導(dǎo)語：如何才能寫好一篇產(chǎn)權(quán)，這就需要搜集整理更多的資料和文獻(xiàn)，歡迎閱讀由公務(wù)員之家整理的十篇范文，供你借鑒。

篇1

1.根據(jù)課題任務(wù)分工，在雙方的工作范圍內(nèi)獨(dú)立完成的科技成果及其形成的知識產(chǎn)權(quán)歸各方獨(dú)自所有。一方轉(zhuǎn)讓其專利申請權(quán)時(shí)，他方有以同等條件優(yōu)先受讓的權(quán)利。

2.在課題執(zhí)行過程中，由雙方共同完成的科技成果及其形成的知識產(chǎn)權(quán)歸雙方共有。一方轉(zhuǎn)讓其共有的專利申請權(quán)的，他方有以同等條件優(yōu)先受讓的權(quán)利。一方聲明放棄其共有的專利申請權(quán)的，可以由另一方單獨(dú)申請或者由雙方共同申請。合作雙方中有一方不同意申請專利的，另一方不得申請專利。

3.由雙方共同完成的技術(shù)秘密成果，各方均有獨(dú)自使用的權(quán)利。未經(jīng)雙方同意，任何一方不得向第三方轉(zhuǎn)讓技術(shù)秘密。

4.雙方共同完成的科技成果獎勵，榮譽(yù)稱號和獎金等歸雙方共有。

5.雙方對共有科技成果實(shí)施許可、轉(zhuǎn)讓專利技術(shù)、非專利技術(shù)而獲得的經(jīng)濟(jì)收益由雙方共享。收益共享方式應(yīng)在行為實(shí)施前另行約定。

6.本協(xié)議不在協(xié)議雙方之間建立任何商業(yè)上的、合作關(guān)系，如雙方希望建立任何商業(yè)上的、合作關(guān)系的，應(yīng)另行簽訂協(xié)議。

甲方：________________(蓋章)

法人代表(簽章)：____________

項(xiàng)目負(fù)責(zé)人：__________________

__________年________月______日

乙方：________________(蓋章)

法人代表(簽章)：____________

項(xiàng)目負(fù)責(zé)人：__________________

_________年________月_______日

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甲方：

地址:順德市北滘鎮(zhèn)蓬萊路美的工業(yè)城

法定代表人:

營業(yè)執(zhí)照證號:

乙方：

地址:

法定代表人:

營業(yè)執(zhí)照證號:

合同編號： 合同簽訂及履行地：順德北窖美的工業(yè)城內(nèi)

鑒于甲乙雙方簽訂了相應(yīng)合作合同，為保證雙方的長期合作，維護(hù)甲、乙雙方的合法權(quán)益，經(jīng)雙方協(xié)商一致，就知識產(chǎn)權(quán)保護(hù)達(dá)成如下協(xié)議：

一、乙方對甲方知識產(chǎn)權(quán)的使用權(quán)限：

(一) 根據(jù)雙方所簽合作協(xié)議，乙方視情況可使用甲方擁有的或有權(quán)使用的以下知識產(chǎn)權(quán)的一種或數(shù)種：

1、商標(biāo)權(quán)：主合同期限內(nèi)使用“ ”商標(biāo)[注冊號：1523735]，以下簡稱合同商標(biāo);

2、專利權(quán)：包括發(fā)明、實(shí)用新型、外觀設(shè)計(jì);

3、商業(yè)秘密(包括但不限于專有技術(shù))：所涉及的技術(shù)信息、經(jīng)營信息等。技術(shù)信息包括但不限于：各項(xiàng)產(chǎn)品設(shè)計(jì)、技術(shù)資料、技術(shù)性能指標(biāo)、技術(shù)配方、技術(shù)決竅、工藝流程、檢驗(yàn)方法等;經(jīng)營信息包括但不限于產(chǎn)品定價(jià)、市場分析、對競爭對手的分析、廣告策略、客戶資料和名單等。

二、乙方對甲方知識產(chǎn)權(quán)的保護(hù)履行下列義務(wù)：

(一)對商標(biāo)權(quán)的保護(hù)：

1.乙方應(yīng)嚴(yán)格遵守《中華人民共和國商標(biāo)法》和美的集團(tuán)《商標(biāo)管理辦法》的規(guī)定，依法正確使用合同商標(biāo)，有健全的商標(biāo)管理制度，合同商標(biāo)標(biāo)識由甲方同意的廠家負(fù)責(zé)印刷(費(fèi)用由乙方支付)。

2.對使用合同商標(biāo)的產(chǎn)品，乙方有生產(chǎn)權(quán)，僅向甲方出售，無權(quán)擅自向任何第三方銷售。

3.乙方不得促使他人或許可他人以任何方式使用合同商標(biāo)，不得將合同商標(biāo)標(biāo)識提供他人使用，不得任意擴(kuò)大合同商標(biāo)的使用范圍。

4.主合同期滿，乙方無權(quán)使用合同商標(biāo)進(jìn)行生產(chǎn)、銷售，并應(yīng)銷毀原有合同商標(biāo)專用的模具、樣板、菲林片等生產(chǎn)工具(費(fèi)用由乙方承擔(dān))。5.乙方無權(quán)將甲方或廣東美的集團(tuán)股份有限公司在任何地點(diǎn)以任何方式使用或已提出注冊申請的商標(biāo)，在全球任何地點(diǎn)進(jìn)行注冊。

(二)對專利權(quán)的保護(hù)：

1.對于甲方提供的技術(shù)(含外觀)，未經(jīng)甲方許可，乙方不得自行將其申請專利;對乙方提供的技術(shù)(含外觀)，為防止第三方將該技術(shù)申請專利，甲方有權(quán)敦促乙方盡快將其申請專利，乙方不答復(fù)的或不能在指定期限內(nèi)提出有效申請的，視為乙方放棄該專利的申請權(quán)給甲方，甲方有權(quán)指定廣東美的集團(tuán)股份有限公司直接申請，但對于取得的專利權(quán)，乙方有無償使用的權(quán)利，如轉(zhuǎn)讓，乙方有優(yōu)先的受讓權(quán)。

2.未經(jīng)約定或甲方許可，乙方不得將甲方專利號印在為自己或他人生產(chǎn)、使用、銷售的產(chǎn)品上。

(三)商業(yè)秘密的保護(hù)：

1.乙方在與甲方進(jìn)行業(yè)務(wù)交往過程中，獲悉的甲方商業(yè)秘密應(yīng)履行嚴(yán)格的保密義務(wù)，采取相應(yīng)的保密措施，未經(jīng)甲方許可，不得自行使用和許可第三方使用、不得出現(xiàn)泄密事件(包括主動向第三方泄露或因保護(hù)不當(dāng)為第三方獲知)。

2.乙方應(yīng)有健全的商業(yè)秘密保護(hù)制度，與相關(guān)員工簽訂保密協(xié)議，商業(yè)秘密載體的復(fù)制、借閱、分發(fā)、回收、銷毀等，應(yīng)嚴(yán)格實(shí)行登記、追蹤等相關(guān)制度，妥善保管。

3.甲乙雙方合作結(jié)束后，乙方有義務(wù)將含甲方指定內(nèi)容商業(yè)秘密的相關(guān)載體(含復(fù)印件)全部交還給甲方。

4.乙方在與甲方進(jìn)行業(yè)務(wù)交往過程中，不得通過任何不正當(dāng)途徑與手段探聽、竊取、使用、泄露甲方之商業(yè)秘密。

5.乙方應(yīng)妥善保管甲方提供的樣板、菲林等生產(chǎn)工具，在甲乙雙方合作結(jié)束后，將上述工具及乙方持有工具復(fù)制品全部交還給甲方。

(四)未經(jīng)協(xié)議或甲方許可，乙方不得以任何形式為自己及第三方生產(chǎn)、銷售使用甲方知識產(chǎn)權(quán)的產(chǎn)品或零部件。

(五)乙方不得仿制、假冒甲方產(chǎn)品;不得將甲方提供的或具有甲方知識產(chǎn)權(quán)的任何模具，工裝等轉(zhuǎn)讓、出借或以其他方式給他人使用;不得將相應(yīng)的產(chǎn)品包括正品、副品及利用上述模具、工裝生產(chǎn)的零配件轉(zhuǎn)售他人。

(六)如知悉第三方侵害甲方商標(biāo)權(quán)、專利權(quán)及商業(yè)秘密的行為，乙方有義務(wù)提供線索并配合甲方進(jìn)行調(diào)查取證，協(xié)助工商、司法機(jī)關(guān)查處侵權(quán)行為。

三、不侵權(quán)保證

(一)乙方保證為甲方提供的設(shè)計(jì)或設(shè)計(jì)、制造的產(chǎn)品及所使用的設(shè)計(jì)方案、外觀、技術(shù)等不侵犯任何第三人的知識產(chǎn)權(quán)，包括但不限于著作權(quán)、專利權(quán)、商標(biāo)權(quán)、商業(yè)秘密等。

四、違約責(zé)任：

(一)因乙方使用該注冊商標(biāo)的產(chǎn)品出現(xiàn)質(zhì)量問題或造成商標(biāo)標(biāo)識流失等不良后果，甲方依法追究乙方責(zé)任。

(二)乙方為甲方提供的技術(shù)或設(shè)計(jì)、制造的產(chǎn)品及所采用的設(shè)計(jì)方案、外觀、技術(shù)如侵犯任何第三人的商標(biāo)權(quán)、專利權(quán)、著作權(quán)、商業(yè)秘密等知識產(chǎn)權(quán)，乙方應(yīng)對此負(fù)責(zé)，并對由此給甲方造成的損失負(fù)賠償責(zé)任。

(三)協(xié)議期滿或提前終止時(shí)，乙方未及時(shí)將含甲方指定內(nèi)容商業(yè)秘密的相關(guān)載體(含復(fù)印件)如數(shù)交還甲方的，應(yīng)向甲方支付10萬元的違約金，并仍須履行甲方限期交還上述資料的義務(wù)。

(四)乙方運(yùn)用甲方提供的商標(biāo)、技術(shù)、商業(yè)秘密等知識產(chǎn)權(quán)為自己或他人生產(chǎn)、銷售產(chǎn)品(包括許諾銷售)的，應(yīng)向甲方支付違約金30萬元，如違約金不足補(bǔ)償損失的，還應(yīng)賠償損失，此損失分為直接損失及間接損失，包括但不限于甲方的失去的利潤、市場份額的喪失、品牌損失、重新開拓市場的費(fèi)用等。(五)不論任何原因，乙方未經(jīng)甲方同意而將甲方提供的知識產(chǎn)權(quán)許可、提供、泄露給第三方，應(yīng)向甲方支付違約金20萬元，違約金不足彌補(bǔ)損失的，乙方仍應(yīng)賠償損失，損失計(jì)算與上述第(四)項(xiàng)同。

(六)乙方違約情節(jié)嚴(yán)重的，甲方有權(quán)立即終止本合同，并同時(shí)終止主合同，依法追究乙方責(zé)任。

五、本協(xié)議有效期與甲、乙雙方所簽訂之主合同相同，本協(xié)議履行期間，如雙方所簽主合同不論以任何原因終止或被解除，則本協(xié)議也將自行終止。

六、本協(xié)議終止或解除后，乙方應(yīng)承擔(dān)的對甲方知識產(chǎn)權(quán)的保護(hù)義務(wù)，并不解除，仍然有效。

七、本協(xié)議未盡事宜由雙方可另行協(xié)商，或以《合同法》及有關(guān)法律為準(zhǔn)。

八、本協(xié)議履行中如發(fā)生爭議，雙方可協(xié)商解決，如協(xié)商不成應(yīng)提交甲方所在地法院解決。

九、本協(xié)議一式兩份，甲乙雙方各持壹份，具同等法律效力，經(jīng)雙方簽字、蓋章并于雙方所簽的主合同生效條件下生效。

甲方： 乙方：

篇2

談到國際貿(mào)易，通?？梢苑譃樨浳镔Q(mào)易、服務(wù)貿(mào)易兩大類型。貨物貿(mào)易又稱為有形商品貿(mào)易，服務(wù)貿(mào)易又稱為無形商品貿(mào)易。其實(shí)，在傳統(tǒng)的貨物貿(mào)易、服務(wù)貿(mào)易之中早已存在、包容著知識產(chǎn)權(quán)貿(mào)易，只是沒有將知識產(chǎn)權(quán)貿(mào)易單獨(dú)提出來，加以區(qū)分。

我們說到世界貿(mào)易組織(WTO)，經(jīng)常會說WTO有三大支柱：貨物貿(mào)易、服務(wù)貿(mào)易、與貿(mào)易有關(guān)的知識產(chǎn)權(quán)。其實(shí)，也可以這樣來理解，WTO有三大支柱：貨物貿(mào)易、服務(wù)貿(mào)易和知識產(chǎn)權(quán)貿(mào)易。

一、什么是知識產(chǎn)權(quán)貿(mào)易

(一)知識產(chǎn)權(quán)貿(mào)易

知識產(chǎn)權(quán)貿(mào)易，狹義地理解就是指以知識產(chǎn)權(quán)為標(biāo)的的貿(mào)易，主要包括知識產(chǎn)權(quán)許可、知識產(chǎn)權(quán)轉(zhuǎn)讓等內(nèi)容；廣義地理解還應(yīng)包括知識產(chǎn)權(quán)產(chǎn)品貿(mào)易。

知識產(chǎn)權(quán)的外延相當(dāng)廣泛，主要包括專利權(quán)、商標(biāo)權(quán)、版權(quán)(著作權(quán))、外觀設(shè)計(jì)、實(shí)用新型、商業(yè)秘密、集成電路布圖設(shè)計(jì)、生物新品種、商號、地理標(biāo)記、商品專用名稱、反不正當(dāng)競爭等。

知識產(chǎn)權(quán)許可主要有專利許可、實(shí)用新型許可、外觀設(shè)計(jì)許可、商標(biāo)許可、集成電路布圖設(shè)計(jì)許可、商業(yè)秘密許可、生物新品種許可等。

知識產(chǎn)權(quán)轉(zhuǎn)讓主要包括專利轉(zhuǎn)讓、實(shí)用新型轉(zhuǎn)讓、外觀設(shè)計(jì)轉(zhuǎn)讓、商標(biāo)轉(zhuǎn)讓、版權(quán)(主要是經(jīng)濟(jì)權(quán)利的轉(zhuǎn)讓，許多國家明確規(guī)定版權(quán)的精神權(quán)利不允許轉(zhuǎn)讓)轉(zhuǎn)讓、集成電路布圖設(shè)計(jì)轉(zhuǎn)讓、生物新品種轉(zhuǎn)讓等。

(二)知識產(chǎn)權(quán)產(chǎn)品

所謂知識產(chǎn)權(quán)產(chǎn)品，就是指那些產(chǎn)品價(jià)值主要是由知識產(chǎn)權(quán)價(jià)值構(gòu)成的產(chǎn)品，或者說是知識產(chǎn)權(quán)的價(jià)值占產(chǎn)品價(jià)值相當(dāng)比例的產(chǎn)品，如計(jì)算機(jī)軟件、集成電路、影視作品、音像制品、出版物等。一般地說，知識產(chǎn)權(quán)產(chǎn)品主要是指版權(quán)產(chǎn)品，即產(chǎn)品價(jià)值主要是由版權(quán)價(jià)值構(gòu)成的產(chǎn)品，或者說是版權(quán)的價(jià)值占產(chǎn)品價(jià)值相當(dāng)比例的產(chǎn)品。

為什么我們不把專利產(chǎn)品、實(shí)用新型產(chǎn)品、外觀設(shè)計(jì)產(chǎn)品稱為知識產(chǎn)權(quán)產(chǎn)品?在初次見到知識產(chǎn)權(quán)產(chǎn)品這個概念時(shí)，人們往往會產(chǎn)生這一問題。其實(shí)道理很簡單，因?yàn)閷＠a(chǎn)品、實(shí)用新型產(chǎn)品、外觀設(shè)計(jì)產(chǎn)品等產(chǎn)品在市場流通的商品中占有相當(dāng)?shù)谋壤曳植荚谠S許多多、門類不同的行業(yè)中，將其作為知識產(chǎn)權(quán)產(chǎn)品認(rèn)定難以與其他產(chǎn)品從產(chǎn)業(yè)的角度加以區(qū)分。

至于標(biāo)注有商標(biāo)的商品，更不能作為知識產(chǎn)權(quán)產(chǎn)品加以認(rèn)定，因?yàn)榻^大多數(shù)在市場流通的商品都是有商標(biāo)(包括使用未注冊商標(biāo))的商品，如果將所有帶商標(biāo)的商品都稱為知識產(chǎn)權(quán)產(chǎn)品，那么知識產(chǎn)權(quán)產(chǎn)品就要把所有的商品幾乎全部包括了。這樣一來，界定知識產(chǎn)權(quán)產(chǎn)品就沒有任何意義了。

因此，知識產(chǎn)權(quán)產(chǎn)品主要限定在版權(quán)產(chǎn)品范圍是有其合理性的，這一限定已經(jīng)在世界范圍內(nèi)取得認(rèn)可和共識。

(三)知識產(chǎn)權(quán)產(chǎn)業(yè)

與知識產(chǎn)權(quán)產(chǎn)品相對應(yīng)的是知識產(chǎn)權(quán)產(chǎn)業(yè)，同樣道理，知識產(chǎn)權(quán)產(chǎn)業(yè)主要是指版權(quán)產(chǎn)業(yè)。在知識經(jīng)濟(jì)、新經(jīng)濟(jì)、經(jīng)濟(jì)全球化時(shí)代，在版權(quán)產(chǎn)品的生產(chǎn)、銷售、提供利用的基礎(chǔ)上，形成了版權(quán)產(chǎn)業(yè)。版權(quán)產(chǎn)業(yè)首先是在發(fā)達(dá)國家形成和發(fā)展起來的。

“版權(quán)產(chǎn)業(yè)”(Copyright Industries)或者稱為“版權(quán)相關(guān)產(chǎn)業(yè)”(Related Industry in Copydght)，一些國家稱為“文化產(chǎn)業(yè)”(CultureIndustries)，又稱為“創(chuàng)意產(chǎn)業(yè)”(Cre-ative Industries)、“文化創(chuàng)意產(chǎn)業(yè)”(Cultureand CreativeIndustries)或者“內(nèi)容產(chǎn)業(yè)”(Contentindustries)，盡管含義不盡相同，本質(zhì)上并無太大差別。

“文化工業(yè)/文化產(chǎn)業(yè)”(Culture Industry)這一概念的明確的文字陳述是西方法蘭克福學(xué)派霍克海默和阿多爾諾在1944年的《文化產(chǎn)業(yè)：欺騙公眾的啟蒙精神》一文中第一次提出的，此文后來收入《啟蒙辯證法》一書。英國1980年代曾使用文化產(chǎn)業(yè)一詞，把文化產(chǎn)業(yè)界定為與藝術(shù)緊密聯(lián)系的產(chǎn)業(yè)，將之叫作“藝術(shù)與文化產(chǎn)業(yè)”。

從本質(zhì)上講，文化產(chǎn)業(yè)是以版權(quán)產(chǎn)業(yè)為核心的提供精神產(chǎn)品的生產(chǎn)和服務(wù)的產(chǎn)業(yè)。狹義的文化產(chǎn)業(yè)，就是指版權(quán)產(chǎn)業(yè)，包括出版發(fā)行業(yè)、新聞業(yè)、廣播影視業(yè)、網(wǎng)絡(luò)服務(wù)業(yè)、廣告業(yè)、計(jì)算機(jī)軟件業(yè)、信息及數(shù)據(jù)服務(wù)業(yè)等。廣義的文化產(chǎn)業(yè)，除了版權(quán)產(chǎn)業(yè)以外，還包括藝術(shù)創(chuàng)作業(yè)、藝術(shù)品制作業(yè)、演出業(yè)、娛樂業(yè)、文物業(yè)、教育業(yè)、體育業(yè)、旅游業(yè)等。文化產(chǎn)業(yè)的核心是版權(quán)產(chǎn)業(yè)。

美國把版權(quán)產(chǎn)業(yè)作為國民經(jīng)濟(jì)中一個單獨(dú)的產(chǎn)業(yè)來看待。早在1990年美國國際知識產(chǎn)權(quán)聯(lián)盟(簡稱llPA)已利用“版權(quán)產(chǎn)業(yè)”的概念來計(jì)算這一特定產(chǎn)業(yè)對美國整體經(jīng)濟(jì)的貢獻(xiàn)。

WlPO(世界知識產(chǎn)權(quán)組織)在其2003年《版權(quán)產(chǎn)業(yè)經(jīng)濟(jì)貢獻(xiàn)調(diào)查指南》中，按照國際標(biāo)準(zhǔn)產(chǎn)業(yè)分類(簡稱ISIC)代碼界定了版權(quán)產(chǎn)業(yè)。由WIPO界定的四種版權(quán)產(chǎn)業(yè)分類：核心、部分、邊緣、交叉。

(1)“核心版權(quán)產(chǎn)業(yè)”，是指那些主要目的是為了生產(chǎn)或發(fā)行版權(quán)產(chǎn)品的產(chǎn)業(yè)。這些產(chǎn)業(yè)包括圖書出版、唱片、音樂、報(bào)紙和期刊、電影、廣播和電視播放以及計(jì)算機(jī)軟件(包括商業(yè)性軟件和娛樂軟件)。

(2)“部分版權(quán)產(chǎn)業(yè)”，是指那些有部分產(chǎn)品為版權(quán)產(chǎn)品的產(chǎn)業(yè)。這些產(chǎn)業(yè)從紡織品到家具，再到建筑物。

(3)“邊緣版權(quán)產(chǎn)業(yè)”，包括將版權(quán)產(chǎn)品發(fā)行給商家和消費(fèi)者的產(chǎn)業(yè)。這樣的例子有為發(fā)行版權(quán)產(chǎn)品的運(yùn)輸服務(wù)，以及批發(fā)商和零售商。

(4)“交叉版權(quán)產(chǎn)業(yè)”，是指那些生產(chǎn)、制造和銷售其功能主要是為了促進(jìn)有版權(quán)作品的創(chuàng)造、生產(chǎn)或使用的設(shè)備的產(chǎn)業(yè)。

IIPA“2004年報(bào)告”與以前的9個系列報(bào)告不同的是，它采用了新的統(tǒng)計(jì)口徑：在以前關(guān)于版權(quán)產(chǎn)業(yè)的九個經(jīng)濟(jì)報(bào)告中，IIPA將版權(quán)產(chǎn)業(yè)分為以下四個部分：核心、部分、發(fā)行、版權(quán)關(guān)系。這是IIPA在1990年的首個報(bào)告中發(fā)展和界定的。在“2004年報(bào)告”中，IIPA仍然使用這四種分類，但為了與國際標(biāo)準(zhǔn)相一致，IIPA采用由世界知識產(chǎn)業(yè)組織(WIPO)界定的四種版權(quán)產(chǎn)業(yè)分類：核心版權(quán)產(chǎn)業(yè)，交叉產(chǎn)業(yè)，部分版權(quán)產(chǎn)業(yè)，邊緣支撐產(chǎn)業(yè)，以上四個部分合稱為“全部版權(quán)產(chǎn)業(yè)”。

二、知識產(chǎn)權(quán)貿(mào)易正在發(fā)展成為一種重要的貿(mào)易形式

我們之所以說知識產(chǎn)權(quán)貿(mào)易正在發(fā)展成為一種重要的貿(mào)易形式，是基于以下事實(shí)：

(一)知識產(chǎn)權(quán)貿(mào)易發(fā)展迅速，規(guī)模不斷擴(kuò)大

以知識產(chǎn)權(quán)轉(zhuǎn)讓、許可為主要形式的無形商品貿(mào)易大大發(fā)展。據(jù)聯(lián)合國有關(guān)機(jī)構(gòu)統(tǒng)計(jì)，國際間技術(shù)貿(mào)易總額1965年為30億美元，1975年為110億美元，1985年為500億美元，90年代已超過1000億美元。1995年信息技術(shù)產(chǎn)品出口貿(mào)易為5950億美元，超過了農(nóng)產(chǎn)品貿(mào)易，30

年間增加了190多倍。除了技術(shù)貿(mào)易以外，以商標(biāo)許可、商號許可、商業(yè)秘密許可、版權(quán)許可等形式為主要內(nèi)容的知識產(chǎn)權(quán)貿(mào)易，也有飛速的發(fā)展，并成為知識經(jīng)濟(jì)條件下，實(shí)現(xiàn)企業(yè)發(fā)展虛擬化的主要方式。

20世紀(jì)80年代以來，知識密集型產(chǎn)品和服務(wù)在國際貿(mào)易中所占的比重逐年上升，涉及的知識產(chǎn)權(quán)問題越來越多。以美國為例，出口產(chǎn)品中知識產(chǎn)權(quán)的含量，1983年-1987年的四年中增加了76％，占美國全部出口產(chǎn)品的44％。

據(jù)統(tǒng)計(jì)，從1995年WTO開始運(yùn)行到1999年12月31日為止，WTO的爭端解決機(jī)制共受理國際貿(mào)易糾紛案件185件，其中屬于知識產(chǎn)權(quán)的糾紛案件19件，占10.3％，位于反補(bǔ)貼糾紛案件(33件，占17.8％)和反傾銷糾紛案件(21件，占11.3％)之后，排名第三位；到2003年10月通過WTO的爭端解決機(jī)制共受理國際貿(mào)易糾紛案件302件，其中已經(jīng)結(jié)案的國際貿(mào)易糾紛案件中，屬于知識產(chǎn)權(quán)的糾紛案件13件，位于反傾銷糾紛案件(51件)和保障措施糾紛案件(31件)之后，排名第三位，超過反補(bǔ)貼糾紛案件(12件)。

(二)知識產(chǎn)權(quán)貿(mào)易成為企業(yè)的重要經(jīng)營方式

在傳統(tǒng)的第一產(chǎn)業(yè)、第二產(chǎn)業(yè)中，企業(yè)以開發(fā)、制造、銷售產(chǎn)品作為主要經(jīng)營方式，也就是以經(jīng)營有形商品作為主業(yè)；傳統(tǒng)的第三產(chǎn)業(yè)企業(yè)，往往以提供各式各樣的服務(wù)作為主要經(jīng)營方式，也就是以經(jīng)營無形商品作為主業(yè)?，F(xiàn)在，隨著知識經(jīng)濟(jì)、知識產(chǎn)權(quán)貿(mào)易的發(fā)展，一些企業(yè)已經(jīng)將知識產(chǎn)權(quán)貿(mào)易作為一種重要的經(jīng)營方式。

大家知道，美國國際商用機(jī)器公司(International Busi―ness Machines Corporation，IBM)1911年創(chuàng)立于美國，是全球最大的信息技術(shù)和業(yè)務(wù)解決方案公司，在20世紀(jì)40年代已經(jīng)進(jìn)入計(jì)算機(jī)制造業(yè)，1944年，艾肯(Howard Aiken)在美國國際商業(yè)機(jī)器公司(1BM)的支持下，試制成功世界上第一臺數(shù)字式自動計(jì)算機(jī)“Mark I”。到20世紀(jì)60年代，IBM公司營業(yè)額已經(jīng)近6億美元，成為美國最大的公司之一，70年代占據(jù)了美國計(jì)算機(jī)市場的80％。多年來，IBM公司在計(jì)算機(jī)硬件產(chǎn)業(yè)一直位居龍頭老大的地位。

其實(shí)，除了經(jīng)營計(jì)算機(jī)等IT產(chǎn)品以外，IBM公司在計(jì)算機(jī)軟件服務(wù)業(yè)方面也是名列世界前茅，對于這一點(diǎn)，許多人可能就不一定了解。

1969年6月23日，美國IBM公司率先將計(jì)算機(jī)軟件單獨(dú)計(jì)價(jià)出售，使計(jì)算機(jī)軟件成為一個獨(dú)立的商品，并開始逐步形成一個獨(dú)立的產(chǎn)業(yè)。1988年，IBM公司軟件銷售額為84.24億美元，占世界總銷售額的34.2％，居首位，緊跟其后的是DEC公司和Unisys公司：1995年，IBM公司總銷售額為760億美元，其中軟件為128億美元，占16.8％。而微軟公司1995年的總銷售額不過才72.7億美元。

1995年6月，IBM公司以35億美元(每股64美元)的巨資收購了已臍身于軟件專業(yè)公司前五強(qiáng)的L0tus公司，成為軟件業(yè)歷史上影響最大的一起并購事件。2001年，IBM憑借近130億美元的軟件收入成為全球最大的電子商務(wù)基礎(chǔ)架構(gòu)中間件供應(yīng)商，同時(shí)也是全球第二大軟件廠商。目前IBM的軟件業(yè)務(wù)利潤率已高達(dá)81％，占集團(tuán)總利潤的1/3。

現(xiàn)在的IBM公司，除了經(jīng)營計(jì)算機(jī)產(chǎn)品、計(jì)算機(jī)軟件及服務(wù)以外，又增加了一種重要的經(jīng)營內(nèi)容，這就是經(jīng)營知識產(chǎn)權(quán)。IBM公司每年在研發(fā)方面的投資超過50億美元。在過去連續(xù)14年中，IBM一直是全球產(chǎn)生專利最多的企業(yè)，其獲得的美國專利數(shù)遠(yuǎn)遠(yuǎn)超過HP、戴爾、微軟、SUN、甲骨文、英特爾、蘋果、EMC等公司專利數(shù)的總和，歷史上的一些主要的劃時(shí)明都是IBM技術(shù)創(chuàng)新的產(chǎn)物。

(三)經(jīng)營知識產(chǎn)權(quán)成為一些企業(yè)的主業(yè)

據(jù)一份研究報(bào)告揭示，從1978年到1990年，歐美主要企業(yè)的“無形資產(chǎn)”比值從20％提升到了70％。歐美目前擁有眾多的專利技術(shù)公司，他們80％－90％的收入來自于專利費(fèi)的收取和技術(shù)轉(zhuǎn)讓。美國高通公司就是其中一個代表。

美國高通公司(Qualcomm)成立于1985年，最初只是一家很小的技術(shù)公司，主要為無線通訊業(yè)提供項(xiàng)目研究、開發(fā)服務(wù)，也涉足一些產(chǎn)品制造。1989年，電信工業(yè)協(xié)會(TIA)認(rèn)定了一項(xiàng)名為時(shí)分多址(TDMA)(Time Dj―vision MultipleAddress)的數(shù)字技術(shù)，短短三個月后，當(dāng)同行業(yè)界對這項(xiàng)技術(shù)還普遍持質(zhì)疑、觀望態(tài)度時(shí)，高通公司推出了在此基礎(chǔ)上建立的用于無線通信和數(shù)據(jù)產(chǎn)品的碼分多址(CDMA)技術(shù)(Code Division Multiple Address即碼多分址技術(shù))。在高通推出CDMA的時(shí)候，GSM(Global System for Mobile communication即全球移動通信系統(tǒng))和TDMA已經(jīng)一統(tǒng)天下了，當(dāng)時(shí)的幾乎所有廠商也都認(rèn)為CDMA比起GSM至少落后了兩年。在一片嘲笑聲中，它將全部申請成專利的CDMA技術(shù)提交到美國標(biāo)準(zhǔn)組織TIA和世界標(biāo)準(zhǔn)組織ITU，申請被確立為世界移動通信標(biāo)準(zhǔn)。

隨后的5年時(shí)間里，高通成功地找到了自己的商業(yè)合作伙伴勞拉太空公司以及舊金山太平洋電話公司。在他們的共同努力下，1993年韓國政府宣布建立以CDMA為標(biāo)準(zhǔn)的全國移動通信網(wǎng)絡(luò)，最終CDMA成為了和歐洲GSM并列的兩大2G標(biāo)準(zhǔn)之一。如今，高通已擁有6，100多項(xiàng)CDMA及相關(guān)技術(shù)的美國專利和專利申請，并且已經(jīng)向全球逾130家電信設(shè)備制造商發(fā)放了CDMA專利許可。

除了特定手機(jī)芯片，美國高通公司基本不生產(chǎn)任何設(shè)備和產(chǎn)品，它回收專利部署成本的主要途徑就是銷售技術(shù)許可。白1996年為無線通信客戶提供第一個商用CDMA解決方案以來，高通公司已經(jīng)銷售了超過20億個芯片。2003年，高通銷售的芯片數(shù)量達(dá)到10億，在短短兩年時(shí)間內(nèi)銷售的芯片數(shù)量就達(dá)到了20億。目前，在已經(jīng)商用的CDMA2000 1x(CDMAIS-95系列升級版，中國聯(lián)通由CDMA2G向CDMA2000升級的過渡標(biāo)準(zhǔn))EV―DO的芯片市場上，高通的市場份額高達(dá)90％以上。

在《財(cái)富》雜志2006年“100家全美最佳就業(yè)企業(yè)”排名中，高通，思科，微軟和Intel公司的排名分別為第23名，25名，42名以及97名。其中，高通公司已是連續(xù)第八年上榜，并以其良好的福利、較低的員工流動率和多元化文化在中型公司排行榜中名列第10。

三、知識產(chǎn)權(quán)產(chǎn)業(yè)成為一些國家和地區(qū)的支柱產(chǎn)業(yè)

二十世紀(jì)九十年代以來，電子出版、數(shù)字化、網(wǎng)絡(luò)傳輸?shù)雀咝录夹g(shù)的發(fā)展和在文化領(lǐng)域的廣泛應(yīng)用，大大推動了以版權(quán)產(chǎn)業(yè)為核心的文化產(chǎn)業(yè)的發(fā)展，并在許多國家的經(jīng)濟(jì)體系中所占比重快速提升，正在成為各國經(jīng)濟(jì)的新的增長點(diǎn)，甚至成為國民經(jīng)濟(jì)的支柱產(chǎn)業(yè)。

(一)美國的版權(quán)產(chǎn)業(yè)

1990年11月，IIPA委托有關(guān)機(jī)構(gòu)首次發(fā)表《美國經(jīng)濟(jì)中的版權(quán)產(chǎn)業(yè)》報(bào)告：1992年9月，發(fā)表《美國經(jīng)濟(jì)中的版權(quán)產(chǎn)業(yè)：1977-1990年》；此后平均每一兩年均發(fā)表美國版權(quán)產(chǎn)業(yè)系列報(bào)告。

報(bào)告顯示，1997年，全部版權(quán)產(chǎn)業(yè)為美國經(jīng)濟(jì)創(chuàng)造了5293億美元產(chǎn)值，占整個國民經(jīng)濟(jì)總產(chǎn)值的6.53％，比1996年增長了7.2％。1999年，全部版權(quán)產(chǎn)業(yè)為美國經(jīng)濟(jì)創(chuàng)造了6167億美元產(chǎn)值，占整個國民經(jīng)濟(jì)總產(chǎn)值的7.33％，比1998年增長了9.9％。2001年，全部版權(quán)產(chǎn)業(yè)為美國經(jīng)濟(jì)創(chuàng)造了7912億美元產(chǎn)值，占整個國民經(jīng)濟(jì)總產(chǎn)值的7.75％。1977年到2001年，全部版權(quán)業(yè)的凈產(chǎn)值在國內(nèi)生產(chǎn)總值中的年平均增長率為6.39％，是同期美國經(jīng)濟(jì)總增長率(3.2％)的2.0倍。

從出口看，1991年核心版權(quán)業(yè)的出口額是361.9億美元；1996年核心版權(quán)業(yè)的出口額是601.8億美元，比1995年增長了13.3％，居美國各行業(yè)的第一位，超過了汽車及配件(598億美元)、農(nóng)產(chǎn)品、航天業(yè)、計(jì)算機(jī)業(yè)(376.3億美元)等等；1997年為668.5億美元，比1996年增長了11.1％仍居各業(yè)之首；1998年為692.1億美元，比1997年增長了3.5％，仍居各業(yè)之首，1999年為796.5億美元，比1998年增長了15.1％，仍居各業(yè)之首，2001年為889.7億美元，比2000年增長了9.4％，仍居各業(yè)之首。在核心版權(quán)業(yè)中，計(jì)算機(jī)軟件業(yè)發(fā)展最快，出口額從1991年的196.5億美元增加到2001年的607.4億美元，增長率為309.1％；電影業(yè)的出口額從1991年的70.2億美元增加到2001年的146.9億美元，增長率為209.2％。風(fēng)靡全球的電影《哈里?波特》第一集的制造投入超過3170萬美元，到2004年為止總共收入是12.49億美元，其中最大的一塊來自其DVD的全球利潤(436億美元)。這樣看來，美國版權(quán)業(yè)特別是核心版權(quán)業(yè)成為了美國國民經(jīng)濟(jì)中發(fā)展最快、就業(yè)人數(shù)最多、出口最多的產(chǎn)業(yè)，在美國占了很重要的比重。

據(jù)《美國經(jīng)濟(jì)中的版權(quán)產(chǎn)業(yè)2004年報(bào)告》提供的數(shù)據(jù)，2002年美國核心版權(quán)產(chǎn)業(yè)的增加值達(dá)到6262美元，占GDP的5.98％，總體版權(quán)產(chǎn)業(yè)增加值為12540美元，約占到美國GDP的11.97％。2002年核心版權(quán)產(chǎn)業(yè)就業(yè)有548.4萬人，占美國就業(yè)總?cè)藬?shù)的4.02％。同年，全部版權(quán)產(chǎn)業(yè)雇傭了1147.6萬人，占美國就業(yè)總?cè)藬?shù)的8.41％。盡管當(dāng)年遭遇到盜版和全球整體經(jīng)濟(jì)衰退等狀況，美國核心版權(quán)產(chǎn)業(yè)中四個部分的海外銷售和出口仍然增長了1.1％，達(dá)到了892.6億美元。2005年，美國核心版權(quán)產(chǎn)業(yè)產(chǎn)值8190.6億美元(占GDP6.56％)。

(二)英國的“創(chuàng)意產(chǎn)業(yè)”

1994年，澳大利亞以“創(chuàng)意的國度”(CreativeNation)為核心目標(biāo)，了澳大利亞第一份文化政策報(bào)告。

1994年，受到澳大利亞文化政策報(bào)告的啟示，英國成立以首相布萊爾為組長的“創(chuàng)意產(chǎn)業(yè)特別工作組”，研究相應(yīng)的文化產(chǎn)業(yè)發(fā)展問題。1997年，英國提出“創(chuàng)意產(chǎn)業(yè)”(又譯“創(chuàng)意經(jīng)濟(jì)”、“創(chuàng)造性產(chǎn)業(yè)”、“創(chuàng)意工業(yè)”)一詞，在文化、媒體和體育部成立創(chuàng)意產(chǎn)業(yè)特別工作組，落實(shí)文化產(chǎn)業(yè)發(fā)展問題，力圖把“文化產(chǎn)業(yè)部門”擴(kuò)大到包括相關(guān)的制造業(yè)(如電子)。1998年“創(chuàng)意產(chǎn)業(yè)特別工作組”出臺“英國創(chuàng)意產(chǎn)業(yè)路徑文件”，將創(chuàng)意產(chǎn)業(yè)定義為“源于個人創(chuàng)造力、技能和天分，通過知識產(chǎn)權(quán)的開發(fā)和利用，創(chuàng)造財(cái)富和就業(yè)機(jī)會的產(chǎn)業(yè)”；根據(jù)就業(yè)或參與人數(shù)多、產(chǎn)值高或成長潛力大、原創(chuàng)性或創(chuàng)新性強(qiáng)這樣3個條件，選定13個產(chǎn)業(yè)作為創(chuàng)意產(chǎn)業(yè)：軟件開發(fā)、出版、廣告、電影、廣播電視、視覺藝術(shù)、表演藝術(shù)、文化展演、工藝制作、設(shè)計(jì)、建筑設(shè)計(jì)、休閑娛樂、生活創(chuàng)意等：提出發(fā)展創(chuàng)意產(chǎn)業(yè)的5項(xiàng)基本措施：1、加強(qiáng)組織管理，2、加強(qiáng)人才培養(yǎng)，3、加強(qiáng)資金支持，4、扶持文化產(chǎn)品的開發(fā)、制造、經(jīng)銷、出口，5、逐步建立創(chuàng)意產(chǎn)業(yè)的財(cái)務(wù)支持系統(tǒng)。英國的研究模式隨后被許多國家紛紛仿效，其中包括新西蘭及新加坡。

根據(jù)英國文化媒體體育部發(fā)表的《創(chuàng)意產(chǎn)業(yè)專題報(bào)告》：在英國，2000年創(chuàng)意產(chǎn)業(yè)增加值已超過500億英鎊，占國內(nèi)生產(chǎn)總值的7.9％，創(chuàng)意產(chǎn)業(yè)就已經(jīng)成為第二大產(chǎn)業(yè)，僅次于金融服務(wù)業(yè)，年增長率是其他產(chǎn)業(yè)的3倍，達(dá)到9％；提供崗位115萬個，占總就業(yè)人數(shù)的4.1％。2001年，英國的創(chuàng)意產(chǎn)業(yè)產(chǎn)值約為1125億英磅，占GDP的5％，已超過任何制造業(yè)對GDP的貢獻(xiàn)；2001年，創(chuàng)意產(chǎn)業(yè)占總增加值(GVA)的8.2％。2002年，英國的創(chuàng)意產(chǎn)業(yè)增加值達(dá)809億英鎊，已經(jīng)成為僅次于金融服務(wù)業(yè)的第二大產(chǎn)業(yè)，創(chuàng)意產(chǎn)業(yè)行業(yè)內(nèi)約有122000家公司在“部際商業(yè)注冊機(jī)構(gòu)”注冊。到2002年6月，創(chuàng)意產(chǎn)業(yè)雇傭總?cè)藬?shù)為190萬，其后繼續(xù)增長，成為雇用就業(yè)人口的第一大產(chǎn)業(yè)。以增加值計(jì)算，軟件自2002年取代服裝成為最大的創(chuàng)意產(chǎn)業(yè)。2003年，英國“創(chuàng)意產(chǎn)業(yè)特別工作組”指出，用就業(yè)和產(chǎn)出衡量，倫敦的創(chuàng)意產(chǎn)業(yè)對經(jīng)濟(jì)發(fā)展的重要性，已經(jīng)超過了金融業(yè)。一年中前來倫敦的境內(nèi)外游客在藝術(shù)文化方面的花費(fèi)超過了60億英鎊。

(三)世界文化產(chǎn)業(yè)發(fā)展概況

約翰?霍金斯在《創(chuàng)意經(jīng)濟(jì)》一書中明確指出，全世界創(chuàng)意經(jīng)濟(jì)每天創(chuàng)造220億美元，并以5％的速度遞增。在一些國家，增長的速度更快，美國達(dá)14％，英國為12％。

從國際上創(chuàng)意創(chuàng)業(yè)的發(fā)展來看，英國、美國、澳大利亞、韓國、丹麥、荷蘭、新加坡等國都是創(chuàng)意產(chǎn)業(yè)的典范國家，他們都有自己的發(fā)展特色，并產(chǎn)生了巨大的經(jīng)濟(jì)效益。

上個世紀(jì)八十年代末，發(fā)達(dá)國家版權(quán)產(chǎn)業(yè)在國民生產(chǎn)總值GNP中所占的比重大體是2％到3％。例如，奧地利是2.06％，荷蘭是2.77％，芬蘭是2.92％，澳大利亞是3.09％。到九十年代初，這些國家版權(quán)產(chǎn)業(yè)占GNP上升到3％－6％，根據(jù)1993年的統(tǒng)計(jì)，澳大利亞為31％，德國為2.9％，荷蘭為4 5％，新西蘭為3.2％，瑞典為6.6％。作為發(fā)展中國家的印度，1996年版權(quán)產(chǎn)業(yè)占國內(nèi)生產(chǎn)總值GDP的5.6％。據(jù)世界知識產(chǎn)權(quán)組織估計(jì)，無論在發(fā)達(dá)國家還是發(fā)展中國家，國內(nèi)生產(chǎn)總值GDP中版權(quán)產(chǎn)業(yè)所占份額大約在3％～6％左右。

根據(jù)世界知識產(chǎn)權(quán)組織的調(diào)查，版權(quán)相關(guān)產(chǎn)業(yè)的產(chǎn)值占國內(nèi)生產(chǎn)總值比例，美國占12％，新加坡占5.7％，加拿大占5.38％，匈牙利占6.67％。

日本2000年的電影與音樂創(chuàng)收均列世界第二位，電子游戲軟件則位居世界第一。2002年，日本文化產(chǎn)業(yè)的市場規(guī)模達(dá)84萬億日元，約占國內(nèi)生產(chǎn)總值的16.5％。2004年，日本動漫產(chǎn)業(yè)的年?duì)I業(yè)額達(dá)到230萬億日元，已經(jīng)成為了日本第三大產(chǎn)業(yè)，廣義動漫產(chǎn)業(yè)已經(jīng)占日本GDP(國內(nèi)生產(chǎn)總值)十幾個百分點(diǎn)。

據(jù)2003年公布的一份由新加坡信息通訊藝術(shù)部創(chuàng)意產(chǎn)業(yè)戰(zhàn)略啟動、由有關(guān)經(jīng)濟(jì)學(xué)家和咨詢?nèi)藛T完成的研究報(bào)告《新加坡創(chuàng)意產(chǎn)業(yè)的經(jīng)濟(jì)貢獻(xiàn)》：2000年新加坡創(chuàng)意產(chǎn)業(yè)增加值占GDP的1.9％，約為29.8億新幣。如果算上分銷產(chǎn)業(yè)，那么新加坡創(chuàng)意產(chǎn)業(yè)的總產(chǎn)值約為50億新幣，約占GDP的3.2％。

新加坡創(chuàng)意產(chǎn)業(yè)從業(yè)人數(shù)約為4 7萬人，約占總就業(yè)人口的2.2％，另外分銷方面有3.2萬從業(yè)人員，也就是說創(chuàng)意產(chǎn)業(yè)總從業(yè)人數(shù)達(dá)到7.9萬人，占總就業(yè)人口的3.8％：1986年至2000年間，新加坡創(chuàng)意產(chǎn)業(yè)平均年增長率為17.2％，高于同期GDP的10.5％的增長率；2000年，新加坡創(chuàng)意產(chǎn)業(yè)總出口額達(dá)36.7億新幣。

據(jù)《2005中國文化產(chǎn)業(yè)發(fā)展藍(lán)皮書》總報(bào)告，從總量上看，2003年我國文化及相關(guān)產(chǎn)業(yè)所創(chuàng)造的增加值3577億元占GDP的3.1％。2003年我國文化及相關(guān)產(chǎn)業(yè)有從業(yè)人員1274萬人，占全部從業(yè)人員(7.44億人)的117％。如果按照GDP增長持平計(jì)算，2004年文化及相關(guān)產(chǎn)業(yè)創(chuàng)造的增加值將接近3900億。

2003年中國GDP為11-7萬億元，同年，我國圖書、期刊、報(bào)紙、音像、電子等出版產(chǎn)業(yè)的產(chǎn)值1545.74億元、軟件產(chǎn)業(yè)為1600億元，這兩個與版權(quán)相關(guān)產(chǎn)業(yè)之和約占我國GDP的2.7％，如再加上文化娛樂、廣播影視、工藝美術(shù)、建筑、信息網(wǎng)絡(luò)等其他相關(guān)版權(quán)產(chǎn)業(yè)，估計(jì)我國整體版權(quán)產(chǎn)業(yè)應(yīng)占當(dāng)年GDP的5％左右，在整個國民經(jīng)濟(jì)中占據(jù)了相當(dāng)大的比例。

篇3

【關(guān)鍵詞】公有產(chǎn)權(quán) 私有產(chǎn)權(quán) 區(qū)別

產(chǎn)權(quán)分為公有產(chǎn)權(quán)和私有產(chǎn)權(quán)兩種形式。由新制度經(jīng)濟(jì)學(xué)的相關(guān)闡述可以知道，是否具有競爭性和排他性是區(qū)分產(chǎn)權(quán)屬性的重要指標(biāo)，因此也就意味著，公有產(chǎn)權(quán)和私有產(chǎn)權(quán)在競爭性和排他性方面存在著差異。另一方面，作為產(chǎn)權(quán)的兩種形式，公有產(chǎn)權(quán)與私有產(chǎn)權(quán)也存在著許多的相同之處。

一、公有產(chǎn)權(quán)和私有產(chǎn)權(quán)的相同之處

（一）兩者都是適應(yīng)當(dāng)前市場經(jīng)濟(jì)要求的產(chǎn)權(quán)形式

當(dāng)前的市場經(jīng)濟(jì)是以社會化大生產(chǎn)為基礎(chǔ)進(jìn)行的市場經(jīng)濟(jì)，公有產(chǎn)權(quán)必然是適應(yīng)社會化大生產(chǎn)的產(chǎn)權(quán)形式；此外，政府在當(dāng)期前的的市場經(jīng)濟(jì)中也擔(dān)任著十分重要的角色，以公有經(jīng)濟(jì)作為重要工具的宏觀調(diào)控在市場經(jīng)濟(jì)之中發(fā)揮著重要的作用，這也意味著公有產(chǎn)權(quán)這一產(chǎn)權(quán)形式的存在，符合當(dāng)前市場經(jīng)濟(jì)的發(fā)展要求。

公有產(chǎn)權(quán)是市場經(jīng)濟(jì)的重要產(chǎn)權(quán)形式，但并非是唯一的形式。市場經(jīng)濟(jì)的運(yùn)行也需要私有產(chǎn)權(quán)形式帶來活力。私有產(chǎn)權(quán)形式的存在可以完善市場經(jīng)濟(jì)，更好的滿足社會成員的消費(fèi)需求。

以我國非公企業(yè)為例，全國工商聯(lián)主席王欽敏曾在全國政協(xié)記者會上表示：2012年我國非公企業(yè)利潤總額達(dá)到1.82萬億元，且在過去的五年里年均增長速度為21.6%，具備很大的發(fā)展?jié)摿?。非公有制?jīng)濟(jì)它我們國家經(jīng)濟(jì)發(fā)展中的地位，也可以證明私有產(chǎn)權(quán)對于市場經(jīng)濟(jì)的重大意義。

綜上，公有產(chǎn)權(quán)與私有產(chǎn)權(quán)都是適應(yīng)當(dāng)前市場經(jīng)濟(jì)要求的產(chǎn)權(quán)形式，在市場經(jīng)濟(jì)的運(yùn)行過程中，兩者相互依托、互相補(bǔ)充，共同推動著國家經(jīng)濟(jì)的發(fā)展。

（二）兩者都是所有權(quán)與經(jīng)營權(quán)都可以分離的產(chǎn)權(quán)

對于公有產(chǎn)權(quán)和私有產(chǎn)權(quán)來說，其中的所有權(quán)與經(jīng)營權(quán)都是可以分離的產(chǎn)權(quán)，是一種多種具體權(quán)利的組合。

產(chǎn)權(quán)由所有權(quán)、使用權(quán)、占有權(quán)以及處置權(quán)四部分構(gòu)成。其中，所有權(quán)和使用權(quán)是基本產(chǎn)權(quán)，所有者和使用者是基本產(chǎn)權(quán)主體；占有權(quán)和處置權(quán)屬于派生產(chǎn)權(quán)，同理，其權(quán)利主體則為派生權(quán)主體。 對于公有產(chǎn)權(quán)和私有產(chǎn)權(quán)來說，兩者的所有權(quán)與經(jīng)營權(quán)都是可以分離的。

二、公有產(chǎn)權(quán)和私有產(chǎn)權(quán)的不同之處

（一）兩種產(chǎn)權(quán)經(jīng)濟(jì)的行為目標(biāo)不同

對于私有經(jīng)濟(jì)來說，各企業(yè)生產(chǎn)經(jīng)營的唯一目標(biāo)是追求個人利益的最大化。對于私有經(jīng)濟(jì)體來說，唯一關(guān)鍵的就是如何獲取更多的利潤，使自己獲得最大的利益。

相較而言，對于公有經(jīng)濟(jì)來說，其生產(chǎn)經(jīng)營的主要目標(biāo)并非是追求個人利益，而是企業(yè)甚至國家的利益。因此，在經(jīng)營的過程中不會將追逐利益獲取剩余價(jià)值作為最重要或唯一的目標(biāo)，而會重視和考慮相應(yīng)的社會影響。公有經(jīng)濟(jì)的行為目標(biāo)不僅僅考慮經(jīng)濟(jì)相關(guān)的目標(biāo)，還需考慮社會目標(biāo)和政治目標(biāo)等。

由于私有產(chǎn)權(quán)經(jīng)濟(jì)與公有產(chǎn)權(quán)經(jīng)濟(jì)的行為目標(biāo)有著很大的差異，也就意味著在對兩種經(jīng)濟(jì)進(jìn)行評價(jià)時(shí)，僅考慮經(jīng)濟(jì)指標(biāo)來比較兩種經(jīng)濟(jì)的優(yōu)劣是不合理的。應(yīng)當(dāng)綜合兩種經(jīng)濟(jì)的特點(diǎn)和行為目標(biāo)，運(yùn)用科學(xué)的評價(jià)機(jī)制進(jìn)行評估和比較。

（二）兩種產(chǎn)權(quán)企業(yè)在短期行為方面存在差異

公有產(chǎn)權(quán)與私有產(chǎn)權(quán)付出的道德風(fēng)險(xiǎn)程度存在差異，從理論上來講，公有產(chǎn)權(quán)比私有產(chǎn)權(quán)更約束產(chǎn)權(quán)主體的行為，能夠付出較低的道德風(fēng)險(xiǎn)。

企業(yè)短期行為，是指企業(yè)的經(jīng)營者未達(dá)到短期的目的而采取的行為，而這些行為很可能對企業(yè)的長期發(fā)展造成不利影響。針對企業(yè)行為來考慮，通常情況下，私有產(chǎn)權(quán)企業(yè)出現(xiàn)短期行為的概率較小，而公有產(chǎn)權(quán)企業(yè)很難避免短期行為的發(fā)生。

私有企業(yè)的所有權(quán)歸個人或家族所有，因此，私有企業(yè)發(fā)展的好壞與個人經(jīng)營得好壞有著直接的關(guān)系。個人為了使自己獲得盡可能多的利益，會盡己所能推動企業(yè)更好的發(fā)展，由此短期行為發(fā)生的概率將會很小，因?yàn)榻?jīng)營者不會為了獲取近期的利益而損害自身長遠(yuǎn)的利益。

因此，與私有產(chǎn)權(quán)企業(yè)相比，公有產(chǎn)權(quán)企業(yè)更有可能導(dǎo)致短期行為，私有產(chǎn)權(quán)企業(yè)更多的是長期行為。但其長期行為并不一定都是合理的，只有符合國家利益和社會利益的長期行為才是合理科學(xué)的長期行為。相反，如果違背了國家的產(chǎn)業(yè)政策，損害國家利益和社會利益，那么這種長期行為應(yīng)當(dāng)被立即制止。當(dāng)前，我國的私有企業(yè)就存在著許多惡性的長期行為，如為節(jié)約成本而生產(chǎn)環(huán)境污染嚴(yán)重的產(chǎn)品等。因此，對于私有企業(yè)的長期行為也應(yīng)當(dāng)加強(qiáng)規(guī)范，做到具體問題具體分析。

（三）兩者面付出的道德風(fēng)險(xiǎn)存在差異

公有產(chǎn)權(quán)與私有產(chǎn)權(quán)付出的道德風(fēng)險(xiǎn)程度存在差異，從理論上來講，公有產(chǎn)權(quán)比私有產(chǎn)權(quán)更約束產(chǎn)權(quán)主體的行為，能夠付出較低的道德風(fēng)險(xiǎn)。

亞當(dāng)?斯密提出了經(jīng)濟(jì)人假設(shè)，認(rèn)為經(jīng)濟(jì)人就是以完全追求物質(zhì)利益為目的而進(jìn)行經(jīng)濟(jì)活動的主體，人都希望以盡可能少的付出，獲得最大限度的收獲，并為此可不擇手段。在經(jīng)濟(jì)交往中，人們總會體現(xiàn)出義等行為特征，甚至出現(xiàn)“搭便車”的現(xiàn)象。而在新制度經(jīng)濟(jì)學(xué)的研究中，也考慮到了機(jī)會主義行為傾向的問題。加之資源的稀缺性特點(diǎn)，必然會引發(fā)對稀缺資源的爭奪。

從這個角度來考慮的話，公有產(chǎn)權(quán)較私有產(chǎn)權(quán)需付出的道德風(fēng)險(xiǎn)更少些。公有產(chǎn)權(quán)分為國有產(chǎn)權(quán)和集體產(chǎn)權(quán)。對于集體產(chǎn)權(quán)來說，財(cái)產(chǎn)在法律上為集體所有，集體內(nèi)的每個成員都平等地享有這種權(quán)利，但個體不擁有對財(cái)產(chǎn)的所有權(quán)，集體產(chǎn)權(quán)具有財(cái)產(chǎn)的不可轉(zhuǎn)讓性。而國有產(chǎn)權(quán)歸國家所有，我國家是國有財(cái)產(chǎn)的所有權(quán)主體。因此，不同于私有產(chǎn)權(quán)，公有產(chǎn)權(quán)可以較好的解決由于利己主義而造成的資源浪費(fèi)等問題，可以很大程度的降低道德風(fēng)險(xiǎn)。

參考文獻(xiàn)：

[1]陳淑英.產(chǎn)權(quán)明晰：公有產(chǎn)權(quán)與私有產(chǎn)權(quán)異同辨析[J].經(jīng)濟(jì)學(xué)家，1997.

篇4

而此前國土資源部部長徐紹史在接受媒體采訪時(shí)已經(jīng)表示，今年國土部將不讓小產(chǎn)權(quán)房現(xiàn)象繼續(xù)蔓延?！扒謇硇‘a(chǎn)權(quán)房的工作，我們會嚴(yán)格地保護(hù)農(nóng)民的正當(dāng)權(quán)益，同時(shí)依法依規(guī)行政，為大規(guī)模地清理小產(chǎn)權(quán)房做好準(zhǔn)備?！?/p>

事實(shí)上，從2007年起，小產(chǎn)權(quán)房問題就已經(jīng)引起相關(guān)部門的關(guān)注，并屢屢下文禁止。不過，隨著不少城市推行限購政策，不受限購約束的小產(chǎn)權(quán)房卻變得更為活躍。

在2008年8月，相關(guān)報(bào)道就指出有關(guān)部門已對全國部分城市小產(chǎn)權(quán)房問題進(jìn)行了抽樣調(diào)查，并已起草報(bào)告上報(bào)國務(wù)院。

為何小產(chǎn)權(quán)房不受法律保護(hù)，卻還大有市場？中國指數(shù)研究院(華中)副院長胡超表示，吸引購房者的主要原因是低廉的價(jià)格，這也折射出高房價(jià)下購房者的無奈。

某地產(chǎn)經(jīng)紀(jì)人告訴記者：“小產(chǎn)權(quán)房的價(jià)格比一般小區(qū)至少便宜一半，由于其交易不合法，因此交易信息一般不會掛在網(wǎng)上，只是內(nèi)部流轉(zhuǎn)。”由于不能辦理兩證，購房者可與房東簽訂協(xié)議保證其權(quán)屬，雙方交易相對簡單。

他認(rèn)為，購買小產(chǎn)權(quán)房的風(fēng)險(xiǎn)比較大?！靶‘a(chǎn)權(quán)不能辦理貸款，客戶一般需要一次性付清，購買壓力大風(fēng)險(xiǎn)也增大，關(guān)鍵在于，萬一集體土地被國家收回，購房者很難得到賠償?！?/p>

“異化”的小產(chǎn)權(quán)房

盡管沒有產(chǎn)權(quán)證，但在城市房價(jià)高漲的刺激下，小產(chǎn)權(quán)房已逐漸成為除商品房和保障房之外的另一種城市房屋供應(yīng)類型。在利益誘惑下，購買者也從最初的農(nóng)民、拆遷戶擴(kuò)大到城市普通市民甚至富豪階層。曾有媒體報(bào)道，小產(chǎn)權(quán)房在深圳和北京等房價(jià)較高的城市已經(jīng)形成熱銷的局面，最多的已達(dá)到房地產(chǎn)市場銷售總量的1/5。

面對小產(chǎn)權(quán)房的蔓延趨勢，不少地方明令叫停。如何處理已建小產(chǎn)權(quán)房并讓群眾接受，又有利于房地產(chǎn)市場的健康發(fā)展，成為政府部門十分頭疼的事。武漢國土部門的一位負(fù)責(zé)人頗感無奈，“政策限制無法阻止小產(chǎn)權(quán)的交易，一是價(jià)格很誘人，二是小產(chǎn)權(quán)房已經(jīng)不是個別人的買賣，而是形成了一張復(fù)雜的利益網(wǎng)?！?/p>

眾多業(yè)內(nèi)人士指出，小產(chǎn)權(quán)房最初是滿足拆遷農(nóng)民和低收入者的基本住房需求，但如今已經(jīng)逐步“異化”為中高檔房甚至別墅，成為少數(shù)人攫取暴利的工具。

雖然小產(chǎn)權(quán)房從一開始就處于灰色地帶，并不具有嚴(yán)格意義上的產(chǎn)權(quán)，但近年來，由于小產(chǎn)權(quán)房在價(jià)格上具有明顯的優(yōu)勢，再加上一些開發(fā)商蠱惑性的宣傳，小產(chǎn)權(quán)房推出后銷售形勢很好。據(jù)清華大學(xué)經(jīng)濟(jì)研究所蔡繼明教授的一項(xiàng)研究顯示，很多城市小產(chǎn)權(quán)房曾占到當(dāng)?shù)胤康禺a(chǎn)市場的20%，有的甚至高達(dá)40%。

小產(chǎn)權(quán)房無序滋長蔓延，不僅違反土地管理法律及相關(guān)政策，也影響到房地產(chǎn)市場的正常發(fā)展?！坝捎谛‘a(chǎn)權(quán)房不受法律保護(hù)，大量小產(chǎn)權(quán)房半公開地銷售買賣，也給日后出現(xiàn)問題的處理帶來麻煩，給社會穩(wěn)定埋下隱患。”地產(chǎn)經(jīng)紀(jì)人小張如是說。

“難啃的骨頭”

無論如何，面對新一輪小產(chǎn)權(quán)房建設(shè)的頂風(fēng)違法，是任其“生長”還是迎難而上，這既需要有關(guān)部門敢于“破題”，更考驗(yàn)其智慧。

小產(chǎn)權(quán)房成為“難啃的骨頭”有多種原因：部分小產(chǎn)權(quán)房是歷史原因形成的，很難做到一刀切；全國小產(chǎn)權(quán)房將近60億平米，法難責(zé)眾；處置小產(chǎn)權(quán)房關(guān)系到基層權(quán)力、民生和社會穩(wěn)定等一系列問題；現(xiàn)行土地管理法、城市房地產(chǎn)管理法等法律不支持小產(chǎn)權(quán)房……

但是，小產(chǎn)權(quán)房難“啃”也要去“啃”，而且要盡快去“啃”。小產(chǎn)權(quán)房問題如果繼續(xù)拖下去，問題將越積越多，例如：小產(chǎn)權(quán)房引發(fā)的法律糾紛、農(nóng)村集體土地被變相侵占的問題、對城鄉(xiāng)土地規(guī)劃利用總體布局的破壞、對相關(guān)部門公信力的損害以及小產(chǎn)權(quán)房的安全隱患問題……

那么，如何終結(jié)小產(chǎn)權(quán)房亂象呢？

僅僅依靠事后的查處是不行的，還須事先不斷釋放明確信號，趁早“封死”小產(chǎn)權(quán)房的前路。一些地方小產(chǎn)權(quán)房為何成為發(fā)展難題，很大程度上緣于當(dāng)?shù)夭糠诸I(lǐng)導(dǎo)在處理小產(chǎn)權(quán)房問題時(shí)態(tài)度含糊不清、猶豫不決，甚至暗含幾分曖昧心理。加上一些專家學(xué)者的不當(dāng)言論，更給人們以小產(chǎn)權(quán)房可能會“分類處理”等假象，憑空增添僥幸心理，并刺激更多的人加入到購買小產(chǎn)權(quán)房之列。

留存與否

按說產(chǎn)權(quán)只有有無之分，不應(yīng)有大小之別，因此，牽涉復(fù)雜、鑒定困難的小產(chǎn)權(quán)房格外引人注意。同時(shí)，據(jù)市場機(jī)構(gòu)統(tǒng)計(jì)，目前我國現(xiàn)存的小產(chǎn)權(quán)房建設(shè)面積已超過60億平方米，相當(dāng)于房地產(chǎn)行業(yè)近十年來的開發(fā)總量。

那么，數(shù)量龐大的小產(chǎn)權(quán)房的產(chǎn)權(quán)未來是否能變大呢？民間各種說法均有，比如：價(jià)格低，法不責(zé)眾，小產(chǎn)權(quán)可轉(zhuǎn)為大產(chǎn)權(quán)。

如今，小產(chǎn)權(quán)房是否留存，是否轉(zhuǎn)為大產(chǎn)權(quán)，都頗受爭議。因?yàn)樾‘a(chǎn)權(quán)房已經(jīng)不單單是個別業(yè)主的利益所系，住房制度改革、政府公信、社會公平、法律尊嚴(yán)都面臨挑戰(zhàn)。

篇5

被動遷人：____________________（乙方）

甲方因城市建設(shè)需要，將乙方自有房屋動遷，乙方對安置的新房要求產(chǎn)權(quán)調(diào)換，雙方就產(chǎn)權(quán)調(diào)換事宜達(dá)成如下協(xié)議。

一、被動遷房屋坐落______區(qū)______街______號 ，建筑面積______平方米，經(jīng)評估機(jī)構(gòu)評估重置價(jià)為人民幣______元/平方米。合計(jì)______元。

二、安置新建房屋坐落______區(qū)______街______號______棟______單元______層______號，建筑面積______平方米，單方工程造價(jià)為人民幣______元/平方米。合計(jì)______元。

乙方于______年______月______日將新安置房屋單方工程造價(jià)減原自有的房屋重置價(jià)差額人民幣______ 元付給甲方。

三、甲方于______年______月______日將新安置房屋產(chǎn)權(quán)移交給乙方。

四、甲、乙雙方需要說明的其他情況：______________________

甲方（蓋章）：_______________

法定代表人（蓋章）：?_______

地址：_______________________

電話：_______________________

委托人（蓋章）：_________

乙方（蓋章）：_______________

法定代表人（蓋章）：?_______

地址：_______________________

電話：_______________________

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關(guān)鍵詞：農(nóng)地產(chǎn)權(quán)；產(chǎn)權(quán)排他性；產(chǎn)權(quán)沖突；制度變遷

中圖分類號：F320　文獻(xiàn)標(biāo)識碼：A　文章編號：1006―1096(2011)D1－0089―05

產(chǎn)權(quán)的本質(zhì)就是權(quán)利的排他性與否。對于轉(zhuǎn)型期的中國農(nóng)村而言，最重要和最緊迫的莫過于農(nóng)地產(chǎn)權(quán)。目前的農(nóng)地產(chǎn)權(quán)制度直接導(dǎo)致農(nóng)民利益受損和資源低效配置，以致國家實(shí)施的眾多政策均未能使農(nóng)業(yè)獲得長期而快速的發(fā)展。所以，深入闡明產(chǎn)權(quán)排他性與產(chǎn)權(quán)制度變遷的關(guān)系，對于準(zhǔn)確把握農(nóng)地產(chǎn)權(quán)制度變遷規(guī)律，明確我國農(nóng)地產(chǎn)權(quán)制度的改革方向，實(shí)現(xiàn)農(nóng)地產(chǎn)權(quán)制度的有效供給具有重要意義。

一、排他性權(quán)利為核心的產(chǎn)權(quán)結(jié)構(gòu)解析

由于權(quán)利的價(jià)值決定了所交換的物品的價(jià)值，因此，藏于理之后的排他性權(quán)利爭奪才是交易的本質(zhì)。既然產(chǎn)權(quán)是物掩蓋下的排他性的權(quán)利關(guān)系，是不同所有者不出讓除他自己以外的任何人占有、使用、控制某物的能力，所以，“產(chǎn)權(quán)是所有者和所有權(quán)的各項(xiàng)權(quán)利的法律安排”(Posner，1971)。但在交易成本為正的世界里，不同的權(quán)利界定，產(chǎn)權(quán)明晰的程度不同，資源配置的效率也就不同。由于權(quán)利關(guān)系即制度形式與資源配置效率相對應(yīng)，交易成本拓展為經(jīng)濟(jì)制度運(yùn)行的費(fèi)用，因此，制度變遷至關(guān)重要。

但制度并非都以效率的方式演進(jìn)。權(quán)利在本質(zhì)上是利用資源影響他人的力量。權(quán)利結(jié)構(gòu)的變動過程就是資源分配和利益格局重塑的過程(姜軍松，2010)。權(quán)利主體的權(quán)利資源運(yùn)用就是成本與收益比較的理性選擇。既然資源配置直接關(guān)聯(lián)利益與效率，那么，人們總是努力確立有利于自身最大化的權(quán)利規(guī)則。當(dāng)排他性權(quán)利結(jié)構(gòu)與利益格局相吻合時(shí)，社會就達(dá)至穩(wěn)定和效率。但由于諸多歷時(shí)和共時(shí)期間社會財(cái)富并非處于最大化創(chuàng)造狀態(tài)，財(cái)產(chǎn)、企業(yè)和國家權(quán)利制度就應(yīng)運(yùn)而生且不斷調(diào)整，內(nèi)生的權(quán)利及其相互關(guān)系便規(guī)范和制約人們的競爭、合作方式以及利益差別?？梢?，資源配置取決于制度，而制度背后的關(guān)鍵因素是權(quán)利行為能力。制度均衡是權(quán)利主體關(guān)于排他性權(quán)利結(jié)構(gòu)的暫時(shí)性妥協(xié)安排。權(quán)利人持有資源越多，就越能制定出有利于自身的剩余控制和分配的權(quán)利制度，弱勢主體的應(yīng)然權(quán)利就越有可能被無端剝奪，得到的排他性實(shí)然權(quán)利也就越少。正式權(quán)利制度和非正式權(quán)利制度的供給都是如此?，F(xiàn)實(shí)非對等的權(quán)利結(jié)構(gòu)決定了非排他性的社會權(quán)利合約，也決定了權(quán)利制度以非效率方式演化。

既然權(quán)利主體期望增強(qiáng)權(quán)利的排他性程度，那么，產(chǎn)權(quán)制度變遷就應(yīng)當(dāng)以排他性權(quán)利的形成為核心。人們通常認(rèn)為產(chǎn)權(quán)只具有排他性、可分解性和可轉(zhuǎn)讓性3個特征。然而，將收益性從產(chǎn)權(quán)特性整體中排除的觀點(diǎn)是不可取的，因?yàn)榕潘云降葯?quán)利結(jié)構(gòu)與公平利益結(jié)構(gòu)及效率變動方向具有內(nèi)在的一致性。國外學(xué)者如波斯納、阿爾欽和平喬維奇都認(rèn)為，排他性產(chǎn)權(quán)人有動力去使用資源是為了實(shí)現(xiàn)帕累托最優(yōu)。西方學(xué)者忽略了現(xiàn)實(shí)經(jīng)濟(jì)中強(qiáng)者對弱者收益權(quán)的干擾和侵蝕。也有人駁稱科斯定理的致命缺陷在于忽視產(chǎn)權(quán)的財(cái)富效應(yīng)，效率的提高并不意味著產(chǎn)權(quán)變動必然招致社會福利的改善(吳玲，2005)。此觀點(diǎn)并不全面和周延，因?yàn)槿嫘援a(chǎn)權(quán)效率與整體性社會福利改善具有一致性，部分利益集團(tuán)的產(chǎn)權(quán)收益實(shí)現(xiàn)只能達(dá)至部分效率的提升，而對非排他性權(quán)利主體的激勵是不夠的。忽視收益性的產(chǎn)權(quán)結(jié)構(gòu)不是公平正義性產(chǎn)權(quán)安排?，F(xiàn)代產(chǎn)權(quán)應(yīng)當(dāng)將公平收益性納入其基本特征范圍，否則，現(xiàn)代產(chǎn)權(quán)理論難以言之圓滿。

既然產(chǎn)權(quán)是基于資源配置和利益分割的排他性權(quán)利的安排，那么，排他性權(quán)利界分就是產(chǎn)權(quán)構(gòu)建的起點(diǎn)和終點(diǎn)，也是產(chǎn)權(quán)制度發(fā)揮作用的前提條件。排他性產(chǎn)權(quán)是特定權(quán)利人對具體產(chǎn)權(quán)的唯一享有，因此，完整的產(chǎn)權(quán)首先是排他性權(quán)利。但產(chǎn)權(quán)是權(quán)利束，因而完整的產(chǎn)權(quán)必須包括排他性的占有權(quán)、使用權(quán)、收益權(quán)和處分權(quán)。產(chǎn)權(quán)的分解性和轉(zhuǎn)讓性，既是產(chǎn)權(quán)排他性的合乎邏輯的具體延伸，也是產(chǎn)權(quán)主體行使排他性權(quán)利的直接結(jié)果。就產(chǎn)權(quán)的分解性而言，它是基于排他性權(quán)利的分解性，也是行使支配性和處分性排他權(quán)的具體表現(xiàn)；就產(chǎn)權(quán)的轉(zhuǎn)讓性而言，它是基于排他性產(chǎn)權(quán)而形成的產(chǎn)權(quán)交易性，也是實(shí)現(xiàn)排他性主體利益目的的手段，還是排他性產(chǎn)權(quán)運(yùn)行的具體表現(xiàn)樣式。產(chǎn)權(quán)的排他性、分解性、轉(zhuǎn)讓性和收益性都是產(chǎn)權(quán)的基本特征，共同構(gòu)成產(chǎn)權(quán)的完整內(nèi)涵。排他性是產(chǎn)權(quán)的核心特征，分解性是排他性的具體表征，轉(zhuǎn)讓性是排他性行使的直接手段，收益性是排他性的最終目的。既然排他性是產(chǎn)權(quán)結(jié)構(gòu)及其特征中的基礎(chǔ)性范疇，產(chǎn)權(quán)制度變遷就應(yīng)當(dāng)以構(gòu)建排他性為關(guān)鍵突破點(diǎn)。農(nóng)地產(chǎn)權(quán)制度變革無疑應(yīng)當(dāng)恪守排他性產(chǎn)權(quán)運(yùn)行邏輯。

二、中國農(nóng)地產(chǎn)權(quán)的弱排他性

排他性農(nóng)地產(chǎn)權(quán)結(jié)構(gòu)需要產(chǎn)權(quán)主體獨(dú)享排他性產(chǎn)權(quán)及其相關(guān)權(quán)能，但中國的農(nóng)地產(chǎn)權(quán)由于受到多重強(qiáng)勢權(quán)利主體的侵犯，不僅農(nóng)地所有權(quán)排他性有限，而且農(nóng)地產(chǎn)權(quán)權(quán)能也存其弱排他性機(jī)制傳導(dǎo)下不同程度地存在著非排他性。

農(nóng)地所有權(quán)缺少排他性。現(xiàn)行法律規(guī)定導(dǎo)致農(nóng)地所有權(quán)主體不明確。《憲法》籠統(tǒng)規(guī)定農(nóng)村土地屬于集體所有，而《民法通則》和《農(nóng)村土地承包法》及《物權(quán)法》卻將農(nóng)地界定為兩級或三級農(nóng)民集體所有。由此，農(nóng)地到底歸屬何種主體所有不得而知。又由于農(nóng)村地權(quán)缺少完善登記制度，國家和農(nóng)村土地邊界模糊，農(nóng)地所有權(quán)非排他性問題不可避免。同時(shí)，農(nóng)民集體并非民法所確立的3個民事主體之一，農(nóng)地所有權(quán)在實(shí)踐中受到地方政府和村組干部的實(shí)際控制而無排他性可言。所有權(quán)、經(jīng)營權(quán)和股份權(quán)屬于不同的產(chǎn)權(quán)范疇和權(quán)利安排，且相關(guān)法律也規(guī)定農(nóng)民集體是農(nóng)地產(chǎn)權(quán)的所有者，但《民法通則》卻規(guī)定鄉(xiāng)(鎮(zhèn))農(nóng)民集體可以擁有土地所有權(quán)。這就為鄉(xiāng)鎮(zhèn)干部對本應(yīng)由農(nóng)民享有的排他性所有權(quán)實(shí)施實(shí)際控制權(quán)留下了制度缺口。最后，幾乎所有涉及農(nóng)地所有權(quán)的法律都規(guī)定，任何組織和個人不能從事對農(nóng)村土地進(jìn)行的租賣交易行為，農(nóng)地交易只能通過征用方式完成。這為國家侵入排他性所有權(quán)提供了法律保障。

農(nóng)地使用權(quán)排他性較弱。依據(jù)現(xiàn)行法律，政府享有超限農(nóng)地開發(fā)權(quán)和用途管制權(quán)，農(nóng)民的使用決策權(quán)遭受法律和情境性行政公權(quán)的雙重傷害?，F(xiàn)行農(nóng)地征用制度剝奪了農(nóng)民的土地開發(fā)權(quán)，農(nóng)民無法在符合規(guī)劃的條件下自主使用土地；農(nóng)民和農(nóng)村集體經(jīng)濟(jì)組織本屬于農(nóng)村“雙層經(jīng)營體制”的不同利益主體，但現(xiàn)行法律并未對其作出明確的規(guī)定，村組干部作為“內(nèi)部人”擁有農(nóng)地的絕對控制權(quán)，農(nóng)民個體難以行使決策性農(nóng)地使用權(quán)；“社區(qū)成員權(quán)”的制度內(nèi)核在于以行政而非市場手段配置農(nóng)地資源，故農(nóng)地承包經(jīng)營權(quán)雖然其期限延長至三十年，但不得不依人口變動而進(jìn)行周期性平分調(diào)整，情境性行政

控制趁機(jī)干預(yù)農(nóng)地承包經(jīng)營合同，并使弱物權(quán)性農(nóng)地承包經(jīng)營權(quán)更顯債權(quán)特性，農(nóng)民難以獲得真正的農(nóng)地財(cái)產(chǎn)保障權(quán)；國家靜態(tài)性糧食安全行為偏好使得現(xiàn)行法明令禁止農(nóng)民發(fā)展林果業(yè)和挖塘養(yǎng)魚，從而縮小了農(nóng)地使用范圍，干預(yù)了農(nóng)民土地使用權(quán)的理性選擇，從而大大壓縮了農(nóng)地使用空間。在殘缺不全的農(nóng)地產(chǎn)權(quán)結(jié)構(gòu)中，農(nóng)地使用權(quán)排他性不強(qiáng)。

農(nóng)地處分權(quán)排他性不強(qiáng)。在農(nóng)地所有權(quán)處分權(quán)能上，《土地管理法》規(guī)定農(nóng)地所有權(quán)交易只能通過行政征用方式讓渡，農(nóng)民集體及個人不得買賣或以其他方式轉(zhuǎn)讓農(nóng)地所有權(quán)。這樣，農(nóng)民集體無法排他性地決定農(nóng)地集體所有權(quán)的命運(yùn)，其處置權(quán)必然單方向轉(zhuǎn)歸國家所有，農(nóng)民集體也就不能同商業(yè)集團(tuán)和個人在城市化過程中展開理易，排他性處分權(quán)權(quán)能的缺失成為農(nóng)民貧困的制度性根源。農(nóng)地承包經(jīng)營權(quán)處分權(quán)能，因具有定限物權(quán)性質(zhì)，理當(dāng)具有足夠排他特性，經(jīng)強(qiáng)勁吸收后具有準(zhǔn)所有權(quán)的品質(zhì)。然而，現(xiàn)行法對農(nóng)地承包處分權(quán)亦給予相當(dāng)限定，農(nóng)民在農(nóng)地承包經(jīng)營中的處分權(quán)不夠充分?！锻恋毓芾矸ā泛汀掇r(nóng)村土地承包法》規(guī)定：農(nóng)村土地由農(nóng)民集體之外的市場主體承包經(jīng)營的須報(bào)鄉(xiāng)鎮(zhèn)人民政府批準(zhǔn)；采取轉(zhuǎn)讓方式流轉(zhuǎn)的，須經(jīng)發(fā)包方同意。這就使得農(nóng)地處分權(quán)排他性在行政公權(quán)和村組干部的干預(yù)下大為降低，并成為目前農(nóng)地流轉(zhuǎn)成本居高不下的產(chǎn)權(quán)根源。

農(nóng)地收益權(quán)排他性有限。農(nóng)民的剩余索取權(quán)無完全排他性而言。國家土地征用產(chǎn)權(quán)安排使農(nóng)民無法與國家及城市商業(yè)集團(tuán)進(jìn)行平等自由交易而獲取所有權(quán)收益，也無法進(jìn)行非農(nóng)建設(shè)獲取農(nóng)地所有權(quán)增殖收益，還無法同其他農(nóng)民集體自由交易而獲取農(nóng)地所有權(quán)的財(cái)產(chǎn)性和經(jīng)營性收益；農(nóng)民因“內(nèi)部人控制”問題而在征地收益權(quán)方面遭受傷害；農(nóng)地承包者無償或低償使用土地的安排致使農(nóng)地所有權(quán)收益受損，并增加了集體公共產(chǎn)品供給成本，造成農(nóng)民收益的隱性流失。農(nóng)民社保權(quán)缺失和農(nóng)地使用中專用性投資的沉沒成本使得農(nóng)民難以通過規(guī)模經(jīng)營和農(nóng)業(yè)產(chǎn)業(yè)結(jié)構(gòu)調(diào)整等方式獲取更多潛在收益；農(nóng)民在農(nóng)業(yè)經(jīng)營企業(yè)中因企業(yè)控制權(quán)常歸于村鎮(zhèn)干部和外來投資者共享而難獲排他性剩余收益。農(nóng)民宅基地產(chǎn)權(quán)既不能抵押，也不能賣給市民，導(dǎo)致農(nóng)民無法獲取財(cái)產(chǎn)性收益和經(jīng)營性收益。

三、農(nóng)地產(chǎn)權(quán)弱排他性下的產(chǎn)權(quán)沖突

既然中國現(xiàn)行非均衡農(nóng)地產(chǎn)權(quán)制度是一個全面性的非排他性產(chǎn)權(quán)結(jié)構(gòu)，是非對等權(quán)利行為能力結(jié)構(gòu)現(xiàn)實(shí)的必然結(jié)果，那么，在農(nóng)地非排他性的產(chǎn)權(quán)博弈中，強(qiáng)勢一方勢必侵蝕弱勢一方的利益，進(jìn)而引發(fā)產(chǎn)權(quán)沖突。中國農(nóng)地產(chǎn)權(quán)非排他性產(chǎn)生的產(chǎn)權(quán)沖突集中表現(xiàn)在征地交易中權(quán)益各方對利益的抗?fàn)幧稀?/p>

城市化使土地和地產(chǎn)的價(jià)值不斷飆升，日趨巨大的利益開發(fā)空間成為權(quán)利主體爭奪的“公共領(lǐng)域”(Barzel，1989)。財(cái)產(chǎn)權(quán)利是產(chǎn)權(quán)人“自己直接努力、他人企圖奪取和政府予以保護(hù)程度的函數(shù)”(Barzel，1989)。因此，中央政府、地方政府、農(nóng)村集體和農(nóng)民四大權(quán)利主體對公共利益勢必展開激烈的爭奪。為保證農(nóng)地利用的整體效用最大化，尤其是為保證國家戰(zhàn)略資源糧食的安全，中央政府必須對農(nóng)地非農(nóng)化和土地開發(fā)產(chǎn)權(quán)嚴(yán)加控制，并通過土地開發(fā)收益的分割，彌補(bǔ)農(nóng)地使用正外部性的漏損。但中央政府并未恪盡職守，雖然農(nóng)地保護(hù)的法律法規(guī)不斷完善，但實(shí)施效果卻差強(qiáng)人意。究其根源，在于中央“上收財(cái)權(quán)，下放事權(quán)”的財(cái)政改革造成地方政府的財(cái)政困境，而農(nóng)地所有權(quán)和收益權(quán)的弱排他性，使得強(qiáng)勢的地方政府不僅可以通過征地交易來規(guī)?；鼐鹑≈糜诠差I(lǐng)域的開發(fā)收益，而且可以采取對土地開發(fā)中弱勢主體的產(chǎn)權(quán)擠壓來尋求替代財(cái)源，形成當(dāng)下扭f}i1的“土地財(cái)政”，農(nóng)民的地權(quán)收益由此而被嚴(yán)重侵犯和剝奪。另一方面，中央政府沒有對農(nóng)地產(chǎn)權(quán)的外部性進(jìn)行補(bǔ)償。從理論上說，任何農(nóng)地都有非農(nóng)化的潛在開發(fā)收益，因而，任何土地都有非農(nóng)化開發(fā)的要求。只要出現(xiàn)非農(nóng)開發(fā)收益大于農(nóng)地使用收益的經(jīng)濟(jì)環(huán)境和條件，農(nóng)地的非農(nóng)開發(fā)就會啟動，而要限制農(nóng)地的非農(nóng)開發(fā)就必須對農(nóng)地使用進(jìn)行補(bǔ)貼或提高農(nóng)地的使用權(quán)收益來消除它們之間的“利益誘因”。受農(nóng)地使用權(quán)收益排他性微弱的影響，中央政府棄用這一產(chǎn)權(quán)平衡機(jī)制。結(jié)果，低下的農(nóng)地使用權(quán)收益使得農(nóng)民集體和個人都有強(qiáng)烈的愿望和要求開發(fā)農(nóng)村房地產(chǎn)，爭奪置于公共領(lǐng)域的財(cái)富。中央政府由于沒有構(gòu)建農(nóng)地產(chǎn)權(quán)結(jié)構(gòu)的排他性，導(dǎo)致權(quán)益各方對公共產(chǎn)權(quán)的激烈爭奪。

地方政府擁有從征地交易中攫取農(nóng)地發(fā)展權(quán)收益的特權(quán)。土地從農(nóng)村用途轉(zhuǎn)變?yōu)槌鞘杏猛?、從農(nóng)業(yè)用地轉(zhuǎn)為工業(yè)和商業(yè)用地、從集體用地轉(zhuǎn)為國有用地時(shí)價(jià)值大增。改變土地使用屬性的權(quán)利即“土地發(fā)展權(quán)”本該屬于農(nóng)民，但由于農(nóng)地使用權(quán)和處置權(quán)的非排他性，政府壟斷了土地征收權(quán)，也就壟斷了土地在不同屬性之間配置的權(quán)利，從而也就擁有了直接進(jìn)入公共領(lǐng)域攫取公共產(chǎn)權(quán)的特權(quán)，將開發(fā)權(quán)及其附著其上的收益據(jù)為己有。作為中央政府的人，地方政府與農(nóng)民交易土地?zé)o可厚非，但前提條件必須以公共利益為目的且給予公正合理的產(chǎn)權(quán)補(bǔ)償。而地方政府的征地交易恰恰就在于這一前提的缺失。農(nóng)地所有權(quán)的弱排他性使得地方政府的強(qiáng)制征地暢通無阻，而農(nóng)地收益權(quán)的弱排他性，又使得政府對被征土地可以實(shí)行統(tǒng)一的低價(jià)補(bǔ)償(錢忠好等，2007)。農(nóng)民雖有正當(dāng)?shù)臋?quán)益要求，但由于農(nóng)地產(chǎn)權(quán)殘缺，排他性微弱，權(quán)益訴求被斷然拒絕，而地方政府則因其權(quán)威而對征地“合理合法”，得以獨(dú)自攫取農(nóng)地產(chǎn)權(quán)屬性重新配置所帶來的巨額外在收益。并且，地方政府還因這一收益的異常豐厚，反復(fù)產(chǎn)生低價(jià)征地的產(chǎn)權(quán)激勵，不斷限制、擠壓和剝奪農(nóng)地的集體和私人產(chǎn)權(quán)，從而表現(xiàn)出“與民爭利”的產(chǎn)權(quán)沖突。

對于農(nóng)村集體特別是城郊集體土地，由于農(nóng)地的使用權(quán)收益遠(yuǎn)低于非農(nóng)使用權(quán)收益，這就強(qiáng)烈促使農(nóng)村集體改變農(nóng)地產(chǎn)權(quán)屬性；另一方面，土地征用后，使用權(quán)和開發(fā)權(quán)(處分權(quán))屬于政府，額外的發(fā)展權(quán)收益權(quán)被政府完全攫取。這就自然要問：農(nóng)村集體土地的產(chǎn)權(quán)是否應(yīng)該包括土地發(fā)展權(quán)?農(nóng)村集體土地的潛在開發(fā)權(quán)收益是否應(yīng)該被承認(rèn)?如何實(shí)現(xiàn)?依據(jù)城市蔓延、精明增長理論，在現(xiàn)代化的交通、通訊和多商業(yè)中心的情況下，農(nóng)村尤其是城鎮(zhèn)郊區(qū)土地價(jià)值同樣重要。所以，按照市場運(yùn)作方式，農(nóng)村集體土地的價(jià)值開發(fā)和實(shí)現(xiàn)應(yīng)由市場機(jī)制調(diào)節(jié)，政府應(yīng)通過財(cái)產(chǎn)稅、城市規(guī)劃和開發(fā)許可等手段加以控制，以實(shí)現(xiàn)土地開發(fā)利益，均衡土地增值收益，提高土地利用效率。但現(xiàn)在的問題是，農(nóng)村尤其是城郊集體土地要么被政府低價(jià)征收，發(fā)展權(quán)收益悉數(shù)落入政府囊中；要么土地被限制開發(fā)，對其潛在的開發(fā)權(quán)收益不予承認(rèn)和補(bǔ)償，其結(jié)果必然是農(nóng)村集體自行開發(fā)來實(shí)現(xiàn)其產(chǎn)權(quán)收益，比如農(nóng)村小產(chǎn)權(quán)房的過度開發(fā)等。從統(tǒng)籌規(guī)劃和合理配置土地資源來說，農(nóng)村集體開發(fā)房地產(chǎn)是違法的，但從權(quán)益實(shí)現(xiàn)來看，這種開發(fā)又是產(chǎn)權(quán)主體對財(cái)產(chǎn)權(quán)利加以保護(hù)的正當(dāng)抗?fàn)?。農(nóng)民集體違法捍衛(wèi)其產(chǎn)權(quán)的努力，完全由農(nóng)地產(chǎn)權(quán)結(jié)構(gòu)的弱排他性所導(dǎo)致。

盡管《土地管理法》規(guī)定政府征地交易對農(nóng)民造成的產(chǎn)權(quán)損失必須補(bǔ)償，但法律對補(bǔ)償只作了原則性的規(guī)定，這就使地方政府在產(chǎn)權(quán)補(bǔ)償?shù)臎Q策上擁有超量的自由裁量權(quán)，在農(nóng)地發(fā)展權(quán)收益弱排他性的條件下，農(nóng)民只能得到極低的產(chǎn)權(quán)補(bǔ)償。隨著產(chǎn)權(quán)沖突的日趨激烈和升級，中央在1998年的《土地管理法》中大幅提高了產(chǎn)權(quán)損失的補(bǔ)償標(biāo)準(zhǔn)，但由于《土地管理法》規(guī)定“征地補(bǔ)償款歸集體所有”，因此，農(nóng)民能夠獲得多少征地補(bǔ)償取決于農(nóng)村的治理機(jī)制。受產(chǎn)權(quán)博弈力低下的制約，農(nóng)民獲得的補(bǔ)償遠(yuǎn)少于村集體。為提高農(nóng)地產(chǎn)權(quán)損失的補(bǔ)償，中央政府在2004年首次提出被征用土地補(bǔ)償主要用于農(nóng)民而不是村集體的決定。但即便如此，土地產(chǎn)權(quán)補(bǔ)償仍然是按照土地原有用途進(jìn)行簡單的倍數(shù)補(bǔ)償，由政府單獨(dú)規(guī)定并強(qiáng)制執(zhí)行，體現(xiàn)政府意志，沒有體現(xiàn)農(nóng)地發(fā)展權(quán)要求，農(nóng)地發(fā)展權(quán)收益仍呈弱排他性。因此，在產(chǎn)權(quán)補(bǔ)償談判中，農(nóng)民只獲得征地補(bǔ)償?shù)?％～10％，村級集體得25％～30％，而60％～70％為各級政府部門獲得(溫鐵軍等，2006)。這就導(dǎo)致各級政府部門受益、農(nóng)民權(quán)益嚴(yán)重受損的局面。據(jù)估算，中國20多年來的低價(jià)征地，至少使農(nóng)民蒙受了2萬億元的損失(陳錫文，2002)，其結(jié)果必然導(dǎo)致農(nóng)民的產(chǎn)權(quán)抗?fàn)??？範(fàn)幹ち页潭?，可從無數(shù)農(nóng)民向上級政府上訪投訴、對當(dāng)?shù)卣V諸法院以及暴力抗?fàn)幹械玫皆忈?王道勇，2008)。

四、中國農(nóng)地產(chǎn)權(quán)排他性優(yōu)化變遷路徑

中國農(nóng)地產(chǎn)權(quán)結(jié)構(gòu)的弱排他性，使得產(chǎn)權(quán)沖突異常激烈。為消除農(nóng)地產(chǎn)權(quán)沖突，實(shí)現(xiàn)農(nóng)地資源優(yōu)化配置，使農(nóng)民低成本運(yùn)用市場機(jī)制，農(nóng)地制度變遷應(yīng)當(dāng)以排他性權(quán)利的構(gòu)建為核心而展開。

(一)完善農(nóng)村集體土地所有權(quán)制度

解決農(nóng)地產(chǎn)權(quán)非排他性問題，首先應(yīng)當(dāng)明確農(nóng)地所有權(quán)主體歸屬。目前農(nóng)村土地主要?dú)w屬于村民小組所有，這應(yīng)成為農(nóng)地集體所有權(quán)主體的主要形式，村級集體因持有土地有限而只是農(nóng)地集體所有權(quán)主體的次要形式；取消鄉(xiāng)鎮(zhèn)集體土地所有權(quán)，凡已歸屬國有的農(nóng)地仍舊由國家所有。我國目前農(nóng)民集體雖被賦予名義農(nóng)地所有權(quán)，但它不是現(xiàn)行法律所確立的民事主體，也完全不是一個具有自治機(jī)制的法人組織。因此，應(yīng)當(dāng)通過修訂法律明確農(nóng)民集體的法人主體地位，允許農(nóng)民集體進(jìn)行農(nóng)地所有權(quán)買賣和互換，實(shí)現(xiàn)農(nóng)地所有權(quán)的平等交易。對于集體成員不愿、不宜和放棄承包及有償轉(zhuǎn)移原有承包的土地，農(nóng)民集體有權(quán)拍賣、招標(biāo)和公開協(xié)商等交給農(nóng)民集體內(nèi)外成員或單位承包，亦可自己直接經(jīng)營。農(nóng)村集體可將農(nóng)地使用權(quán)集中轉(zhuǎn)包和入股，但不得違反現(xiàn)有農(nóng)地承包產(chǎn)權(quán)主體的意愿。法律應(yīng)當(dāng)對兩種公有土地所有權(quán)在物權(quán)法上實(shí)施同等保護(hù)措施，構(gòu)建農(nóng)地等不動產(chǎn)統(tǒng)一登記制度，完善農(nóng)地所有權(quán)的物權(quán)保護(hù)方式，切實(shí)加強(qiáng)對農(nóng)地集體所有權(quán)排他性的保護(hù)。

(二)明晰排他性的農(nóng)地發(fā)展權(quán)

農(nóng)地產(chǎn)權(quán)沖突源于沒有明晰農(nóng)地發(fā)展權(quán)，本該屬于農(nóng)民的發(fā)展權(quán)收益被強(qiáng)勢的他方攫取。因此，在農(nóng)地產(chǎn)權(quán)的優(yōu)化變遷中，應(yīng)當(dāng)設(shè)置“土地發(fā)展權(quán)”，將這一權(quán)利屬性顯性化。土地發(fā)展權(quán)引入后，應(yīng)將土地發(fā)展權(quán)和直接開發(fā)權(quán)兩種屬性分開。土地發(fā)展權(quán)屬于農(nóng)民，農(nóng)民依此產(chǎn)權(quán)屬性獲取農(nóng)地開發(fā)的增值收益，從而永久確立農(nóng)地發(fā)展權(quán)收益的排他性。中國正是由于農(nóng)地發(fā)展權(quán)的缺失，才導(dǎo)致征地交易中農(nóng)地發(fā)展權(quán)收益被嚴(yán)重低估。這樣既不能對公共產(chǎn)權(quán)進(jìn)行有效保護(hù)，也不能對政府征地交易形成成本約束，從而引發(fā)激烈的產(chǎn)權(quán)沖突。農(nóng)地公共產(chǎn)權(quán)被過度攫取不僅在于地方政府壟斷了土地征收權(quán)，更在于中國土地發(fā)展權(quán)的缺失。通過土地發(fā)展權(quán)收益的實(shí)現(xiàn)和分割，一方面可以確立農(nóng)地發(fā)展權(quán)收益的排他性，顯著增加農(nóng)地征收成本，遏制農(nóng)地公共產(chǎn)權(quán)的過度攫取，有效消除產(chǎn)權(quán)沖突；另一方面，通過明晰農(nóng)地發(fā)展權(quán)，可以強(qiáng)化農(nóng)民行使土地產(chǎn)權(quán)的能力，削弱地方政府隨意支配農(nóng)地使用權(quán)、處分權(quán)和收益權(quán)的權(quán)能，從而消除因土地屬性轉(zhuǎn)換而產(chǎn)生“暴利一暴損”的財(cái)富再分配效應(yīng)，嚴(yán)格控制農(nóng)地非農(nóng)開發(fā)的比例和時(shí)序。

(三)構(gòu)建物權(quán)性農(nóng)地承包經(jīng)營產(chǎn)權(quán)制度

農(nóng)地承包經(jīng)營產(chǎn)權(quán)難以與公權(quán)和農(nóng)地所有權(quán)相行不悖。立法應(yīng)當(dāng)賦予農(nóng)地承包權(quán)以物權(quán)性質(zhì)，使其結(jié)構(gòu)具有近乎所有權(quán)的全部產(chǎn)權(quán)權(quán)能。為此，應(yīng)當(dāng)將農(nóng)地承包經(jīng)營權(quán)名稱適時(shí)變更為集體農(nóng)地使用權(quán)，與國有土地使用權(quán)同享名分；建立永久且有償?shù)霓r(nóng)地承包經(jīng)營產(chǎn)權(quán)制度以消除其久存的非排他性，通過取消預(yù)留地制度徹底物化農(nóng)地承包經(jīng)營產(chǎn)權(quán)，適時(shí)取消農(nóng)地承包經(jīng)營期限制度；通過構(gòu)建農(nóng)地有償使用制度，使之與國有土地有償使用制度相呼應(yīng)，真正實(shí)現(xiàn)農(nóng)地集體所有者權(quán)益，并克服目前集體組織在自公共物品供給中的集體行動困境；全面賦予農(nóng)地承包經(jīng)營產(chǎn)權(quán)權(quán)能，明確農(nóng)地經(jīng)營規(guī)模的最高具體限額，取消有關(guān)轉(zhuǎn)讓須經(jīng)發(fā)包人和政府同意的規(guī)定以消除其非排他性；明確規(guī)定城鄉(xiāng)男女平等享有農(nóng)地承包經(jīng)營權(quán)的繼承權(quán)，允許農(nóng)民享有農(nóng)地承包經(jīng)營權(quán)的抵押權(quán)能，適時(shí)取消農(nóng)地優(yōu)先承包權(quán)以降低道德風(fēng)險(xiǎn)等社會交易成本；待條件成熟時(shí)，將農(nóng)地承包經(jīng)營權(quán)流轉(zhuǎn)合同升格為典型合同。

篇7

[關(guān)鍵詞]小產(chǎn)權(quán)房 土地管理制度 房產(chǎn)利益

一、小產(chǎn)權(quán)房的概念

時(shí)展到21世紀(jì)，對于農(nóng)村土地，最熱的爭議點(diǎn)莫過于小產(chǎn)權(quán)房的問題。其實(shí)小產(chǎn)權(quán)房并非法學(xué)術(shù)語，現(xiàn)行法律法規(guī)也未曾正式使用，它只是人們在社會實(shí)踐中形成的一種約定俗成的稱謂。關(guān)于小產(chǎn)權(quán)房，目前通行的概念主要有三種。第一種：小產(chǎn)權(quán)是針對開發(fā)商所擁有的初始產(chǎn)權(quán)而言。商品房在建成之后售出之前，開發(fā)商享有的商品房產(chǎn)權(quán)叫大產(chǎn)權(quán)，購房人購買商品房之后取得的產(chǎn)權(quán)是從這種大產(chǎn)權(quán)中分離出來的，故稱為小產(chǎn)權(quán)。第二種：產(chǎn)權(quán)大小是按照房屋再轉(zhuǎn)讓時(shí)是否要繳納土地出讓金來區(qū)分的。不再繳納土地出讓金的叫大產(chǎn)權(quán)，還需要補(bǔ)交土地出讓金的叫小產(chǎn)權(quán)。這樣，普通商品房是大產(chǎn)權(quán)房，經(jīng)濟(jì)適用房就是小產(chǎn)權(quán)房。第三種：產(chǎn)權(quán)大小按照產(chǎn)權(quán)證的頒發(fā)機(jī)關(guān)來區(qū)分。國家房管部門發(fā)放產(chǎn)權(quán)證的商品房是大產(chǎn)權(quán)，鄉(xiāng)鎮(zhèn)政府頒發(fā)產(chǎn)權(quán)證的房屋是小產(chǎn)權(quán)ⅰ。從我國目前的法律法規(guī)來看，第一和第二兩種情形下的小產(chǎn)權(quán)房都是合法的。而第三種情形的小產(chǎn)權(quán)房合法與否是目前爭論的焦點(diǎn)問題，本論文所說的小產(chǎn)權(quán)房均指第三種小產(chǎn)權(quán)房。因此本論文中的小產(chǎn)權(quán)房是指在農(nóng)村集體土地上，由享有該土地所有權(quán)的鄉(xiāng)鎮(zhèn)政府或村委會單獨(dú)開發(fā)或與房地產(chǎn)開發(fā)企業(yè)聯(lián)合開發(fā)建設(shè)，并由鄉(xiāng)鎮(zhèn)政府或村委會制作房屋產(chǎn)權(quán)屬證書的房屋。這種房屋產(chǎn)權(quán)證書沒有國家房管部門蓋章，僅有鄉(xiāng)鎮(zhèn)政府或村委會的蓋章以證明其權(quán)屬，故稱為小產(chǎn)權(quán)。這里的“小”是指產(chǎn)權(quán)不完整或者說產(chǎn)權(quán)有瑕疵（uncompleted/flawed property right）。

案例1：1999年12月，上海浦東新區(qū)龔路鎮(zhèn)龔豐村農(nóng)民楊某，將自己的兩層私房以12萬元的價(jià)格賣給本市市民陳某。2006年，楊某向法院要求法院解除房屋買賣合同，愿意如數(shù)返還陳某的購房款。但是法院依據(jù)誠實(shí)信用原則認(rèn)為原被告之間簽訂的《房屋買賣合同》系當(dāng)事人自愿、公平、等價(jià)有償基礎(chǔ)上所為的真實(shí)意思表示，認(rèn)為房屋買賣合同有效。2008年重審時(shí)仍然維持初判。

案例2：畫家李某2002年在北京通州宋莊鎮(zhèn)辛村店村以4.5萬元的價(jià)格買下了當(dāng)?shù)剞r(nóng)民馬某的房屋及院落。2006年底，馬某訴請法院，要求收回房屋。2007年7月10日，法院判決該房屋買賣協(xié)議無效，馬某可以收回房屋，但向李某支付18萬多元的房屋補(bǔ)償款。

以上案例中的房屋買賣事實(shí)一樣，但產(chǎn)生的法律效力卻截然不同。這就是當(dāng)今的熱點(diǎn)問題——最具有爭議性的小產(chǎn)權(quán)房。

二、小產(chǎn)權(quán)房的現(xiàn)狀

小產(chǎn)權(quán)房的出現(xiàn)和存在從10多年前就開始了。從賣房者的視角看，其前身是“村民自建房、出租或少量出售為改善生活條件”。但實(shí)際情況隨著社會經(jīng)濟(jì)大潮的推動，這部分自建房的性質(zhì)開始發(fā)生了變化。比如在1994年，香堂村就開始公開出售200平米左右的村建別墅，售價(jià)當(dāng)時(shí)僅為5萬元一套。當(dāng)時(shí)一些明星，藝術(shù)家們?yōu)榱诵蓍e或養(yǎng)老就到郊區(qū)縣購買別墅或農(nóng)家院，由于他們當(dāng)時(shí)購買大多不是作為第一家居使用，所以也并沒有引起相關(guān)部門的注意和重視。然而時(shí)間到了2003年左右，由于城市房價(jià)普遍偏高，眾多工薪階層也加入購買小產(chǎn)權(quán)房的行列，而且他們購買的小產(chǎn)權(quán)房大多是作為第一家居甚至永久家居的。受利益驅(qū)使，目前加入小產(chǎn)權(quán)房開發(fā)的房地產(chǎn)商以及樓盤也為數(shù)不少。據(jù)資料統(tǒng)計(jì)，在全國范圍內(nèi)，小產(chǎn)權(quán)房達(dá)到全國實(shí)有村鎮(zhèn)房屋建筑面積的30%，其中村鎮(zhèn)住宅約50多億平方米。由此可見小產(chǎn)權(quán)房在全國之整體發(fā)展態(tài)勢，其深遠(yuǎn)影響不得不引起政府及社會各層的高度重視和關(guān)注。

三、小產(chǎn)權(quán)房形成原因

小產(chǎn)權(quán)房目前是社會熱點(diǎn)問題，其形成原因是多方面的，其折射的社會矛盾是深層次的、制度性的。

1.小產(chǎn)權(quán)房產(chǎn)生的根源是我國長期以來實(shí)行的土地資源城鄉(xiāng)二元化管理體制。我國法律對城市土地和農(nóng)村土地實(shí)行不同的管理體制，適用不同的法律規(guī)定，即通常所說的二元化管理體制。我法律規(guī)定城市土地可以通過市場直接進(jìn)入流通，而農(nóng)村土地屬于集體所有，只有在政府或國家通過征用的方式才能進(jìn)入流通。這看起來似乎是對農(nóng)村土地的特別保護(hù)，但實(shí)際上是對農(nóng)村土地自由流轉(zhuǎn)的一種特別限制。目前農(nóng)村的這種土地流轉(zhuǎn)制度不是在我國市場經(jīng)濟(jì)中自發(fā)形成的，而是國家在城市化和工業(yè)化進(jìn)程中，為了實(shí)現(xiàn)社會資源的集中而構(gòu)建的一項(xiàng)特殊制度安排。這項(xiàng)制度是以犧牲農(nóng)村的利益來維持和促進(jìn)城市的發(fā)展的。我國自建國初就確立了農(nóng)村為城市服務(wù)的策略。改革開放30年之后，中國農(nóng)村和城市之間收入差距越來越大，“三農(nóng)”問題逐漸成為了我國經(jīng)濟(jì)發(fā)展中不得不正視的一個問題。造成這個問題的原因是農(nóng)村在改革開放經(jīng)濟(jì)建設(shè)中沒有自己的市場主體地位，農(nóng)村和農(nóng)民仍然服務(wù)于城市經(jīng)濟(jì)發(fā)展。僅就土地制度而言，為防止農(nóng)村地產(chǎn)市場對城市地產(chǎn)市場的沖擊，為了維護(hù)城市和國家在地產(chǎn)市場的巨大利潤，國家繼續(xù)通過嚴(yán)格的土地管制制度將農(nóng)村集體土地固定在農(nóng)村，日后通過合法途徑征收后轉(zhuǎn)變?yōu)閲宜?，繼續(xù)城市和國家對農(nóng)村永遠(yuǎn)的剝奪。如今，城市化進(jìn)程已經(jīng)可以安排更多的農(nóng)業(yè)人口就業(yè)，到了工業(yè)回饋農(nóng)業(yè)，城市回饋鄉(xiāng)村的時(shí)候了。小產(chǎn)權(quán)房合法化以后，許多以傳統(tǒng)農(nóng)業(yè)為謀生手段的農(nóng)民就可以轉(zhuǎn)化為城市居民，減少對農(nóng)村土地的繼續(xù)使用，也對我國新農(nóng)村的建設(shè)提供了條件，真正實(shí)現(xiàn)城鄉(xiāng)統(tǒng)籌發(fā)展。

2.小產(chǎn)權(quán)房的出現(xiàn)亦是村集體在市場經(jīng)濟(jì)充分發(fā)展，在巨大利益的驅(qū)動之下不可避免產(chǎn)生的后果。農(nóng)村小產(chǎn)權(quán)房之所以被我國法律認(rèn)定為非法，最主要的原因是因?yàn)檫@些住房在興建時(shí)并未繳納土地出讓金，而這筆高昂的土地出讓金正是城市土地在建商品房時(shí)必須繳納的。農(nóng)村小產(chǎn)權(quán)房之所以價(jià)格低也正是因?yàn)闆]有繳納這一筆高昂的土地出讓金，所以小產(chǎn)權(quán)房無法獲得國家房產(chǎn)部門的房產(chǎn)證的最終原因也在于此。小產(chǎn)權(quán)房不交納土地出讓金，也逃避了各種土地稅費(fèi)，這樣房價(jià)僅僅是由建設(shè)成本加出售利潤；另一方面，小產(chǎn)權(quán)房在建設(shè)中沒有了權(quán)利尋租的土壤和條件，腐敗成分減少，相比城市房屋，售價(jià)可以降低40%以上。集體土地被征用的價(jià)格和土地建成城市商品房的價(jià)格之間巨大的差異，使得集體土地所有者受巨大利益的驅(qū)動，甘愿冒風(fēng)險(xiǎn)，以超出法律的形式主動進(jìn)入市場以獲取利益最大化，實(shí)現(xiàn)土地增值最大化。所以說，小產(chǎn)權(quán)房的出現(xiàn)亦是村集體在市場經(jīng)濟(jì)充分發(fā)展，在巨大利益的驅(qū)動之下不可避免產(chǎn)生的后果ⅳ。

3.小產(chǎn)權(quán)房是農(nóng)民對現(xiàn)存利益分配格局嚴(yán)重失衡的一種挑戰(zhàn)。小產(chǎn)權(quán)房是農(nóng)民對現(xiàn)存利益分配格局嚴(yán)重失衡的一種挑戰(zhàn)。小產(chǎn)權(quán)房禁而不止折射的正是社會各利益團(tuán)體對農(nóng)村將近10萬億的土地財(cái)富分配格局的博弈和重塑過程。

我國法律規(guī)定，農(nóng)村土地不能直接進(jìn)入市場而只能由政府或國家通過征收來實(shí)現(xiàn)的。村集體是集體土地的所有者，但卻不是市場主體，沒有處分所有物的權(quán)利。通過國家征收的模式，使得國家不僅成了國有土地的所有者，也成了集體土地所有土地的實(shí)際處分者。農(nóng)村集體成員實(shí)際上被剝奪了集體土地所有權(quán)中最關(guān)鍵的處分權(quán)。我國《憲法》和《土地管理法》等確認(rèn)了農(nóng)村集體土地所有權(quán)屬于農(nóng)村集體所有。根據(jù)所有權(quán)的一般理論，所有權(quán)具有四項(xiàng)權(quán)能：占有、使用、收益和處分。其中處分權(quán)是所有權(quán)的核心。所有者對自己財(cái)產(chǎn)的處分是最終實(shí)現(xiàn)其所有權(quán)價(jià)值的重要途徑?！段餀?quán)法》第39條也規(guī)定，所有權(quán)人對自己的不動產(chǎn)或動產(chǎn)，依法享有占有，使用，收益和處分的權(quán)利。但我國集體所有制下的農(nóng)民卻失去了對自己所有物的最終財(cái)產(chǎn)處分權(quán)。

如果政府限制農(nóng)村集體土地所有者行使所有權(quán)的范圍和方式，讓集體土地只能用于農(nóng)業(yè)耕作，那么就應(yīng)該取消現(xiàn)在的政府慣用的土地征收、征用制度，嚴(yán)格禁止政府將農(nóng)村征收來的集體土地轉(zhuǎn)包給開發(fā)商用于商品房開發(fā)，除非這種征地是出于國防、抗洪、搶險(xiǎn)救災(zāi)之類的重大險(xiǎn)情需要；而且在征地費(fèi)用的分配上也極為不合理。地方政府為什么樂于把成片成片的農(nóng)村地區(qū)給征出去呢？因?yàn)榈胤秸蛑鵀楦纳拼迕裆顥l件的旗號，實(shí)際上他們自己獲得了頗豐的征地補(bǔ)償款，占20%～30%；最可憐的農(nóng)民最終獲得的補(bǔ)償款僅占5%～10%。任何一個有良知的人都不得不為我國農(nóng)民卑微又悲慘的處境嘆息。

由于城市建設(shè)用地的日益緊缺，農(nóng)村集體土地作為稀缺性資源，逐漸突出其獨(dú)特的經(jīng)濟(jì)價(jià)值和社會價(jià)值。所以說，集體土地進(jìn)入城市房地產(chǎn)謀取市場高額利潤成為不可避免的趨勢。雖然國家政策對農(nóng)村土地用途有著嚴(yán)格限制，但村集體畢竟也對本集體土地享有獨(dú)立的，排他的所有權(quán)，而且現(xiàn)在村集體土地上也存在越來越多的鄉(xiāng)鎮(zhèn)企業(yè)建設(shè)用地及宅基地，這也為農(nóng)村集體土地進(jìn)入城市房地產(chǎn)市場留下了一個靈活的缺口。

4.城市自然發(fā)展催生了小產(chǎn)權(quán)房的出現(xiàn)。我國從1998年開始全面停止實(shí)物分房，實(shí)行住房貨幣化。目前我國城市居民解決住房問題主要是通過地方政府主導(dǎo)模式，即地方政府壟斷土地供應(yīng)，開發(fā)商壟斷房屋供應(yīng)，因?yàn)檎幌蜷_發(fā)商提供建設(shè)土地，所有人必須向開發(fā)商購買房屋。這種雙重壟斷的典型的刺激投機(jī)行為，是導(dǎo)致城市房價(jià)一直居高不下的最根本原因。這種失衡一方面造成了城市里中低收入者的住房要求無法得到滿足，另一方面也為城市周邊農(nóng)村廉價(jià)的小產(chǎn)權(quán)房的產(chǎn)生和發(fā)展提供了機(jī)遇，成為催生小產(chǎn)權(quán)房迅速發(fā)展的首要因素。

城市的飛速發(fā)展也催生了不同的住房需要，除了城市中低收入者對廉價(jià)住房的需求外，我國老齡化社會的到來也加劇了老年人對退休養(yǎng)老住房的需求。現(xiàn)在的大城市已經(jīng)不再是老年人養(yǎng)老的最佳場所了，這些老年人也就希望在郊區(qū)附近購買一套廉價(jià)小產(chǎn)權(quán)房養(yǎng)老；還有些商人，由于生意需要辦公地點(diǎn)，他們就購買鄉(xiāng)鎮(zhèn)小產(chǎn)權(quán)房作為公司辦事處或辦公地點(diǎn)，有些甚至還把直接購買小產(chǎn)權(quán)房賣給員工，一并解決了他們工作和居住的問題，也利于公司的長遠(yuǎn)發(fā)展。更有一些高收入者想在鄉(xiāng)鎮(zhèn)購買別墅或建度假村之類的，遠(yuǎn)離城市的喧囂，滿足了高收入者對寧靜生活的需求。

現(xiàn)在由于農(nóng)村僅僅依靠農(nóng)業(yè)生產(chǎn)已經(jīng)難以維持日益發(fā)展的社會生活了，農(nóng)村還有很大一批漂流一族在城市打工。勞動力已經(jīng)外出務(wù)工，農(nóng)村大量的房屋都在閑置中，閑置的房屋由于多年無人居住，維護(hù)，極容易毀損。很多農(nóng)村人其實(shí)都希望出售老房屋。但由于國家政策不允許這些小產(chǎn)權(quán)房合法出售，這些房屋就只好閑置，并任其毀損。另一方面，這些外出務(wù)工的農(nóng)村人即使手頭有了些積蓄，基于全國小產(chǎn)權(quán)房政策的限制，他們也不能在他鄉(xiāng)的當(dāng)?shù)刭徺I住房安居樂業(yè)。這樣就變成了那邊不能賣，這邊不能買，變成了永遠(yuǎn)的蝸居一族，租房一族，無法實(shí)現(xiàn)“我想有個家”的愿望。另一方面，城里就業(yè)形勢嚴(yán)峻，有些大學(xué)生就下鄉(xiāng)找工作了。這些大學(xué)生持有城市戶口，不像農(nóng)村居民，在農(nóng)村還有自己的一塊宅基地可以建房居住，他們只能在城里購買商品房才能實(shí)現(xiàn)“居者有其屋”的愿望，他們沒有辦法在農(nóng)村就地買房甚至結(jié)婚安家。這種人為阻斷農(nóng)村和城市交互發(fā)展的做法是社會發(fā)展規(guī)律相矛盾的。

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篇8

關(guān)鍵詞：知識產(chǎn)權(quán)；權(quán)利限制；運(yùn)行機(jī)制；利益衡平

雖然法律本身不能直接帶來科技的進(jìn)步，經(jīng)濟(jì)的增長和社會的發(fā)展，但完善的法律可以創(chuàng)建出科學(xué)、合理、高效的制度作為科技進(jìn)步的孵化器。 知識、法律、經(jīng)濟(jì)三者有機(jī)結(jié)合才能最大限度地刺激生產(chǎn)力的快速發(fā)展。因此，完善知識產(chǎn)權(quán)和反壟斷法的立法，使其在符合憲法、民法的原則的前提下適應(yīng)不斷更新的知識和科學(xué)技術(shù)的保護(hù)，是實(shí)現(xiàn)利益兼顧之衡平原則的重要途徑。

一、遵循民法基本原則，制定知識產(chǎn)權(quán)的原則框架

知識產(chǎn)權(quán)的私權(quán)性決定了其必須受到民法基本原則的限制，在民法的框架體制內(nèi)運(yùn)行。民法中的平等、自愿、公平、誠實(shí)信用原則、權(quán)利濫用、禁止等原則的效力貫穿所有的民事活動中，包括行使知識產(chǎn)權(quán)的行為都不得違反這些原則。而同時(shí)因知識產(chǎn)權(quán)的自身特點(diǎn)需要建立一套適應(yīng)其遵循、促進(jìn)其發(fā)展的特殊原則。

利益衡平原則：以促進(jìn)人類社會進(jìn)步和文化技術(shù)的傳播，有利于技術(shù)知識的產(chǎn)生者與使用者的互利，并達(dá)到權(quán)利和義務(wù)的平衡為宗旨的利益衡平原則 ；

合理使用原則：在部門法的規(guī)定范圍內(nèi)善意行使知識產(chǎn)權(quán)，不得濫用其既得權(quán)利的合理使用原則；

動態(tài)分析原則：部門法沒有涉及到的各類型權(quán)利間的沖突解決以原則上保護(hù)在先權(quán)利，并根據(jù)實(shí)際情況考慮的動態(tài)分析原則；

適用性原則：以利益衡平原則為基礎(chǔ)，知識產(chǎn)權(quán)權(quán)利保護(hù)期限的設(shè)定需突出有利于社會的發(fā)展原則 ；這些原則都可明確成文，從而使知識產(chǎn)權(quán)制度更具彈性和適用性。

二、增強(qiáng)法律的現(xiàn)代化，不斷更新完善專門法

隨著科技的飛速發(fā)展，很多新生事物涌入了知識產(chǎn)權(quán)領(lǐng)域。除了傳統(tǒng)意義上的商標(biāo)、專利和版權(quán)外，信息技術(shù)、數(shù)字技術(shù)、生物技術(shù)、網(wǎng)絡(luò)域名、商業(yè)方法、集成電路、數(shù)據(jù)庫、傳統(tǒng)知識、遺傳資源、民間文學(xué)等詞語不斷豐富知識產(chǎn)權(quán)的客體與對象 。知識產(chǎn)權(quán)的各專門法面臨著前所未有的挑戰(zhàn)。知識產(chǎn)權(quán)保護(hù)的難點(diǎn)之一就在于及時(shí)準(zhǔn)確地確定和擴(kuò)大權(quán)利的客體與范圍，知識產(chǎn)權(quán)應(yīng)有足夠的適用的具體規(guī)范以供選擇。我國的知識產(chǎn)權(quán)法起步晚，技術(shù)力量弱，因此各法律專門委員會應(yīng)加強(qiáng)包括法律人員、科技專家以及貿(mào)易專家的隊(duì)伍建設(shè)，借鑒他國的成功經(jīng)驗(yàn)，更新完善適合我國國情的專門法，明確法律規(guī)范，增加法律的確定性。

明確法律概念。對于存在一定共性但個性差異較大的情況，我們可以倚仗原則性的條款加以包含，但出現(xiàn)在專門法中的條款應(yīng)該是具體解決個體權(quán)利保護(hù)的依據(jù)，因此需要明確法律概念，以避免可能因含義模糊所產(chǎn)生的歧異，造成權(quán)利人與潛在權(quán)利人的不必要的智力與財(cái)富的耗費(fèi)，減少社會資源總體的浪費(fèi)。

增加保護(hù)客體。傳統(tǒng)意義上的如作品角色名稱，作品名稱；新生的如域名、基因等遺傳資源信息、民間文學(xué)、商業(yè)方法、傳統(tǒng)知識等都應(yīng)該列入知識產(chǎn)權(quán)的保護(hù)客體，給予合理的保護(hù) 。

制定較高層次的專門的軟件及數(shù)據(jù)庫保護(hù)法。在遵循憲法、民法及知識產(chǎn)權(quán)法特別原則的基礎(chǔ)上對各類知識產(chǎn)權(quán)的權(quán)利范圍加以合理限制，最大程度避免可能引起的權(quán)利間的沖突。從促進(jìn)文化科技傳播、造福人類角度考慮，最大程度的產(chǎn)生社會利益應(yīng)該是解決軟件的著作權(quán)與專利權(quán)之爭的切入口，借鑒二者的優(yōu)勢制定較高層次專門的軟件及數(shù)據(jù)庫保護(hù)法規(guī)。

三、以健全的反壟斷法規(guī)范知識產(chǎn)權(quán)權(quán)利的行使

知識產(chǎn)權(quán)的公益性又需要法律的調(diào)整，我國目前正著手制定第一部反壟斷法，現(xiàn)行的相關(guān)法律是1993年制定的《反不正當(dāng)競爭法》， 它雖然對設(shè)計(jì)知識產(chǎn)權(quán)的壟斷或限制競爭行為作了一些直接或間接的規(guī)定，但這些規(guī)定與實(shí)際情況有較大脫節(jié)，而且極為散亂、不明確，缺少可操作性，因此迄待專門的反壟斷法的出臺。

第一，反壟斷法應(yīng)側(cè)重于對壟斷行為的規(guī)制。建立統(tǒng)一體系，以原則性條款與列舉形式明確反壟斷法規(guī)范的壟斷行為 。

第二，對某些性質(zhì)模糊，難以確定是否構(gòu)成壟斷的行為，必須在慎重考慮企業(yè)的行為意圖、行為方式以及行為后果等因素后，綜合其合理性加以判斷。

第三，利益權(quán)衡上側(cè)重于對社會主體利益的長遠(yuǎn)性、全局性保護(hù)。一般說來，當(dāng)權(quán)利人在行使知識產(chǎn)權(quán)超出法定范圍，與反壟斷法通過保護(hù)竟?fàn)幩獙?shí)現(xiàn)的社會整體目標(biāo)相沖突時(shí)，反壟斷法便優(yōu)先適用，以對知識產(chǎn)權(quán)的行使行為加以必要的限制，在保護(hù)這種權(quán)利的同時(shí)，防止和控制其被濫用，從而彌補(bǔ)傳統(tǒng)民商法調(diào)整的缺陷，以不斷解決個體的營利性和社會公益性的矛盾，調(diào)控和促進(jìn)社會經(jīng)濟(jì)的良性運(yùn)行和協(xié)調(diào)發(fā)展 。

四、正確處理知識產(chǎn)權(quán)國家保護(hù)與國際公約遵守間的關(guān)系

科技的進(jìn)步一旦離開國際社會的合作將難以實(shí)現(xiàn)。國際公約向發(fā)展中的國家開啟了了解高新技術(shù)和與世界手牽手的機(jī)會，但同時(shí)也將超前的不適應(yīng)發(fā)展中國家國情的規(guī)則一并塞到他們的手中。因此，為維護(hù)國家利益，作為發(fā)展中國家一員的中國可以根據(jù)自己的實(shí)際情況選擇性地加入一些國際公約，或提出保留條款。對此也有相應(yīng)之規(guī)定：“關(guān)于行使與貿(mào)易有關(guān)知識產(chǎn)權(quán)的有效和適用的辦法，同時(shí)考慮到各國法律體制的差別”；“承認(rèn)最不發(fā)達(dá)國家在其國內(nèi)實(shí)施法律及其細(xì)則方面享受最大程度靈活性的特殊需要，以便使它們能夠建立一個堅(jiān)實(shí)和有效的技術(shù)基礎(chǔ)”。因此，對于某些權(quán)利的保護(hù)，我們也可以不同于某些發(fā)達(dá)國家的高度保護(hù)主義，而是在有利我國知識技術(shù)發(fā)展的前提下，采用較低水平的保護(hù)。

總之，限制權(quán)利的目的不在于取消權(quán)利，而在于實(shí)現(xiàn)權(quán)利；不在于消減和縮小權(quán)利，而在于擴(kuò)大權(quán)利，只有這樣，人們才能在模式和法治系統(tǒng)之內(nèi)確定權(quán)利的合理邊界。

作者單位：邯鄲職業(yè)技術(shù)學(xué)院

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篇9

一、我國人力資本產(chǎn)權(quán)運(yùn)行過程

探討人力資本產(chǎn)權(quán)關(guān)系，必須首先探討人力資本產(chǎn)權(quán)的運(yùn)行，所謂人力資本產(chǎn)權(quán)運(yùn)行是指通過人力資本產(chǎn)權(quán)的運(yùn)動（即人力資本形成、配置及使用）以實(shí)現(xiàn)人力資本合理配置的過程。人力資本產(chǎn)權(quán)運(yùn)行過程包括產(chǎn)權(quán)界定、產(chǎn)權(quán)配置和產(chǎn)權(quán)經(jīng)營。

產(chǎn)權(quán)界定目前，世界上許多國家的人力資本投資主要有兩種類型，即福利性質(zhì)的投入和功利性質(zhì)的投入。我國的義務(wù)教育制度就是一種福利性質(zhì)的人力資本投資，其產(chǎn)權(quán)屬于國家。高等教育逐步改為功利性質(zhì)的投入，由個人、企業(yè)和其他社會團(tuán)體投資形成。從某種意義上說，對個人的人力資本投資可以看作由國家股、企業(yè)股和個人股三大部分組成，排斥任何一方都是不科學(xué)的。

人力資本具有創(chuàng)造性（非機(jī)械性），人力資本創(chuàng)造力的本體性（非整體性）和創(chuàng)造力的無限性（非可計(jì)量性）構(gòu)成了人力資本的三大特點(diǎn)。人力資本所具有的創(chuàng)造性以及創(chuàng)造的無限性，尤其是這種創(chuàng)造性的無限性和本體性特點(diǎn)，必然導(dǎo)致它的另一個更加重要的特點(diǎn)，即人力資本的自有性。這種自有性存在于人的身體之中，發(fā)揮在人的頭腦之中。人力資本的自有性必然首先導(dǎo)致排他性產(chǎn)權(quán)要求。

但是這里需要強(qiáng)調(diào)指出的是，“由于福利性質(zhì)的人力資本投資的主體是國家或社會，投資客體是全體公民，從而在一國之內(nèi)，人力資本投資主體放棄對人力資本產(chǎn)權(quán)的要求”，即國家投資所有者缺位這種說法我認(rèn)為是不正確的。我國當(dāng)前經(jīng)濟(jì)發(fā)展水平仍比較低，教育資金比較缺乏，75％以上的人口是農(nóng)民，要提高整體國民素質(zhì)，需要大量的福利性質(zhì)的投資。國家關(guān)心的是人力資本投資所能達(dá)到的綜合效益，更傾向于從福利角度來體現(xiàn)國家投資的社會平等化，以促進(jìn)社會進(jìn)步，同時(shí)注重與國家的經(jīng)濟(jì)政策、產(chǎn)業(yè)政策相配合，達(dá)到國家的宏觀經(jīng)濟(jì)目標(biāo)。這種福利水平的投入并不強(qiáng)調(diào)人力資本的所有權(quán)，但不是由此所有者缺位，只不過是所有者隱性化了而已。根據(jù)產(chǎn)權(quán)經(jīng)濟(jì)學(xué)理論，一種資本的所有權(quán)，一般歸這種資本的投資者所有，并且憑此而具有收益權(quán)。計(jì)劃經(jīng)濟(jì)條件下，人力資本產(chǎn)權(quán)歸國家所有，國家包辦一切。事實(shí)證明，這種體制不能促進(jìn)經(jīng)濟(jì)的發(fā)展，消極怠工、效率低下的根源在于人沒有自。改革開放以后，國家的所有者地位放開，人事制度進(jìn)行了一系列的改革，允許自主擇業(yè)，滿足了人力資本排他性的產(chǎn)權(quán)要求，從而使我國的經(jīng)濟(jì)蓬勃而富有生機(jī)，國家也由完全的所有者地位改為部分所有。通過人力資本承載者的自主擇業(yè)創(chuàng)造財(cái)富，從而滿足國家、企業(yè)和個人的收益需求。

產(chǎn)權(quán)配置由國家統(tǒng)包統(tǒng)配的分配方式導(dǎo)致人力資本的配置體制的日益僵化，人力資源浪費(fèi)現(xiàn)象、在其位不司其職等現(xiàn)象比較嚴(yán)重，其必然隨著改革的進(jìn)展被現(xiàn)在的“雙向選擇”所替代。人才市場上的價(jià)格信號自動地對人力資本產(chǎn)權(quán)的配置作出引導(dǎo)，同時(shí)價(jià)格信號的不斷變化波動使得人力資本產(chǎn)權(quán)優(yōu)化重組不斷發(fā)生，實(shí)現(xiàn)人才供需動態(tài)平衡，以保證人力資本產(chǎn)權(quán)配置的高效率。適應(yīng)這種改革，我國的檔案管理制度和戶籍管理制度應(yīng)逐步放開。

產(chǎn)權(quán)經(jīng)營人力資本產(chǎn)權(quán)經(jīng)營是產(chǎn)權(quán)運(yùn)行的實(shí)際操作階段，即人力資本承擔(dān)者利用人力資本產(chǎn)出價(jià)值的過程。在我國現(xiàn)階段，人力資本的產(chǎn)權(quán)經(jīng)營還缺乏活力，缺乏相應(yīng)的競爭激勵機(jī)制，往往人浮于事、效率低下，隱性失業(yè)普遍存在，應(yīng)引入競爭激勵機(jī)制，讓市場來規(guī)范他們的行為，合理管理，爭取充分利用人力資本產(chǎn)權(quán)。

二、人力資本產(chǎn)權(quán)收益分配的設(shè)想

根據(jù)“誰投資、誰收益”的原則，人力資本產(chǎn)權(quán)收益需在國家、社會、企業(yè)和個人之間進(jìn)行分配。根據(jù)國家投資的特點(diǎn)與目的，國家的收益只能通過普遍征收的稅收來增加整個社會的福利。個人一般從單位領(lǐng)取工資、獎金以及其他性質(zhì)的收入。除了國家稅收和個人收益之外，人力資本承載者所創(chuàng)造的收益歸單位所有。

以大學(xué)畢業(yè)生的收益為例，主要依靠功利性質(zhì)投資的收益分配和主要依靠福利性質(zhì)投資的收益分配之間的差別，通過以下兩個圖來比較。（假設(shè)前提是：這兩種投資所帶來的總收益相同。）

其中圖（A）表示要依靠功利性質(zhì)投資的收益分配，圖（B）表示主要依靠福利性質(zhì)投資的收益分配。I代表個人的收入及企業(yè)投資的成本，II代表國家的稅收收入，III代表企業(yè)的凈收入。

篇10

    

    信息科學(xué)經(jīng)過半個多世紀(jì)的發(fā)展，雖仍屬年輕學(xué)科，但已形成諸多共識和定論，并日漸滲透到包括法學(xué)在內(nèi)的其它研究領(lǐng)域。因此，在法學(xué)研究中借鑒、運(yùn)用信息科學(xué)的原理時(shí)，就不能完全不顧及信息科學(xué)中已經(jīng)實(shí)踐檢驗(yàn)的成果，更不能曲解信息科學(xué)的基本原理，以服務(wù)于某種預(yù)設(shè)的結(jié)論。

    

    1、“信息”是什么？

    首先，不能簡單、籠統(tǒng)地認(rèn)為“信息是物質(zhì)的屬性”。隨便翻開一本信息科學(xué)的書都可以看到，這句話至少有兩層相互關(guān)聯(lián)的含義：1、信息如同時(shí)間、空間、運(yùn)動等，是一切物質(zhì)都具備的普遍屬性，這是就任何物質(zhì)形態(tài)而言；2、針對具體某個物質(zhì)，信息則是該物質(zhì)屬性的反映、表征。這樣說很容易遭到反詰：如果該物質(zhì)的屬性未被反映、表征，是否就不存在該物質(zhì)的信息？其實(shí)這是一個“偽問題 ”。因?yàn)槿魏挝镔|(zhì)都處于絕對運(yùn)動之中，彼此間必然相互作用，因此，特定物質(zhì)的屬性，即該物質(zhì)內(nèi)、外部的運(yùn)動狀態(tài)和方式必然對其他物質(zhì)的運(yùn)動產(chǎn)生影響，在其他物質(zhì)上留下“痕跡”，或者說必然被其他物質(zhì)反映出來，沒有哪一種物質(zhì)的屬性是不被反映的。所以，信息是“一物的屬性在其他物質(zhì)上的反映、表征”。正因?yàn)榇嬖谶@種反映與被反映的關(guān)系，物質(zhì)之間才是普遍聯(lián)系的，否則，所謂的聯(lián)系將是空洞而無法成立的。也正因?yàn)樾畔⑹恰耙晃锏膶傩栽谄渌镔|(zhì)上的反映、表征”,所以信息必然以某個物質(zhì)為載體，若甲物的屬性被反應(yīng)到乙物上，則乙物為甲物信息的載體。

    形象地講，一物的屬性在其他物質(zhì)上得以反映，就如同水中月。 水面反映、表征了月亮的形狀、亮度等屬性，形成水中月這一關(guān)于月亮的信息，換個角度說，是月亮在水中的“再現(xiàn)”。顯然這種再現(xiàn)并非月亮物質(zhì)實(shí)體的再現(xiàn)（月亮并未離開夜空而進(jìn)入這塊水面），因此關(guān)于月亮的信息并不是月亮本身。這說明，特定的物質(zhì)與該物的信息是完全不同的，信息表征物質(zhì)的屬性，但絕不是物質(zhì)本身。同時(shí)也不難看出，一物的屬性被其他物質(zhì)反映后，該物并未喪失其屬性，該物本身更不會喪失。正如水面反映、表征了月亮的形狀、亮度等屬性，但月亮并不因此就失去了原有的形狀和亮度，更不會因此就沒有了月亮。

    

    2、信息的幾個特征

    某特定物質(zhì)（甲物）的運(yùn)動對另一物質(zhì)（乙物）的運(yùn)動產(chǎn)生影響，或者說甲物的屬性被反映于乙物之上時(shí)，必然引起乙物運(yùn)動狀態(tài)和方式的變化或差異（其實(shí)由于是相互作用，甲物的運(yùn)動也受到乙物屬性的影響從而產(chǎn)生變化，在此我們僅以乙物為觀察對象），因此也有人（如艾什比、烏克蘭因采夫等）認(rèn)為信息就是這種變化、變異。由于乙物與其他更多的物質(zhì)也處于普遍聯(lián)系之中，相互影響、彼此作用，所以乙物運(yùn)動狀態(tài)和方式上所產(chǎn)生的變化（即甲物屬性的反映或直接說——關(guān)于甲物的信息）同樣會在其他更多物質(zhì)上被反映出來，而且與甲物直接互相影響的絕不止乙物一個，所以，甲物的信息被直接或間接地傳遞到多種多樣的物質(zhì)上，這就是信息的傳遞性，是信息最基本的特征之一?？梢?，物質(zhì)的絕對運(yùn)動及由此而形成的普遍聯(lián)系必然導(dǎo)致信息的傳遞。無論在無機(jī)界、有機(jī)界還是人類社會，信息的傳遞無時(shí)無刻不在發(fā)生，而且，信息的傳遞不僅可以在空間發(fā)生（如偵察蜂將某朵花有蜜的信息通過不同的飛行動作傳遞給其他多只工蜂），也可以在時(shí)間上發(fā)生，如DNA中代代遺傳的生物信息，信息在時(shí)間上的傳遞也被認(rèn)為是信息的存貯。

    當(dāng)然，信息的傳遞有賴于信號。然而，信號只是完成信息傳遞的形式（所以信號被認(rèn)為是信息的“運(yùn)載工具”），信息則是信號的載荷內(nèi)容，二者并不相同。同一信息可由不同信號傳遞，如電信號、聲信號、光信號等，但無論使用何種信號，該信息自身都同時(shí)發(fā)生著傳遞，而不能認(rèn)為傳遞的只是某種信號。例如，某動物發(fā)現(xiàn)天敵來襲時(shí)，既可以號叫這種聲頻信號向同伴傳遞“有危險(xiǎn)”這一信息，也可以突然的奔跑這種光頻信號向同伴傳遞“有危險(xiǎn)”這一信息，無論使用號叫還是奔跑，結(jié)果都是將“有危險(xiǎn)”這一信息傳遞給同伴，可見，被傳遞的絕不僅僅是信號，信號只是信息傳遞時(shí)所采用的形式，信息本身才是真正被傳遞的內(nèi)容。 而且，也可以看出，信號絕不僅僅是 “人的創(chuàng)造物”。

    由上述對信息傳遞性的介紹不難發(fā)現(xiàn)，由于物質(zhì)間的普遍聯(lián)系，特定的一個信息能夠傳遞到多個不同的物質(zhì)，這些物質(zhì)還可以將該信息繼續(xù)向更多的物質(zhì)傳遞，而提供該信息的各個物質(zhì)并不因此失去這個信息，簡單講，同一信息可以同時(shí)附載于多個不同的物質(zhì)之上、同時(shí)存在于多個空間，或者說，同一信息可以有多個載體物，載體物的變換不影響該信息本身，這就是信息的共享性，又稱無損耗性、可復(fù)制性，也是信息與物質(zhì)最主要的區(qū)別之一。任何物質(zhì)，在同一時(shí)間只能存在于一個空間，因此，對物的利用方式與對信息的利用方式迥然相異。認(rèn)識到這一點(diǎn)，對研究知識產(chǎn)權(quán)具有至關(guān)重要的意義。

    另外，既然信息是對某物質(zhì)屬性的反映、表征，那么，就有可能是“失真”的，即該物質(zhì)的屬性未被如實(shí)地反映出來，從而不能表征該物質(zhì)真實(shí)的運(yùn)動方式和狀態(tài)，這被稱為信息的可偽性，也是信息與物質(zhì)的重要區(qū)別。信息科學(xué)上將這種“失真”的反映稱為虛假信息、偽性信息。虛假信息在自然界中屢見不鮮，如“變色龍”通過隨環(huán)境變換自身顏色這種光信號向其天敵發(fā)出“我不在這里”的虛假信息，使自己的真實(shí)地理位置不被如實(shí)地反映出來；人類社會中更是廣泛存在著各種虛假信息，如“增兵減灶”、“指鹿為馬”、假冒商品（此處之“假”恰恰不指向該有形商品，而指向該商品的產(chǎn)源信息）等等。尤須指出，虛假信息一旦形成，就是一種客觀存在，不依人能否意識到其虛假性為轉(zhuǎn)移，換句話說，無論人們是否對其真?zhèn)巫龀雠袛嗷蜃龀龊畏N判斷，已出現(xiàn)的虛假信息都是對某種運(yùn)動方式和狀態(tài)的不真實(shí)反映，因而是“偽”或“假”的?？梢?，虛假信息之“偽性”與人的主觀認(rèn)識無關(guān)，是一種確定的客觀存在，正如假冒商品，無論人們對其產(chǎn)源作出何種判斷，該商品上所標(biāo)示的產(chǎn)源信息（即假冒的商標(biāo)）都是對該商品真實(shí)產(chǎn)源的虛假反映。

    

    3、“信息”及其相關(guān)概念的名稱

    “信息”在英文中是“Information”，來源于拉丁語“Informatio”，意為“使…接收、感知”，可見其與信息的概念有著天然的聯(lián)系。與信息相關(guān)的概念包括知識（Knowledge）、情報(bào)（Intelligence，有時(shí)也譯為Information）、消息（Message，有時(shí)也譯為news）、信號（Signal）、數(shù)據(jù)（Data）等。信息學(xué)界普遍認(rèn)為，知識、情報(bào)、消息、數(shù)據(jù)均屬于信息范疇，分別指涉不同內(nèi)容或不同形態(tài)的信息，信號則是信息的傳輸形式。特別是“情報(bào)”一詞，曾經(jīng)被廣泛使用，但后來考慮到應(yīng)借助于"信息"涵蓋面大于"情報(bào)"的特點(diǎn)以拓寬有關(guān)的研究與工作領(lǐng)域，并避免因混用Intelligence與 Information而可能造成的不必要的誤解，原使用“情報(bào)”的許多場合已改用“信息”，例如，據(jù)新華社1992年9月20日北京電，國家科委決定，采用"科技信息"的稱呼取代原來的"科技情報(bào)"，并決定將該系統(tǒng)內(nèi)從事科技信息收集、整理和服務(wù)的工作機(jī)構(gòu)隨之改名："國家科委科技情報(bào)司"改為"國家科委科技信息司"，"中國科技情報(bào)研究所"改為"中國科技信息研究所"等。

    

    4、知識屬于“信息”范疇

    知識學(xué)認(rèn)為，知識是人類關(guān)于自然界、人類社會及思維方式與運(yùn)動規(guī)律的認(rèn)識、經(jīng)驗(yàn)的總和，簡言之，是人類對于客觀世界運(yùn)動狀態(tài)和方式的一種特定的反映和概括。知識產(chǎn)生的物質(zhì)基礎(chǔ)是具有高度思維能力（高度發(fā)達(dá)的智力）的人腦。作為一種物質(zhì)存在，人腦的內(nèi)部組成物質(zhì)及其作為一個整體均處于絕對運(yùn)動之中，并與客觀世界普遍聯(lián)系、相互影響著，因此客觀世界的運(yùn)動狀態(tài)和方式必然反映于人腦，這種反映顯然是一

種信息，必然引起人腦內(nèi)、外部運(yùn)動狀態(tài)和方式的種種變化。由于人腦具有高度發(fā)達(dá)的智力，能夠?qū)ι鲜鲫P(guān)于客觀世界的信息進(jìn)行概括、抽象、整理（這些都是人腦內(nèi)部特殊的運(yùn)動、變化方式），從而形成對客觀世界本質(zhì)性、規(guī)律性的反映，即所謂的“知識?！笨梢? 知識實(shí)質(zhì)上是人腦內(nèi)部的物質(zhì)間相互作用及其作為一個整體與外部客觀世界彼此影響的“痕跡”和反映，因而是一種信息。但知識不是關(guān)于客觀世界簡單、直觀的反映（信息科學(xué)上稱“自為信息”）——這種信息在其他物質(zhì)，特別是其他生物中也能產(chǎn)生而非人類獨(dú)有。知識作為人類社會特有的現(xiàn)象，是經(jīng)由人類獨(dú)具的思維能力深度加工過的、濃縮的系統(tǒng)化了的特定信息。反言之，正是由于人類具有高度發(fā)達(dá)的智力，才產(chǎn)生了對客觀世界前所未有的、系統(tǒng)化的反映，即“知識”這種優(yōu)化的信息。從這個角度說，任何知識都是人類智力創(chuàng)造的成果（信息科學(xué)上稱“再生信息”）。所以，學(xué)者們常把信息與知識的關(guān)系比作兩個大小不同的同心圓，信息是外層圓，知識是內(nèi)心圓，這形象地表明了知識與信息間的種屬關(guān)系，知識屬于信息范疇，是信息的一部分。但就人類社會而言，知識是信息的核心。既然知識是一種特定信息，所以知識具有信息的一切屬性，如前述的傳遞性、共享性、可偽性等等，質(zhì)言之，知識之所以可被傳遞、共享，正因?yàn)樗鼘儆谝环N信息。其實(shí)，認(rèn)定知識屬于信息，有一種更簡單的推導(dǎo)辦法：當(dāng)代科學(xué)界、哲學(xué)界普遍認(rèn)為，物質(zhì)、能量、信息是構(gòu)成這個世界的三大基本元素，知識顯然不是物質(zhì)、能量，若再非信息，還能是什么？可見，如果堅(jiān)持將知識排除于信息范疇，或者說知識本質(zhì)上不屬于信息，顯然違背科學(xué)甚至違背科學(xué)中的常識。

    

    二、 關(guān)于知識產(chǎn)權(quán)

    

    如前所述，任何知識都是人類在與客觀世界彼此作用的過程中憑借智力創(chuàng)造的成果，其本質(zhì)是一種特定的優(yōu)化信息。因此，將保護(hù)特定智力成果的權(quán)利稱為Intellectual Property是很有道理的；將此種權(quán)利譯為“知識產(chǎn)權(quán)”，揭示了知識與智力成果的同構(gòu)關(guān)系，也難謂不當(dāng)。進(jìn)而言之，基于知識（智力成果）本質(zhì)上是一種特定信息，將知識產(chǎn)權(quán)確定為一種“信息產(chǎn)權(quán)”，更是順理成章的。當(dāng)然，正如知識只是信息的核心部分而非其全部，知識產(chǎn)權(quán)也只是信息產(chǎn)權(quán)的核心部分，信息產(chǎn)權(quán)的范圍大于知識產(chǎn)權(quán)的范圍。另由于“知識產(chǎn)權(quán)”早于“信息產(chǎn)權(quán)”出現(xiàn)，因此可以認(rèn)為信息產(chǎn)權(quán)是知識產(chǎn)權(quán)的擴(kuò)展。

    認(rèn)識到知識產(chǎn)權(quán)的客體屬于一種信息并了解了信息的一些基本屬性,就可以（至少有助于）理解知識產(chǎn)權(quán)的性質(zhì)和特征。應(yīng)當(dāng)指出，一種權(quán)利的內(nèi)容設(shè)計(jì)會受到歷史、政治、經(jīng)濟(jì)、文化等多種因素的影響，但主要依賴于其權(quán)利客體的屬性。原因在于，不同客體產(chǎn)生的利益不同、其能承載的利益實(shí)現(xiàn)行為方式也不同，所以不同客體上設(shè)定的權(quán)利必然不同甚至大相徑庭。

    

    1、知識產(chǎn)權(quán)是一種“特殊的” 民事權(quán)利（私權(quán)）

    Trips前言中明確指出，知識產(chǎn)權(quán)是一種私權(quán)，對此鮮有爭議。但是，由于人類對信息的認(rèn)識遠(yuǎn)遠(yuǎn)晚于對物質(zhì)、能量的認(rèn)識，更由于信息與物質(zhì)、能量之間本質(zhì)性的差異，因此，相對于以保護(hù)物質(zhì)（能量）的歸屬和流轉(zhuǎn)為主干的傳統(tǒng)民事權(quán)利原則理念、規(guī)范體系而言，知識產(chǎn)權(quán)有著太多的特殊性。顯例之一即為不少知識產(chǎn)權(quán)的得喪變更是由行政權(quán)力這種公權(quán)決定的，而非“私法自治”，由此也使得知識產(chǎn)權(quán)法中含有大量行政程序性條款，因?yàn)閷π畔?nèi)容的判斷、價(jià)值的評定等比對物的判斷、評定復(fù)雜得多、困難得多。僅鑒于此，知識產(chǎn)權(quán)與傳統(tǒng)上歷來作為純粹實(shí)體性私權(quán)的普通民事權(quán)利之間的差異已不需多言、不容否認(rèn)。另需強(qiáng)調(diào)的是，在當(dāng)今信息社會、知識經(jīng)濟(jì)的時(shí)代背景下，信息（知識）的重要性愈益突顯，其價(jià)值已呈超越土地、機(jī)器甚至資本價(jià)值之勢，但對知識產(chǎn)權(quán)、信息產(chǎn)權(quán)的關(guān)注程度與此卻難以相適應(yīng)，因此知識產(chǎn)權(quán)乃至信息產(chǎn)權(quán)尤其需要“特別”的重視。

    

    2、知識產(chǎn)權(quán)的“專有性”

    知識產(chǎn)權(quán)的“專有性”，亦稱“排他性”。所謂排他性,是指特定客體上的利益只能由特定權(quán)利人排他地實(shí)現(xiàn)，即任何其他人均被排除于該客體利益的實(shí)現(xiàn)可能之外?；\統(tǒng)地講，物權(quán)、人身權(quán)等均具備排他性。但稍加分析，即可發(fā)現(xiàn)知識產(chǎn)權(quán)的排他性具有特殊品格，不應(yīng)淹沒于其他權(quán)利的排他性概念之中。試以排他權(quán)之典型——物權(quán)為例。任何物均不具有共享性，某特定物在一個時(shí)間只能被特定主體控制。因此，特定主體只要排他地控制住該物本身，自然也就可以排他地實(shí)現(xiàn)該物上之利益，因?yàn)槠渌私砸蚺c該物脫離而不能實(shí)現(xiàn)該物所生之利益，亦即被排除在該利益實(shí)現(xiàn)可能之外；反過來，要實(shí)現(xiàn)特定物上的利益，必須控制住該物本身，不能落入他人之手，否則，該特定物上之利益無從實(shí)現(xiàn)，所以“對物的支配、控制”在物權(quán)的內(nèi)容設(shè)計(jì)中永遠(yuǎn)處于統(tǒng)帥地位，易言之，物權(quán)由保障特定主體排它實(shí)現(xiàn)特定客體物上利益的權(quán)利演變?yōu)楸Ｕ显撝黧w排它支配、控制該客體物本身的權(quán)利。應(yīng)該說，對物權(quán)而言，其排他性內(nèi)容上的這種轉(zhuǎn)換并無不當(dāng)，因?yàn)樵谖餀?quán)領(lǐng)域，客體上利益恒與客體物同在，不加區(qū)別并無大礙反倒更易于觀察 (物只能在一處)。知識產(chǎn)權(quán)的客體是智力成果這種特定的信息，具有共享性。因此，知識產(chǎn)權(quán)的排他性建立在對“客體”與“客體上利益”進(jìn)行區(qū)分的基礎(chǔ)上，允許客體（某特定信息）的共享，同時(shí)運(yùn)用法律的強(qiáng)制力將該特定信息所生利益確定地配置給法律認(rèn)可的特定主體（權(quán)利人），質(zhì)言之，非權(quán)利人可以掌握某特定信息，但不能實(shí)現(xiàn)該特定信息所生之利益，該信息上利益只能由特定主體憑借“法律上之力”去排他地實(shí)現(xiàn)。同樣由于信息的共享性，非權(quán)利人掌握了權(quán)利人的特定信息（客體）后，權(quán)利人并不因此失去該信息因而仍然可以排他地實(shí)現(xiàn)其上利益?？梢?，知識產(chǎn)權(quán)是 “客體共享，利益排他”，這意味著不必通過配置客體再間接地配置客體上利益，而是直接對客體上利益進(jìn)行排它性配置。物權(quán)則是通過“客體排他”間接地完成“利益排他”。由此應(yīng)不難看出知識產(chǎn)權(quán)排他性的特別之處。

    

    3、知識產(chǎn)權(quán)是“無形”的財(cái)產(chǎn)權(quán)

    誠然，可以認(rèn)為權(quán)利都是無形的。但長久以來，物權(quán)特別是其中的所有權(quán)均被視為“有形”財(cái)產(chǎn)權(quán)。羅馬法上“物的分類”將多種權(quán)利列為“無形物”（暫不論其將權(quán)利與權(quán)利客體混雜安排），卻未將有形物的所有權(quán)劃入“無形物”中。知識產(chǎn)權(quán)的“無形”性正是針對此而提出的。由于物權(quán)權(quán)利內(nèi)容表現(xiàn)為對物本身和物之控制的保護(hù)，物權(quán)與客體物只能始終保持同在，至少也要“推定”如此，所以特定物之所在即為物權(quán)之所在，或者說，物權(quán)總與一個看得見的“物”在一起，或者說總有一個有形的“外殼”，蹤跡確定，非常直觀，易于觀察也易于辨識，因此稱為“有形” 財(cái)產(chǎn)權(quán)。而知識產(chǎn)權(quán)的客體是特定智力成果這種信息，具有共享性，因此知識產(chǎn)權(quán)客體常與該權(quán)利本身發(fā)生分離，知識產(chǎn)權(quán)客體之所在并不能成為判斷知識產(chǎn)權(quán)之所在的依據(jù)，這是將知識產(chǎn)權(quán)稱為無形財(cái)產(chǎn)權(quán)的主要原因之一；另外，雖然智力成果作為信息對物質(zhì)具有依附性，但除極個別例外，特定智力成果上的知識產(chǎn)權(quán)的變動與該智力成果載體物上的物權(quán)的變動各自遵循不同法律規(guī)則，或者說，特定智力成果的載體物承載著一個并不以該物自身為客體而是以其上特定智力成果為客體的專有權(quán)，因此該載體物之所在一般亦不能決定知識產(chǎn)權(quán)之所在，這是將知識產(chǎn)權(quán)稱為無形財(cái)產(chǎn)權(quán)的另一個主要原因，也是知識產(chǎn)權(quán)不能適用占有、準(zhǔn)占有、取得時(shí)效等物權(quán)制度的主要原因。簡單講，作為某一知識產(chǎn)權(quán)客體的同一智力成果隨處可見，該特定客體上的權(quán)利卻蹤跡難覓，既不能依該智力成果之所在確定權(quán)利所在，更不能依該智力成果的載體物之所在確定權(quán)利所在，或

者說，知識產(chǎn)權(quán)缺少一種有形的“外殼”，因此很容易讓人覺得知識產(chǎn)權(quán)無蹤無影，所以稱之為“無形” 財(cái)產(chǎn)權(quán)。

    

    4、知識產(chǎn)權(quán)的“法定時(shí)間性”

    知識產(chǎn)權(quán)的客體作為一種特定信息，具有共享性，從時(shí)間上說，這意味著不同時(shí)間的人可以共享同一個智力成果，甚至幾乎可以認(rèn)為該智力成果是永存的（當(dāng)然也有某智力成果隨載體物的滅失而滅失的特例），僅以此為據(jù)，該智力成果上的專有權(quán)應(yīng)可永遠(yuǎn)存續(xù)，知識產(chǎn)權(quán)并無“時(shí)間性”可言。但是，任何知識的進(jìn)步必然是以已有知識積累為基礎(chǔ)的（現(xiàn)時(shí)任何智力成果的權(quán)利人也是在已有的知識積累基礎(chǔ)上完成智力創(chuàng)造進(jìn)而取得專有權(quán)的），智力成果上的專有權(quán)若永遠(yuǎn)存續(xù)，意味著其他人尤其后世人將無法利用這些智力成果，顯然這將阻塞知識的發(fā)展之路，說嚴(yán)重些，人類的子孫將深陷各個知識專有權(quán)的囹圄中而無從進(jìn)步，這顯然有違人類追求進(jìn)步的公益。換個角度講，知識產(chǎn)權(quán)若無時(shí)間限制，將使知識產(chǎn)權(quán)人向全社會索取的回報(bào)遠(yuǎn)遠(yuǎn)超過其對社會做出的貢獻(xiàn)，極不公平。因此，法律斷然為絕大多數(shù)知識產(chǎn)權(quán)設(shè)定了時(shí)間上的限制，一旦期限屆滿，原來專有的智力成果自動進(jìn)入公有領(lǐng)域?？梢姡R產(chǎn)權(quán)的時(shí)間性是法律直接設(shè)定的。物權(quán)中沒有類似的“法定時(shí)間性”，因?yàn)槿魏挝镔|(zhì)都有其存在終結(jié)的自然時(shí)刻，不可能被子子孫孫共享，因而可以說，物權(quán)的時(shí)間性不言而喻，無需明定。可見，知識產(chǎn)權(quán)的時(shí)間性是法定的，而非自然的，因此，不能籠統(tǒng)地講知識產(chǎn)權(quán)具有時(shí)間性，應(yīng)該講知識產(chǎn)權(quán)具有“法定時(shí)間性”。

    

    5、知識產(chǎn)權(quán)的地域性

    智力成果作為一種信息具有共享性，因此，一個特定的智力成果可以同時(shí)存在于多個不同的國家或特定地區(qū)。但是，各國家、地區(qū)這時(shí)對在此同一智力成果上是否設(shè)定知識產(chǎn)權(quán)、設(shè)定何種知識產(chǎn)權(quán)以及所設(shè)定的知識產(chǎn)權(quán)的具體內(nèi)容（如果設(shè)定某種知識產(chǎn)權(quán)）等問題的答案顯然不可能相同，具體說，在甲國被設(shè)定此種知識產(chǎn)權(quán)的某個智力成果，在乙國及其他更多國家中可能被設(shè)定彼種權(quán)利甚至不被設(shè)定權(quán)利，即使被設(shè)定相同名稱的知識產(chǎn)權(quán)，其具體權(quán)利內(nèi)容也不會完全一致，可見，該特定智力成果雖同時(shí)存在于各個國家，但在這些國家中所得到的 “知識產(chǎn)權(quán)待遇”不同，而且彼此獨(dú)立、互不影響，因此，就該智力成果的知識產(chǎn)權(quán)問題必須分別單獨(dú)適用各個具體的“權(quán)利登記地法”或“權(quán)利主張地法”；反之，任何一個特定物都不可能同時(shí)存在于多個國家、地區(qū)，所以其上物權(quán)在一個時(shí)間只能也只需要適用特定的一個“物之所在地法”。換句話說，不同國家、地區(qū)不可能在同一時(shí)間對同一個物設(shè)定物權(quán)，卻可以在同一時(shí)間對同一智力成果設(shè)定不同內(nèi)容或不同類別的知識產(chǎn)權(quán)，或者說，同一智力成果上的知識產(chǎn)權(quán)在同一時(shí)間因地域不同而呈現(xiàn)不同樣態(tài)。這一比較充分顯示了知識產(chǎn)權(quán)的地域性特點(diǎn)，也說明知識產(chǎn)權(quán)的地域性作為一種權(quán)利的特點(diǎn)與法律的地域效力雖有聯(lián)系卻絕不能混淆——各國物權(quán)法也有相應(yīng)的地域效力，但物權(quán)卻沒有地域性的特點(diǎn)。當(dāng)然，知識產(chǎn)權(quán)地域性特點(diǎn)的形成也有歷史原因，此處不贅。

    

    6、知識產(chǎn)權(quán)客體的“可復(fù)制性”