(diào)有價(jià)證券組合的設(shè)計(jì)和多樣化,而并不要求基金管理人關(guān)注有價(jià)證券組合中的每一種證券[9]。各國投資基金法在規(guī)定基金管理人的注意義務(wù)時(shí)也都接受了現(xiàn)資組合理論的基本觀點(diǎn),對基金資產(chǎn)組合的分散性作了明確的強(qiáng)制性的規(guī)定[10]。雖然產(chǎn)業(yè)投資基金和證券投資基金都具有“組合資產(chǎn)、分散投資”的特點(diǎn),但由于產(chǎn)業(yè)投資基金投資于實(shí)業(yè),也就決定了產(chǎn)業(yè)投資基金投資對象的分散性較低,沒有證券投資基金那么高,而且,產(chǎn)業(yè)投資基金對投資企業(yè)的介入程度比證券投資基金深得多,產(chǎn)業(yè)投資基金在進(jìn)入目標(biāo)企業(yè)后,會(huì)提供許多增值服務(wù),積極開展一系列重組活動(dòng),既包括對企業(yè)治理結(jié)構(gòu)的重塑,又包括對企業(yè)管理制度、財(cái)務(wù)制度、內(nèi)部流程的重新梳理和再造。因此,筆者認(rèn)為,對于產(chǎn)業(yè)投資基金管理人注意義務(wù)應(yīng)采用單項(xiàng)投資與整體投資相結(jié)合的方式加以考查。一方面,應(yīng)當(dāng)要求基金管理人以合理的注意對投資對象的安全性與收益性進(jìn)行調(diào)查,必要時(shí)還得征求各方面專家的意見,以確保單項(xiàng)投資的安全性;另一方面,應(yīng)允許各項(xiàng)基金投資的風(fēng)險(xiǎn)性有差異,要注重基金整體的安全性,另外,應(yīng)允許對基金管理人的產(chǎn)業(yè)投資基金管理人的注意義務(wù)做出特殊的要求。

三、注意義務(wù)的具體標(biāo)準(zhǔn)初探

現(xiàn)資理論的發(fā)展加深了人們對投資活動(dòng)的客觀規(guī)律進(jìn)一步理解,從而使人們對基金管理人的注意義務(wù)的一般標(biāo)準(zhǔn)也有了更為深刻的認(rèn)識(shí)。然而,基金管理人注意義務(wù)的一般標(biāo)準(zhǔn)未免過于空泛抽象,只有將這些抽象的一般標(biāo)準(zhǔn)轉(zhuǎn)化為具體的法律規(guī)范才有助于基金管理人注意義務(wù)的明確化、具體化。產(chǎn)業(yè)投資基金和證券投資基金之間既存在共性又存在差異,因此在借鑒證券投資基金管理人注意義務(wù)的研究成果的基礎(chǔ)上,應(yīng)針對產(chǎn)業(yè)投資基金的特性分析其管理人的具體的注意義務(wù)。1.分散投資方面的義務(wù)組合投資是投資基金制度的一個(gè)重要的特征,這一特征就要求基金管理人將基金財(cái)產(chǎn)同時(shí)投入多種不同的投資領(lǐng)域,實(shí)現(xiàn)資產(chǎn)組合的多樣化,并通過不同資產(chǎn)的相互補(bǔ)充,達(dá)到降低風(fēng)險(xiǎn)和提高收益的目的。謹(jǐn)慎投資的黃金規(guī)則是:“廣泛多樣化,減少交易量,費(fèi)用最小化?！盵11]該項(xiàng)規(guī)定是基金管理人注意義務(wù)的基本要求,也是投資基金發(fā)揮趨利避險(xiǎn)作用的主要功能[12]?；鸾M合投資在各類投資品種中合理配置是基金資產(chǎn)管理工作的核心,是影響投資基金長期收益的主要因素。國外對證券投資基金的實(shí)證研究表明,能夠?qū)ν顿Y收益起到廣泛正面影響的因素是合理的資產(chǎn)配置,大約有90%以上的機(jī)構(gòu)投資組合收益差別來源于資產(chǎn)配置的不同,而僅僅有10%的投資收益差別可由市場時(shí)機(jī)掌握和證券選擇不同來解釋,由此可見分散投資的重要性[13]。

另外,在對基金資產(chǎn)進(jìn)行配置時(shí),如將其過分集中于單一類資產(chǎn)容易給整個(gè)投資組合帶來巨大的風(fēng)險(xiǎn),而分散化投資為機(jī)構(gòu)投資者提供了一種強(qiáng)有力的風(fēng)險(xiǎn)管理手段,如前所述,現(xiàn)資組合理論認(rèn)為,分散化投資可以在不犧牲給定收益的情況下,使風(fēng)險(xiǎn)水平得以降低,通過分散化投資,可以把市場因素反應(yīng)各不相同的各個(gè)資產(chǎn)類別結(jié)合起來,從而形成一個(gè)更加有效的投資組合,并能產(chǎn)生比未充分分散化的投資組合更高的投資收益。賦予基金管理人此類注意義務(wù)旨在分散投資風(fēng)險(xiǎn)、以保障基金資產(chǎn)的安全和投資人與受益人的利益。此類義務(wù)要求基金管理人在法律允許的投資品種和投資經(jīng)營范圍內(nèi)進(jìn)行投資經(jīng)營時(shí),應(yīng)當(dāng)做到投資品種和具體項(xiàng)目多樣化以及保持各項(xiàng)投資與基金資產(chǎn)之間的一定比例[14]。2.親自管理和運(yùn)作的要求依據(jù)信托法原理,受托人的親自管理義務(wù),也稱為直接管理義務(wù),即受托人必須親自管理信托財(cái)產(chǎn)和處理信托事務(wù),不得隨意委托他人代為處理。信托以當(dāng)事人之間的信任關(guān)系為基礎(chǔ),委托人設(shè)立信托之時(shí)指定了受托人,是出于對受托人的信任,相信受托人能夠按照委托人的意愿實(shí)現(xiàn)信托目的。因此,受托人接受信托等于做出了承諾,應(yīng)當(dāng)竭心盡力親自處理信托事務(wù),不辜負(fù)信托人的信任。受托人如隨意委托他人代為處理信托事務(wù),顯然有悖于委托人的信賴。因此,各國信托法都堅(jiān)持受托人必須親自管理信托事務(wù)的規(guī)則[15]。不過,從20世紀(jì)初期開始,傳統(tǒng)的受托人必須親自履行管理信托事務(wù)的規(guī)則得到修改。也就是說,受托人有義務(wù)評估其能力,以決定是否需要將其作為受托人的權(quán)力再次委托給其他專業(yè)人士,以最大限度地追求信托財(cái)產(chǎn)的效率[16]。如我國信托法規(guī)定了受托人在信托文件另有規(guī)定或有不得已事由的,可以委托他人代為處理信托事務(wù)①。

從理論上講,證券投資基金中的投資者將資金交給基金管理人是信賴其能力和品格,因此,基金管理人在一般情況下應(yīng)該親自管理和運(yùn)作基金本論文由整理提供資產(chǎn)而不得將其管理權(quán)委托給其他的第三人。然而,在現(xiàn)代金融市場條件下,專業(yè)分工越來越細(xì),盡管基金管理人是擁有各種投資專家及各種投資分析技能和手段的專業(yè)機(jī)構(gòu),其亦不可能做到無所不知,無所不能。為謀求基金持有人利益的最大化,基金管理人亦有可能將其基金資產(chǎn)的部分權(quán)力轉(zhuǎn)委托給其他專業(yè)機(jī)構(gòu)行使。因此,在我國將來的產(chǎn)業(yè)投資基金立法中,應(yīng)當(dāng)允許基金管理人以有效管理基金資產(chǎn)為目的而將其一項(xiàng)或多項(xiàng)投資和管理的權(quán)力委托給他人行使,但不允許基金管理公司將其管理基金資產(chǎn)的全部職能委托給他人,從而使自己變?yōu)橐粋€(gè)空殼。在具體制度設(shè)計(jì)上,可考慮規(guī)定只有在明確規(guī)定基金管理人可以委托他人行使其部分職能的情況下,并且表明委托他人行使基金管理的某些職能是合理的,且符合基金持有人的利益時(shí),才能將其職能委托給其他人來行使,而且委托對象須限定在相關(guān)領(lǐng)域里的專業(yè)機(jī)構(gòu)或?qū)I(yè)人士,如保存基金的會(huì)計(jì)賬冊、記錄可委托相關(guān)的會(huì)計(jì)師,代表基金處理與第三人的糾紛只能委托律師等一些專業(yè)人士。超級秘書網(wǎng)

基金管理人可以對人做出新指令,或?yàn)橥顿Y人的利益隨時(shí)撤銷授權(quán)委托。同時(shí)基金管理人在選擇人、設(shè)計(jì)條款以及監(jiān)控人時(shí)負(fù)有注意和謹(jǐn)慎的義務(wù),基金管理人應(yīng)對人的行為負(fù)有連帶責(zé)任,以最大限度地發(fā)揮委托的優(yōu)勢,并盡可能地降低轉(zhuǎn)委托給投資者帶來的風(fēng)險(xiǎn)。3.行使股權(quán)方面的義務(wù)如前所述,產(chǎn)業(yè)投資基金與證券投資基金的區(qū)別之一就是對被投資企業(yè)的介入程度不同,產(chǎn)業(yè)投資基金對投資企業(yè)的介入程度比證券投資基金深得多,那么應(yīng)當(dāng)由誰代表基金行使股權(quán)呢?在其行使股權(quán)時(shí)應(yīng)當(dāng)遵循何種規(guī)則呢?基金管理人須按照基金契約的規(guī)定運(yùn)用基金資產(chǎn)投資并管理基金資產(chǎn),而代表基金行使作為基金資產(chǎn)一部分的股份的表決權(quán)理應(yīng)屬于管理基金資產(chǎn)的應(yīng)有之義。

雖然投資基金的組織形式有公司型、契約型及有限合伙型等多種方式。各國法律對基金是否具有法律主體資格有不同的規(guī)定。如依據(jù)我國法律規(guī)定,公司型基金具有法律主體資格,且法人資格;契約制基金不具備法律主體資格;有限合伙制具備法律主體資格,但是不具備法人資格。在法律意義上,公司型基金和有限合伙型基金本身具備成為所投資企業(yè)股東的主體資格,而契約制基金則不具備成為所投資企業(yè)股東的主體資格。但無論組織形式的產(chǎn)業(yè)投資基金,基金管理人應(yīng)作為受托人行使股東的權(quán)利。2006年12月,我國第一支人民幣契約制產(chǎn)業(yè)投資基金———渤海產(chǎn)業(yè)投資基金在天津掛牌成立。渤海產(chǎn)業(yè)投資基金的設(shè)立是我國一項(xiàng)重大的金融改革創(chuàng)新,它的設(shè)立代表著產(chǎn)業(yè)投資基金將在我國迎來一個(gè)新的時(shí)代。然而,《產(chǎn)業(yè)投資基金法》至今尚未通過,因此基金管理人在基金運(yùn)作過程中承擔(dān)何種注意義務(wù)尚沒有法律規(guī)定,實(shí)踐中基金管理人承擔(dān)的管理責(zé)任只能通過基金管理協(xié)議進(jìn)行約定?；鸸芾砣顺袚?dān)的注意義務(wù)的標(biāo)準(zhǔn)及程度依然是理論界及實(shí)務(wù)界面臨一個(gè)問題。對該問題進(jìn)行研究并完善,將有助于我國產(chǎn)業(yè)投資基金的發(fā)展。

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經(jīng)濟(jì)的全球化，使得金融業(yè)在國家經(jīng)濟(jì)生活中的重要性日益上升，也使公司與金融法成為各國法律體系中最重要的組成部分。金融業(yè)是一個(gè)以規(guī)則運(yùn)行為特征的特殊產(chǎn)業(yè)。實(shí)踐證明，經(jīng)過高素質(zhì)法律訓(xùn)練的人尤其適應(yīng)該行業(yè)的競爭與生存，因此，法律人往往會(huì)從事該行業(yè)工作，已經(jīng)具備其他專業(yè)知識(shí)背景的人員，如實(shí)現(xiàn)與法律專業(yè)知識(shí)的復(fù)合，成為復(fù)合型高端人才，則優(yōu)勢凸顯。具備傳統(tǒng)法律知識(shí)的人員，對于專業(yè)很強(qiáng)的公司與金融法律也有知識(shí)轉(zhuǎn)型、更新和提升的需要。

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專業(yè)背景不限，免試入學(xué)。

【課程設(shè)置】

法理學(xué)、法學(xué)前沿、碩士生英語、民法總論、物權(quán)法學(xué)、債權(quán)法學(xué)、商法、金融法、票據(jù)法、公司法、股權(quán)投資法、證券期貨法、保險(xiǎn)法、銀行法、投資基金法、信托法、國際金融法、金融刑法、行政法（金融監(jiān)管）、房地產(chǎn)法、民事訴訟與仲裁、貨幣金融專題、證券投資專題。

富有特色的實(shí)戰(zhàn)案例教學(xué)，理論與實(shí)踐相結(jié)合，知識(shí)與能力并進(jìn)。

【學(xué)習(xí)時(shí)間】

1年半，雙休日學(xué)習(xí)。

【證書頒發(fā)】

經(jīng)考核合格后頒發(fā)浙江大學(xué)同等學(xué)力申請碩士學(xué)位人員課程班結(jié)業(yè)證書。符合條件，通過考試和碩士論文答辯可獲得浙江大學(xué)法學(xué)碩士學(xué)位。

【課程費(fèi)用】

學(xué)費(fèi)：21000元。

書本費(fèi)：1000元。

教學(xué)地點(diǎn)：浙江大學(xué)之江校區(qū)

【聯(lián)系電話】　010-51656177 010-51651981

【免費(fèi)直撥】 4000,716,617

篇10

一、信托創(chuàng)新的內(nèi)涵

（一）理念（觀念）創(chuàng)新

堅(jiān)持理念創(chuàng)新，首先必須將服務(wù)于民眾投資作為信托投資公司業(yè)務(wù)發(fā)展的基本宗旨。有一種觀點(diǎn)將信托（一般是資金信托）看成是一種準(zhǔn)富人的游戲，以提高入門標(biāo)準(zhǔn)和制定限制性措施來排斥大多數(shù)民眾的參與。這是幾十年來我們只重視政府和國有企業(yè)投資而忽視普通民眾投資的傳統(tǒng)觀念的反映。事實(shí)上，我們的管理部門多年來在投資產(chǎn)品管理方面的思路始終以國家利益、國企利益為重心，這本來沒有什么不對的，但問題是這種傳統(tǒng)政策導(dǎo)向往往被過分渲染，以至于在實(shí)際工作中如何為普通民眾提供足夠的、多樣化的、有吸引力的投資產(chǎn)品的問題被忽視了。論文百事通除了政府的專營性國債外，再就是很不健全的風(fēng)險(xiǎn)極大的股票市場，甚至還要通過不斷下調(diào)利率將普通民眾的儲(chǔ)蓄資金擠出一部分到股票市場上去，這是一種有失偏頗的思維方式，從某種意義上講是對民眾自主投資權(quán)利有意無意的限制，應(yīng)該認(rèn)真反思。

我們早就應(yīng)該以信托方式，以更具法律約束力的信托產(chǎn)品如中長期貸款信托來使民眾資金與各類效益良好的經(jīng)濟(jì)項(xiàng)目更直接地聯(lián)系起來，以更透明的法律和利益關(guān)系將委托人、受托人、投資項(xiàng)目聯(lián)系起來，為民眾資金謀求在真正硬約束下的較高收益，在達(dá)到社會(huì)資源最優(yōu)化利用的同時(shí)，也達(dá)到民眾經(jīng)濟(jì)利益的最大化。為此，就應(yīng)當(dāng)大力加強(qiáng)信托業(yè)務(wù)的拓展，對看似合理、實(shí)際已不適應(yīng)市場經(jīng)濟(jì)要求的傳統(tǒng)制度、規(guī)定進(jìn)行大膽改革。當(dāng)政府的行為日漸淡出直接的經(jīng)濟(jì)活動(dòng)，行政化的指揮逐漸遠(yuǎn)離合法的商業(yè)行為時(shí)，信托業(yè)生存與發(fā)展的機(jī)會(huì)就到來了。

現(xiàn)在的一些管理制度把公益目的和商業(yè)行為分得很開，甚至稅法也對社會(huì)捐助限定為稅后列支。這在一定程度上不利于在商業(yè)活動(dòng)取得較大發(fā)展的同時(shí)促進(jìn)社會(huì)公益事業(yè)的迅速發(fā)展。目前國家在公益事業(yè)方面資金投入很少的原因很多，其中重要原因之一是沒有設(shè)立一條通道，將商業(yè)行為產(chǎn)生的利益與公益事業(yè)的發(fā)展聯(lián)系起來，以至于有些企業(yè)投資公益事業(yè)時(shí)，同時(shí)又通過各種方式要求政府在給予稅收及其他方面的優(yōu)惠。這種做法甚至成了產(chǎn)生某些腐敗行為的溫床。在《信托法》指導(dǎo)下制定的《信托投資公司管理辦法》給我們這樣一個(gè)啟示：即在信托公司創(chuàng)造的委托人、受托人和受益人共處的平臺(tái)上，信托理念的商業(yè)運(yùn)作是完全可以創(chuàng)造一種同時(shí)滿足委托人（自益或他益）和受托人自身商業(yè)利益的同時(shí)，創(chuàng)造出滿足公益性受益人的來源——這就是一種兼有特定公益成分的投資資金信托。其另一個(gè)積極作用則是還可以造就一個(gè)吸引境內(nèi)外其他公益性資金的平臺(tái)，使得我國社會(huì)公益活動(dòng)的資金來源產(chǎn)生良性的互動(dòng)效果。如果政府能在稅收及相關(guān)制度管理方面方面給予積極支持，即可達(dá)到利國、利民、利企業(yè)的多贏目的。

觀念創(chuàng)新的另一要求是力避直接抄襲國外的東西。有一種觀點(diǎn)認(rèn)為，信托是舶來品，就得向外國學(xué)習(xí)。在此思想指導(dǎo)下，出現(xiàn)了照抄照搬的現(xiàn)象，甚至連起名字都不變，什么年金信托、金錢信托，卻不研究這種翻譯過來的東西是否符合我們的現(xiàn)實(shí)生活。筆者認(rèn)為，信托的創(chuàng)新絕不能脫離開中國的國情，必須實(shí)事求是，堅(jiān)持階段性發(fā)展，否則就會(huì)像證券投資基金（不論是開放的還是封閉的）那樣，照搬得最認(rèn)真，效果卻讓人懷疑?，F(xiàn)階段中國的信托產(chǎn)品設(shè)計(jì)只能借鑒國外經(jīng)驗(yàn)，設(shè)計(jì)出有自己特色的產(chǎn)品。這就對現(xiàn)階段從業(yè)人員特別是高級管理人員、研究人員提出了更為復(fù)雜、艱巨的挑戰(zhàn)：即不能實(shí)施簡單的接軌，原封不動(dòng)地照搬，而是符合中國實(shí)際的創(chuàng)新。

通過對信托原理的理解，我們甚至已經(jīng)可以嘗試用信托公司這個(gè)平臺(tái)來解決一些關(guān)系國家重大利益的事務(wù)。如國有資產(chǎn)產(chǎn)權(quán)的明晰法律界定及管理效率問題長期困擾著各級政府，是否可以采取國有資產(chǎn)信托化分級設(shè)置、專業(yè)化運(yùn)作的方式加以管理呢？其實(shí)這不過是把目前四大國有銀行的資產(chǎn)管理公司的工作放大而已，應(yīng)當(dāng)說實(shí)行起來并不太困難。再如，農(nóng)業(yè)工業(yè)化生產(chǎn)是我們實(shí)現(xiàn)四個(gè)現(xiàn)代化的題中之義，是否可以嘗試?yán)眯磐泄镜钠脚_(tái)將散落在千家萬戶的管理效率難以提高的土地集中信托起來，實(shí)現(xiàn)專業(yè)化工業(yè)生產(chǎn)，以提高勞動(dòng)生產(chǎn)率，實(shí)現(xiàn)真正的農(nóng)業(yè)經(jīng)濟(jì)現(xiàn)代化運(yùn)作，以抗衡來自發(fā)達(dá)國家發(fā)達(dá)農(nóng)業(yè)的競爭呢？此外，城市建設(shè)規(guī)劃用地若能實(shí)行信托化管理，就能使這個(gè)長期不透明的領(lǐng)域變得透明化、規(guī)范化，更能配合一個(gè)城市長遠(yuǎn)發(fā)展戰(zhàn)略的落實(shí)。凡此種種，信托公司的平臺(tái)作用具有無限的潛力。

（二）制度創(chuàng)新

理念的創(chuàng)新為制度的創(chuàng)新提供了明確的指導(dǎo)，這主要體現(xiàn)在信托公司層面的組織架構(gòu)、管理模式和管理思路的重新設(shè)計(jì)和構(gòu)造方面。當(dāng)然宏觀層面上的創(chuàng)新也很重要，這里先不涉及。

所謂組織架構(gòu)的創(chuàng)新，似可分為兩種情況。一種情況是在現(xiàn)階段信托公司沒有硬件營銷網(wǎng)的情況下，要在分清固有資金運(yùn)用與管理以及信托資金或資產(chǎn)的運(yùn)用與管理的基礎(chǔ)上，重點(diǎn)打造高水平的項(xiàng)目管理體系和富有活力的全新的產(chǎn)品營銷體系。特別是后者的打造對信托公司將是一個(gè)全新的領(lǐng)域，是極具市場特性的部分，應(yīng)全力以赴地去做。這是實(shí)現(xiàn)信托公司在同業(yè)中競爭制勝的非常重要的一環(huán)，先行者必將受益。另一種情況是，在將來政策上允許設(shè)立部分分支機(jī)構(gòu)的同時(shí)，如何將已經(jīng)建立的營銷體系與新的公司組織環(huán)境實(shí)現(xiàn)良性對接，這些在今后的工作中都應(yīng)認(rèn)真加以考慮。

所謂管理模式的創(chuàng)新，是在認(rèn)真研究、理解信托關(guān)系及體系基礎(chǔ)上，依據(jù)“分賬管理、分戶運(yùn)作”的信托特點(diǎn)，構(gòu)造管理的指令傳遞和信息反饋通道，特別是構(gòu)造相關(guān)的以法律支持為核心的監(jiān)督體系。作為一種在嚴(yán)格法律限定下的受托理財(cái)行為，信托公司若要以誠信、謹(jǐn)慎原則完成受托人的職責(zé)，就必須既摒棄過去那種隨意性極大的管理方式，并注意克服源于政府行政管理慣性的繁瑣和低效率的弊病。我認(rèn)為，這方面特別適合扁平型的管理模式。

至于管理思路的創(chuàng)新，它是由在新思路下設(shè)計(jì)的信托業(yè)務(wù)將涉及的人力資源的兩大群體決定的。對信托資金項(xiàng)目的管理人員數(shù)量和素質(zhì)的要求，公司的管理思路應(yīng)是一種精算理財(cái)式，不求多，但求精，要求具有相當(dāng)?shù)膶I(yè)分工，不要求面面俱到；復(fù)合型人才也應(yīng)有適當(dāng)?shù)膶I(yè)傾向，以適應(yīng)公司項(xiàng)目選擇的專業(yè)性特點(diǎn)；而對產(chǎn)品營銷人員的管理，則應(yīng)強(qiáng)調(diào)能力第

一、學(xué)歷第二的原則，以便充分發(fā)揮員工在這方面的與生俱來的或在多年社會(huì)實(shí)踐中培育的某些特長，特別是強(qiáng)調(diào)對其敬業(yè)精神的鼓勵(lì)和專業(yè)敏感性的培養(yǎng)，而高級管理人員更應(yīng)具有超出一般水平的對市場機(jī)會(huì)的反應(yīng)能力。

（三）產(chǎn)品創(chuàng)新

在實(shí)現(xiàn)制度創(chuàng)新、建立了富有成效的激勵(lì)機(jī)制的基礎(chǔ)后，產(chǎn)品創(chuàng)新就成為提高公司核心競爭力，進(jìn)而提高公司市場份額以及為公司發(fā)展提供源源不斷的利潤增長點(diǎn)的重要標(biāo)志。產(chǎn)品創(chuàng)新的關(guān)鍵在于對信托關(guān)系的充分理解以及與信托服務(wù)對象需求能否實(shí)現(xiàn)最佳狀態(tài)的有機(jī)結(jié)合。這是有規(guī)律可循的。如果我們抓住了其中的要點(diǎn)，形成若干種標(biāo)準(zhǔn)架構(gòu)，就能在相當(dāng)程度上大批量開發(fā)產(chǎn)品以滿足市場的多樣化需求，例如帶有公益導(dǎo)向的專業(yè)信托產(chǎn)品的設(shè)計(jì)就是如此。

二、實(shí)現(xiàn)產(chǎn)品創(chuàng)新并保持產(chǎn)品創(chuàng)新連續(xù)性的途徑

（一）關(guān)于產(chǎn)品創(chuàng)新的實(shí)現(xiàn)

1.認(rèn)真研究相關(guān)的政策、法律、業(yè)務(wù)規(guī)律

在現(xiàn)階段法律建設(shè)不完善的情況下，尤其要重視對政策的研究。要有超前性、預(yù)見性、靈活性和敏感性，并不斷規(guī)范自己的產(chǎn)品運(yùn)行模式，調(diào)整自己的產(chǎn)品設(shè)計(jì)思路和營銷策略。中國目前正處在信托概念啟蒙、信托體系重新構(gòu)造的階段，基層的信托公司有責(zé)任以自己的實(shí)踐經(jīng)驗(yàn)來完善中國的信托法律、業(yè)務(wù)理論和管理制度。

2.建立結(jié)構(gòu)多元化、知識(shí)復(fù)合化的員工隊(duì)伍

在新組建的信托投資公司，不同崗位應(yīng)當(dāng)有不同知識(shí)結(jié)構(gòu)的人員，特別是不僅要有一批高學(xué)歷的知識(shí)型、研發(fā)型人才，更要注重培養(yǎng)具有中等專業(yè)知識(shí)水平的實(shí)用型、技師型人才。在形成人才的合理組合、優(yōu)化配置中，應(yīng)始終堅(jiān)持能力第一的原則。新晨

3.建立以客戶需要為重心的營銷隊(duì)伍培訓(xùn)體系

之所以強(qiáng)調(diào)以客戶需要為重心，是基于對信托產(chǎn)品的需求都是依據(jù)于千變?nèi)f化的客戶需求才提出這一原則的。信托產(chǎn)品之所以具有無限性，實(shí)際上是由客戶需求的無限性所決定的。在當(dāng)今競爭的社會(huì)，信托投資公司目前在中國金融體系中尚屬弱勢的一支，尤其要強(qiáng)調(diào)“客戶需求第一”，才能在競爭中逐步取得先機(jī)。培訓(xùn)體系的建立就是為了保證實(shí)現(xiàn)這一重心。這個(gè)體系所要達(dá)到的目標(biāo)，就是使員工能樹立牢固的敬業(yè)理念，培養(yǎng)員工的行業(yè)敏感性和較高的營銷能力，使公司的營銷隊(duì)伍始終保持與客戶的最大親和力和市場競爭力。

（二）產(chǎn)品創(chuàng)新連續(xù)性的保持

1.新產(chǎn)品創(chuàng)新的決策程序必須簡單和高效率

由于新產(chǎn)品的推出具有很強(qiáng)的時(shí)機(jī)性，而且易于被同行復(fù)制，因此，公司決策體系就要適應(yīng)這個(gè)特點(diǎn)，強(qiáng)調(diào)時(shí)效性，強(qiáng)調(diào)果斷決策。這就要求參與決策的人員具有較高的產(chǎn)品創(chuàng)新意識(shí)、專業(yè)評判素養(yǎng)，并具備相應(yīng)的專業(yè)支持系統(tǒng)以配合決策體系工作。

2.建立健全規(guī)章制度

這主要是指嚴(yán)格的產(chǎn)品評價(jià)和評估體系，相應(yīng)的風(fēng)險(xiǎn)防范，特別是預(yù)警制度，以應(yīng)對在多樣化的需求條件下出現(xiàn)的不規(guī)范不嚴(yán)謹(jǐn)行為導(dǎo)致的風(fēng)險(xiǎn)。