導(dǎo)語：如何才能寫好一篇電子商務(wù)合同的特征，這就需要搜集整理更多的資料和文獻(xiàn)，歡迎閱讀由公務(wù)員之家整理的十篇范文，供你借鑒。

篇1

[關(guān)鍵詞] 生物特征識別 數(shù)字簽名 電子商務(wù) 身份安全認(rèn)證

一、引言

在電子商務(wù)應(yīng)用日益廣泛的今天，從某種角度看，身份認(rèn)證技術(shù)可能比信息加密本身更加重要。它是網(wǎng)絡(luò)安全和信息系統(tǒng)安全的第一道屏障，是在信息安全時代備受關(guān)注的一個研究領(lǐng)域。

目前的應(yīng)用主要是以“用戶ID+口令＋數(shù)字證書”來進(jìn)行用戶的身份認(rèn)證。從根本上說這種身份認(rèn)證不能解決訪問者的物理身份和電子身份的一致性問題，即無法確認(rèn)通過身份認(rèn)證的訪問者即獲授權(quán)者。

啟發(fā)于人的身體特征具有不可復(fù)制的特點(diǎn)，人們開始把目光轉(zhuǎn)向了生物識別技術(shù)。人的指紋、虹膜、視網(wǎng)膜等都具有惟一性和穩(wěn)定性的特征，為實(shí)現(xiàn)更安全、方便的用戶身份認(rèn)證提供了有利的物理條件。

用戶最關(guān)注的問題是因特網(wǎng)的網(wǎng)絡(luò)安全性和保密性。保障網(wǎng)絡(luò)中數(shù)據(jù)傳輸?shù)陌踩酝ǔＰ枰柚畔踩δ軄韺?shí)現(xiàn)。在開放系統(tǒng)中對具有重要價值的信息或私密信息進(jìn)行通信時，可使用數(shù)字簽名等密碼技術(shù)進(jìn)行加密。

生物識別技術(shù)代表著用戶身份認(rèn)證技術(shù)的未來，有著廣闊的應(yīng)用前景。如果將生物特征識別技術(shù)和數(shù)字簽名技術(shù)有機(jī)地結(jié)合在一起，可以提供一種更加安全、便捷的用戶身份認(rèn)證技術(shù)。

二、生物特征識別技術(shù)

生物特征識別技術(shù)是通過計算機(jī)與光學(xué)、聲學(xué)傳感器和生物統(tǒng)計學(xué)原理等高科技手段結(jié)合，利用人體固有的生理特性來進(jìn)行個人身份的鑒定。其核心在于如何獲取這些生物特征，并將之轉(zhuǎn)換為數(shù)字信息，存儲于計算機(jī)中，利用可靠的匹配算法來完成驗證與識別個人身份的過程。

1.指紋識別——成熟的身份認(rèn)證技術(shù)

在網(wǎng)絡(luò)環(huán)境下的身份認(rèn)證系統(tǒng)中，應(yīng)用指紋作為身份確認(rèn)依據(jù)是理想的。

第一，理論上，每個人的指紋是獨(dú)一無二的。

第二，指紋樣本便于獲取，易于開發(fā)識別系統(tǒng)，實(shí)用性強(qiáng)。

第三，指紋識別中使用的模板而是由指紋圖中提取的關(guān)鍵特征，使系統(tǒng)對模板庫的存儲量較小。也可以大大減少網(wǎng)絡(luò)傳輸?shù)呢?fù)擔(dān)，便于支持網(wǎng)絡(luò)功能。

第四，指紋識別是生物特征識別中研究最早、技術(shù)最成熟、應(yīng)用最廣泛的技術(shù)，有著堅實(shí)的市場后盾。

指紋識別具有很高的實(shí)用性、可行性。隨著固體傳感器技術(shù)的發(fā)展。指紋傳感器的價格正逐漸下降，在許多應(yīng)用中基于指紋的生物認(rèn)證系統(tǒng)的成本是可以承受的。

指紋識別原理和過程如下：首先，通過指紋讀取設(shè)備讀取到人體指紋圖像，并對原始圖像進(jìn)行初步的處理，使之更清晰。然后，指紋辨識算法建立指紋的數(shù)字表示——特征數(shù)據(jù)。特征文件存儲從指紋上找到被稱為“細(xì)節(jié)點(diǎn)”(minutiae)的數(shù)據(jù)點(diǎn)，也就是那些指紋紋路的分叉點(diǎn)或末梢點(diǎn)。這些數(shù)據(jù)稱為模板（至今仍然沒有一種模板的標(biāo)準(zhǔn)，也沒有一種標(biāo)準(zhǔn)的抽象算法，各廠商自行其是）。最后，通過計算機(jī)把兩個指紋的模板進(jìn)行比較，計算出它們的相似程度，得到兩個指紋的匹配結(jié)果。

2.虹膜和視網(wǎng)膜——更準(zhǔn)確、更可靠的身份認(rèn)證技術(shù)

虹膜是一種在眼睛中瞳孔內(nèi)的織物狀各色環(huán)狀物，每一個虹膜都包含一個獨(dú)一無二的基于像冠、水晶體、細(xì)絲、斑點(diǎn)、結(jié)構(gòu)、凹點(diǎn)、射線、皺紋和條紋等特征的結(jié)構(gòu)。世界上兩個指紋相同的幾率為1/109，而兩個虹膜圖像相同的幾率是1/1011，虹膜在人的一生中均保持穩(wěn)定不變。因此，利用虹膜來識別身份能夠成為獨(dú)一無二的標(biāo)識，其可靠性超過了指紋識別。

從直徑11mm的虹膜上，Dr. Daugman的算法用3.4個字節(jié)的數(shù)據(jù)來代表每平方毫米的虹膜信息，一個虹膜約有266個量化特征點(diǎn)，而指紋識別技術(shù)只有40多個特征點(diǎn)。266個量化特征點(diǎn)的虹膜識別算法在眾多虹膜識別技術(shù)資料中都有講述，在算法和人類眼部特征允許的情況下，Dr. Daugman指出，通過他的算法可獲得173個二進(jìn)制自由度的獨(dú)立特征點(diǎn)。這在生物識別技術(shù)中，所獲得特征點(diǎn)的數(shù)量是相當(dāng)大的。

關(guān)于虹膜的特征提取方面較有成效的主要有Daugman的利用多分辨率Gabor濾波器提取虹膜紋理的相位信息；Wildes的基于4種不同決策標(biāo)準(zhǔn)的拉普拉斯金字塔提取虹膜紋理特征；Boles和Boashash的基于小波變換過零檢測虹膜識別算法以及中科院采用Gabor濾波和aubechies-4小波變換相結(jié)合的紋理分析方法。

虹膜技術(shù)上有一些地方有待完善；當(dāng)前的虹膜識別系統(tǒng)只是用統(tǒng)計學(xué)原理進(jìn)行小規(guī)模的試驗，而沒有進(jìn)行過現(xiàn)實(shí)世界的惟一性認(rèn)證的試驗；目前圖像獲取設(shè)備相當(dāng)昂貴。

視網(wǎng)膜是一些位于眼球后部十分細(xì)小的神經(jīng)（一英寸的1/50），它是人眼感受光線并將信息通過視神經(jīng)傳給大腦的重要器官，用于生物識別的血管分布在神經(jīng)視網(wǎng)膜周圍，即視網(wǎng)膜四層細(xì)胞的最遠(yuǎn)處。

在20世紀(jì)30年代，通過研究就得出了人類眼球后部血管分布惟一性的理論，進(jìn)一步的研究的表明，即使是孿生子，這種血管分布也是具有唯一性的，視網(wǎng)膜的結(jié)構(gòu)形式在人的一生當(dāng)中都相當(dāng)穩(wěn)定。所以，同虹膜識別技術(shù)一樣，視網(wǎng)膜掃描可能是最可靠、最值得信賴的生物特征識別技術(shù)。視網(wǎng)膜掃描設(shè)備可以從使用者的視網(wǎng)膜上可以獲得400個特征點(diǎn)，創(chuàng)建模板和完成確認(rèn)。由此可見，視網(wǎng)膜掃描技術(shù)的錄入設(shè)備的認(rèn)假率低于0.0001%。但拒假率（FAR，指系統(tǒng)不正確地拒絕一個已經(jīng)獲得權(quán)限的用戶）比較高，相信在進(jìn)一步的研究中可以大大降低。

因為對視網(wǎng)膜難于采樣，也無標(biāo)準(zhǔn)的視網(wǎng)膜樣本庫供系統(tǒng)軟件開發(fā)使用，這就導(dǎo)致視網(wǎng)膜識別系統(tǒng)目前階段難以開發(fā)，可行性較低。

與指紋識別技術(shù)的主要步驟以及原理相似，虹膜識別與視網(wǎng)膜識別一般包括圖像采集、圖像處理、特征提取、保存數(shù)據(jù)、特征值的比對和匹配等過程。

綜上所述，指紋識別是最容易實(shí)現(xiàn)的；而虹膜識別與視網(wǎng)膜識別受到某些限制，目前除了一些高端應(yīng)用外很難普及應(yīng)用，但其有著巨大的技術(shù)優(yōu)勢和潛在的商業(yè)價值，必將是下一代生物特征識別技術(shù)的發(fā)展方向。

三、基于生物特征識別和數(shù)字簽名技術(shù)的電子商務(wù)身份認(rèn)證系統(tǒng)解決方案

1.方案設(shè)計要求

要確?；谥讣y特征的用戶身份認(rèn)證系統(tǒng)的整體安全性，必須對基于指紋特征的網(wǎng)絡(luò)身份認(rèn)證方案設(shè)計一個安全的身份認(rèn)證協(xié)議。良好的身份認(rèn)證協(xié)議應(yīng)該滿足以下幾個要求：

(1)能夠準(zhǔn)確識別被認(rèn)證對象的身份；

(2)能夠明確重要事件的責(zé)任人，并實(shí)現(xiàn)簽名，避免事后抵賴；

(3)能夠保障數(shù)據(jù)在存儲和傳送時的安全。

2.基于生物特征和數(shù)字簽名技術(shù)的電子商務(wù)身份安全認(rèn)證系統(tǒng)結(jié)構(gòu)

基于秘密信息的身份認(rèn)證協(xié)議：保證通信認(rèn)證可以防止第三方的重放攻擊，但由于客戶端密鑰存儲和管理存在問題?；谏锾卣鞯纳矸菡J(rèn)證：能解決口令窺視和密鑰管理難等問題，但很難阻止第三方的重放攻擊。因而，筆者提出了綜合前述的生物特征識別技術(shù)和數(shù)字簽名后得到的電子商務(wù)身份認(rèn)證系統(tǒng)的解決方案。

在網(wǎng)絡(luò)環(huán)境下(B/S結(jié)構(gòu)），用戶（客戶端）如果要訪問遠(yuǎn)程服務(wù)器所管理的信息資源，在獲得相關(guān)資源訪問權(quán)限之前，必須通過生物特征身份認(rèn)證，所有的信息資源訪問權(quán)限都在身份認(rèn)證系統(tǒng)（服務(wù)器端）管理之下，未通過身份認(rèn)證的用戶不能訪問信息資源。當(dāng)模板內(nèi)置于服務(wù)器時，通過客戶端的生物特征獲取儀器獲得用戶的生物特征信息，該信息被加上數(shù)字簽名后傳送到服務(wù)器，在服務(wù)器首先校驗簽名是否有效，再與預(yù)先注冊的模板進(jìn)行比較，并完成身份認(rèn)證。

3.身份認(rèn)證步驟與協(xié)議

在生物認(rèn)證系統(tǒng)中，為了保證生物特征值這不被非法用戶所獲得，采用數(shù)字簽名技術(shù)。我們在此對協(xié)議中采用的符號做如下定義：A為用戶，AS為認(rèn)證服務(wù)器，KUAS為認(rèn)證服務(wù)器公鑰，TAS為認(rèn)證服務(wù)器的時限，NA為A的現(xiàn)時數(shù)據(jù)，F(xiàn)A為A的生物特征值，IDA為A的標(biāo)識。還需說明的是這里采用的是單向認(rèn)證協(xié)議?；緟f(xié)議如下：

(1)A用自己標(biāo)識的簽名向認(rèn)證服務(wù)器AS請求認(rèn)證。使用簽名技術(shù)能有效地阻止一個虛假認(rèn)證服務(wù)器對用戶A的欺騙性連接。因為只有合法的認(rèn)證服務(wù)器才保存有用戶的公鑰，從而能驗證這個簽名來獲得IDA來為下面的認(rèn)證過程來使用。

(2)認(rèn)證服務(wù)器產(chǎn)生時限TAS，現(xiàn)時數(shù)據(jù)NA，并將自己的公鑰KUAS、NA和時限TAS用用戶A的公鑰KUA加密后返回給客戶端的A用戶。

(3)客戶端A接受到認(rèn)證服務(wù)器公鑰、時限和現(xiàn)時數(shù)據(jù)NA，同時在客戶端的生物特征傳感器讀取用戶的生物特征圖像，并獲得特征FA，把元組{TAS，NA，F(xiàn)A}用認(rèn)證服務(wù)器的公鑰KUAS加密后發(fā)送給認(rèn)證服務(wù)器。

(4)認(rèn)證服務(wù)器AS通過生物特征信息數(shù)據(jù)庫進(jìn)行比對，若匹配則A的身份通過認(rèn)證。

這個方案與現(xiàn)時使用的認(rèn)證體制基本類似，所以電子商務(wù)交易系統(tǒng)不必作重大改變。但因為引入了生物特征識別，安全性可以獲得有效的加強(qiáng)。

四、結(jié)束語

在信息化日趨成為主流的今天，電子商務(wù)的業(yè)務(wù)已隨著互聯(lián)網(wǎng)的普及而飛速發(fā)展，與此同時，電子商務(wù)的安全性也成為業(yè)界的一個熱點(diǎn)研究方向。本方案設(shè)計將基于生物特征的身份認(rèn)證技術(shù)和數(shù)字簽名相結(jié)合應(yīng)用于電子商務(wù)，加強(qiáng)系統(tǒng)安全性，具有一定的研究和實(shí)用意義。

篇2

[關(guān)鍵詞]電子商務(wù)英語 商務(wù)活動 詞匯

一、引言

信息化的潮流席卷了全世界,計算機(jī)與網(wǎng)絡(luò)技術(shù)的發(fā)展帶給人們一個又一個商機(jī),如何利用電子信息化來從事商務(wù)活動成為人們關(guān)注的熱點(diǎn)問題。電子商務(wù)就是人們利用各種電子信息化的工具從事商務(wù)活動。作為進(jìn)行電子商務(wù)運(yùn)作的重要平臺――國際互聯(lián)網(wǎng)網(wǎng)站,已經(jīng)普遍使用英語作為電子商務(wù)活動的語言工具。掌握電子商務(wù)英語詞匯的特征,對電子商務(wù)技術(shù)的發(fā)展和應(yīng)用有積極的促進(jìn)作用。

二、電子商務(wù)英語詞匯的特殊性

1.詞匯的發(fā)展和演變

當(dāng)人們開始采用EDI(電子數(shù)據(jù)交換)作為企業(yè)間電子商務(wù)的應(yīng)用技術(shù),電子商務(wù)就出現(xiàn)了。20世紀(jì)60年代,電子商務(wù)的雛形是利用電報報文傳送商務(wù)文件。20世紀(jì)70年代起,電報服務(wù)逐漸由便捷的傳真服務(wù)取代。20世紀(jì)90年代后,互聯(lián)網(wǎng)開始服務(wù)于電子商務(wù),它費(fèi)用低廉,覆蓋面廣,功能更全面,使用更靈活。隨著科學(xué)技術(shù)的不斷進(jìn)步,生產(chǎn)實(shí)現(xiàn)自動化和電氣化,尤其是計算機(jī)與網(wǎng)絡(luò)技術(shù)普及和成熟,以及信用卡的應(yīng)用和電子安全交易協(xié)議的制定等等,電子商務(wù)英語的詞匯呈現(xiàn)出多樣化和現(xiàn)代化的特點(diǎn)。

2.詞匯的跨學(xué)科性

電子商務(wù)英語詞匯涉及眾多的行業(yè)領(lǐng)域,除了計算機(jī)和網(wǎng)絡(luò)技術(shù)的大量專業(yè)術(shù)語外,還包括商務(wù)貿(mào)易、廣告、銀行、零售、旅游、出版、證券等諸多行業(yè)的專業(yè)詞匯,以及電子商務(wù)本身的專業(yè)術(shù)語。因此,它具有明顯的跨學(xué)科性,例如,常見的詞匯registration(登記),rate sheets(房價表),tariff(價目表),cancellation(取消預(yù)定)等,以及頻繁出現(xiàn)的經(jīng)濟(jì)學(xué)術(shù)語,例如,demand curve(經(jīng)濟(jì)增長分析中的需求曲線)、Price Index(價格指數(shù))、inflation(通貨膨脹),fluctuation(價格浮動),Gross National Product(GNP,國民生產(chǎn)總值),Gross Domestic Product(GDP,國內(nèi)生產(chǎn)總值)等。

3.詞項重復(fù)

電子商務(wù)英語中,詞義相同或相近的詞匯經(jīng)常重復(fù)出現(xiàn),中間用“and”、“or”或者“and/ or”連接,例如,all and any,goods and chatters,by and between,null and void,terms and condition等。這種重復(fù)能使句意得到強(qiáng)調(diào),并在上下文之間建立聯(lián)系,達(dá)到準(zhǔn)確無誤的目的。在協(xié)議、單證、合同等法律性文件中,詞項重復(fù)尤其突出,例如,terms and conditions(條款),losses and damages(損失),all and any(全部)等,通過這些詞匯之間的詞義相互補(bǔ)充和完善,保證了表述的準(zhǔn)確性和嚴(yán)密性。重復(fù)關(guān)鍵詞也有助于提高準(zhǔn)確性,即避免使用代詞來指代前面提到的人或事物,這一點(diǎn)與漢語非常相似,例如,除了在“it is important that”之類結(jié)構(gòu)中,代詞“it”幾乎見不到。

4.使用縮略術(shù)語和簡略詞

電子商務(wù)英語中有許多縮略詞,它們由主干單詞的首字母組成。這些詞的詞義單一,簡潔明了,使用規(guī)范,同時,又節(jié)省時間,提高效率。如: AWB(air-way bill,空運(yùn)提單),A/W(actual weight,實(shí)際重量)。在貿(mào)易實(shí)務(wù)中,縮略詞和簡略詞表明了雙方在合同中一般會明確所使用的解釋規(guī)則,使合同標(biāo)準(zhǔn)化,同時,用簡短文字說明了買賣雙方在貨物交割中責(zé)任、費(fèi)用和風(fēng)險劃分,從而易于劃分交易雙方責(zé)任,解決糾紛,另外,還省略了長篇的說明文字,使合同簡潔明了。但需注意,同一寫法的貿(mào)易術(shù)語的解釋也會不盡相同,有時甚至出入很大,因為存在幾個不同的《國際貿(mào)易術(shù)語解釋通則》的修訂版本,因此需對合同的附加語句加以注意。另外還有一類詞匯,它們經(jīng)常地出現(xiàn)在電子郵件中。例如: AAMOF(As A Mater Of Factor,事實(shí)上),AFAIK(As FarAs I Know,據(jù)我所知),AKA(As Known As,正如你所知道的),ASAP(As Soon As Possible,盡快),BTW(By The Way,順便),FAQ(Frequency Asked Questions,常見問題),SO(Significant Other,其他重要的問題),WB(Welcome Back,歡迎你回來)等。

5.新詞語的創(chuàng)造

雖然電子商務(wù)英語大多具有較強(qiáng)的專業(yè)性,語言比較正式,但是由于當(dāng)今的電子商務(wù)以網(wǎng)絡(luò)媒體為支撐,受到網(wǎng)絡(luò)語言的追求新奇獨(dú)特和輕松活潑的特點(diǎn)的影響,出現(xiàn)了一些復(fù)合變異的新詞語,例如,加前綴構(gòu)成的單詞有,multi-(多,如multimedia,多媒體),hyper-(超級,如hypercard,超級卡片),super-(超級,如superpipline,超流水線)等,加后綴構(gòu)成的單詞,-able(可能的,如portable,便攜),-ware(物件,如hardware,硬件)等。

三、結(jié)語

綜上所述,要正確掌握和熟練地運(yùn)用電子商務(wù)英語開展商務(wù)活動,不僅要有良好的英語語言基礎(chǔ)之外,還要根據(jù)電子商務(wù)英語詞匯的特點(diǎn)和規(guī)律,積累商務(wù)英語詞匯,把握好電子商務(wù)英語的特點(diǎn)。

參考文獻(xiàn):

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篇3

法律是社會關(guān)系的調(diào)節(jié)器，沒有宏觀的法律環(huán)境作支撐，電子商務(wù)只能是空中樓閣，根本不可能廣泛應(yīng)用。在傳統(tǒng)的計劃經(jīng)濟(jì)體制下形成的法律體系面對電子商務(wù)的沖擊時，已顯得力不從心。盡快地完善電子商務(wù)交易的法律法規(guī)，強(qiáng)化電子商務(wù)的安全管理，規(guī)范買賣雙方和中介機(jī)構(gòu)的交易行為，明確交易各方當(dāng)事人的法律關(guān)系和法律責(zé)任，嚴(yán)厲打擊各種違法交易行為，對電子商務(wù)的發(fā)展至關(guān)重要。

一、發(fā)展電子商務(wù)面臨的主要法律問題

電子商務(wù)是建立在計算機(jī)網(wǎng)絡(luò)基礎(chǔ)上的極具變革性的商業(yè)運(yùn)營模式。隨著Internet的發(fā)展，Internet已成為全世界規(guī)模最大、信息資源最豐富的計算機(jī)網(wǎng)絡(luò)。Internet本身具有的開放性、全球性、虛擬性、自由性的特點(diǎn)，也成為電子商務(wù)的內(nèi)在特征。電子商務(wù)的本身屬性決定了它必然會沖擊原有的法律體系，出現(xiàn)一系列新的法律問題。

1．電子交易的安全性問題

電子交易的安全性問題是阻礙電子商務(wù)發(fā)展的最大問題。國內(nèi)不少專家學(xué)者認(rèn)為，電子商務(wù)是Internet技術(shù)應(yīng)用的全新方向，是建立在技術(shù)性的網(wǎng)絡(luò)系統(tǒng)基礎(chǔ)上，它源于技術(shù)，因此，電子商務(wù)發(fā)展中出現(xiàn)的問題也只有技術(shù)的提高才能解決，即通過防火墻、加密技術(shù)、數(shù)字簽名、身份認(rèn)證等技術(shù)，來確保網(wǎng)上信息流的保密性、完整性和不可抵賴性。但是，就目前而言，技術(shù)的提高并沒有解決電子商務(wù)的安全問題。應(yīng)用比較廣泛的由Netscape公司于1994年推出的安全套接層技術(shù)(SSL：SecuritySocketLayer)有明顯的安全隱患。而于1996年2月，由VISA與MASTERCARD兩大信用卡國際組織共同發(fā)起的保障在Internet上進(jìn)行安全電子交易的Scr協(xié)議(SecurityElectronicTransation)雖然比較好地解決了現(xiàn)階段的電子商務(wù)交易的安全問題。但是，實(shí)踐證明，純技術(shù)性的防范手段不能對各種惡意攻擊和網(wǎng)絡(luò)犯罪起永久性的制約作用。只有法律和技術(shù)的雙管齊下，才能維護(hù)和保障電子商務(wù)的穩(wěn)健發(fā)展。

2．電子合同的法律問題

電子合同是數(shù)字化的，根本不同于傳統(tǒng)的書面合同，這使得電子合同效力的認(rèn)定及操作問題變得非常復(fù)雜。

我國電子商務(wù)立法中僅有《中華人民共和國合同法》(以下簡稱《合同法》)第11條關(guān)于書面形式包括“數(shù)據(jù)電文”及第33條關(guān)于當(dāng)事人采用數(shù)據(jù)電文訂立合同可以“要求簽訂確認(rèn)書”的規(guī)定。前者承認(rèn)了電子合同的合法性，后者涉及電子合同生效的要求，是對電子合同法律效力實(shí)現(xiàn)方式的一種有益探索。另外，《合同法》第16條、第26條規(guī)定了電子合同的生效時間、承諾的生效時間及合同成立地點(diǎn)，但是僅有以上幾點(diǎn)，電子合同仍無法操作。

為解決電子合同的法律問題，中央有關(guān)部門及地方如上海、廣州等城市紛紛頒布了一些法律法規(guī)。這固然是對電子合同法律問題的探索和嘗試，然而，法出多門，必然與電子商務(wù)的無界性和自由性相沖突，最終還是阻礙電子商務(wù)的發(fā)展。

3．電子商務(wù)認(rèn)證的法律問題

數(shù)據(jù)資訊的商業(yè)化應(yīng)用，使得認(rèn)證機(jī)構(gòu)(CA:CertificateAuthority)的服務(wù)成為電子商務(wù)的必需，否則，電子商務(wù)交易形式就可能因為缺乏中介信用而無法發(fā)展。

認(rèn)證機(jī)構(gòu)的核心職能是發(fā)放和管理用戶的數(shù)字證書，它提出的是經(jīng)過核實(shí)的、交易雙方都關(guān)心的基本信息和信用證明，通常包括交易人是誰、在何處、以何種方式電子簽名、其信用狀況如何等。

目前，有不少地區(qū)、部門甚至企業(yè)都建立起認(rèn)證中心，存在不少的隱患：一、認(rèn)證機(jī)構(gòu)是一種專業(yè)化的信息服務(wù)機(jī)構(gòu)，并非一般的實(shí)現(xiàn)某種商業(yè)利潤的機(jī)構(gòu)。它對交易各方負(fù)有特殊的職業(yè)義務(wù)，這種義務(wù)是一種社會責(zé)任，是一種倫理道德。一旦出現(xiàn)認(rèn)證機(jī)構(gòu)偏袒交易一方或出賣交易方的信用信息等不公現(xiàn)象，法律有何規(guī)定?二、從營業(yè)目的來看，認(rèn)證機(jī)構(gòu)屬于公共企業(yè)，以向全社會提供電子商務(wù)交易信用為已任，并非追求單純的經(jīng)濟(jì)利潤為已任。它的利潤來自其規(guī)模化的業(yè)務(wù)服務(wù)。

國內(nèi)許多專家學(xué)者認(rèn)為，目前，司法公證應(yīng)介入電子商務(wù)，充當(dāng)認(rèn)證機(jī)構(gòu)的角色，以避免電子商務(wù)法未出臺前發(fā)生認(rèn)證機(jī)構(gòu)的法律糾紛。但這對司法公證部門的信息化建設(shè)提出了更高的要求。

4．知識產(chǎn)權(quán)問題

電子商務(wù)的無形化使知識產(chǎn)權(quán)保護(hù)更加艱難。

網(wǎng)絡(luò)上的諸如域名、網(wǎng)頁上各種各樣的文章、圖像、聲音、軟件及網(wǎng)頁的商標(biāo)所涉及的商業(yè)秘密等都會牽涉到專利權(quán)、商標(biāo)權(quán)、版權(quán)、著作權(quán)等知識產(chǎn)權(quán)問題。因此，保護(hù)知識產(chǎn)權(quán)與發(fā)展電子商務(wù)有著密切的聯(lián)系。

國際組織包括世界知識產(chǎn)權(quán)組織、世界貿(mào)易組織和聯(lián)合國國際貿(mào)易法委員會紛紛制定了有關(guān)的條約，來保護(hù)知識產(chǎn)權(quán)。如1996年世界知識產(chǎn)權(quán)組織通過的《版權(quán)條約》，1996年6月聯(lián)合國國際貿(mào)易法委員會通過的《電子商務(wù)示范法》(ModelLawonElectronicCommerce)。

5．隱私問題

最近，美國《商業(yè)周刊》進(jìn)行了一項有關(guān)電子商務(wù)的隱私權(quán)方面的調(diào)查。結(jié)果顯示，大多數(shù)人擔(dān)心個人隱私外泄，而且很多人把拒絕電子商務(wù)歸究于個人隱私的無法保障。因此，在個人隱私問題上，各國政府應(yīng)相互配合，在法律層次上和技術(shù)層次上進(jìn)行廣泛合作，尋找出現(xiàn)尊重個人隱私，又允許個人自由，同時也允許政府以恰當(dāng)方式進(jìn)行管理的最佳方式。

6．電子商務(wù)的管轄權(quán)問題

因電于商務(wù)具有全球性和開放性的特點(diǎn)，使各國政府都非常關(guān)心電子商務(wù)的管轄權(quán)。各國政府都希望本國法院擴(kuò)大管轄權(quán)，以維護(hù)本國利益。如果管轄權(quán)問題處理不當(dāng)，定會引來各國問不必要的糾紛。因此，各國應(yīng)相互協(xié)調(diào)，以國際法的形式確立電子商務(wù)管轄權(quán)的操作規(guī)則。

當(dāng)然，電子商務(wù)在發(fā)展過程中遇到的法律問題遠(yuǎn)不止上面幾個問題，還有如電子商務(wù)運(yùn)營模式的法律保護(hù)、電子商務(wù)的稅收等問題，這都需要人們以務(wù)實(shí)的態(tài)度逐一加以克服。

二、借鑒國外電子商務(wù)的立法經(jīng)驗

國外的電子商務(wù)的法律建設(shè)伴隨著電子商務(wù)的發(fā)展已經(jīng)走過多年的路程。

如果沒有一個成熟的、統(tǒng)一的法律系統(tǒng)來仲裁電子商務(wù)的各種糾紛，人們對電子商務(wù)就會望而卻步。世界各國多年的立法實(shí)踐經(jīng)驗成果相當(dāng)豐富，我們應(yīng)充分借鑒和吸收成功經(jīng)驗，服務(wù)于中國的電子商務(wù)立法。

三、電子商務(wù)立法的基本原則

1．立足于國際立法趨同的取向

力爭與國際立法趨同是由電子商務(wù)的無界性和自由性決定的。中國電子商務(wù)立法只有爭取與國際立法接軌，才能參與全球性的經(jīng)濟(jì)競爭。新加坡的《電子交易法案》幾乎全部吸收了《電子商務(wù)示范法》的有關(guān)規(guī)定，同時根據(jù)《電子商務(wù)示范法》的精神增加了一些內(nèi)容，如網(wǎng)絡(luò)服務(wù)提供者責(zé)任、認(rèn)證機(jī)構(gòu)及數(shù)字簽名的法律標(biāo)準(zhǔn)和驗證、電子記錄和簽名的政府作用等；像《美國電子商務(wù)綱要》第四原則所述，政府應(yīng)該承認(rèn)Internet的獨(dú)一無二的特征，現(xiàn)有的法律規(guī)章凡屬可能妨礙電子商務(wù)發(fā)展者均應(yīng)修訂。

2．研究《電子商務(wù)示范法》尚未涉及的問題

《電子商務(wù)示范法》尚未涉及的法律問題，一般指未發(fā)出通知或通知錯誤的責(zé)任問題、電子提單問題、合同訂立的時間和地點(diǎn)、要約和承諾問題，還有稅收、金融、信息安全、市場準(zhǔn)入、知識產(chǎn)權(quán)、司法管轄和國際協(xié)助消費(fèi)者權(quán)益保護(hù)問題等。

此外，中國的電子商務(wù)立法還應(yīng)遵守以下原則：

1．體現(xiàn)國家意志，把國家利益放在第一位；

2、有利于電子商務(wù)發(fā)展，而不是制約和阻礙；

3．立法要有遠(yuǎn)見，要科學(xué)、更具可操作性；

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一、電子商務(wù)及其特征

電子商務(wù)它是指利用信息網(wǎng)絡(luò)進(jìn)行生產(chǎn)、銷售以及流通的活動。然而，它不僅僅是指在互聯(lián)網(wǎng)上進(jìn)行的交易活動，還指指所有利用電子信息技術(shù)來解決問題、降低成本、增加價值和創(chuàng)造商機(jī)的商務(wù)活動，包括通過網(wǎng)絡(luò)實(shí)現(xiàn)從原材料查詢、采購、產(chǎn)品展示、訂購到產(chǎn)品儲運(yùn)以及電子支付等一系列的貿(mào)易活動。另外，利用電子郵件進(jìn)行貿(mào)易也是電子商務(wù)的一種。

電子商務(wù)的特征：

1 虛擬性。電子商務(wù)的最大特征就是其虛擬性，電子商務(wù)的虛擬性表現(xiàn)在兩個方面，首先是企業(yè)經(jīng)營的虛擬化，電子商務(wù)使得企業(yè)不再需要現(xiàn)實(shí)中的廠房和店鋪就可以實(shí)現(xiàn)其經(jīng)營活動，這一方面極大地降低了經(jīng)營店鋪的門檻，商家不再需要花費(fèi)巨大的資金去租用實(shí)體店鋪，也省去了各種繁雜的手續(xù)，另一方面降低了顧客的搜尋成本，顧客只需要點(diǎn)擊鼠標(biāo)就可以瀏覽商品。其次，是交易過程的虛擬性。貿(mào)易雙方從磋商、簽訂合同再到支付等，不需要見面就可以完成這一系列的過程?？梢哉f電子商務(wù)的虛擬性降低的交易成本，提高了經(jīng)濟(jì)效率。

2 不受時空限制。電子商務(wù)的第二個特征是不受時空的限制，電子商務(wù)可。以利用網(wǎng)絡(luò)交易平臺進(jìn)行全天候交易，不受時間的限制，只要能夠上網(wǎng)便可進(jìn)行電子商務(wù)。同時，電子商務(wù)還跨越了空間的限制，顧客可以通過網(wǎng)絡(luò)在全球范圍內(nèi)尋找合適的商品和服務(wù)，空間的距離不再成為問題。

二、電子商務(wù)在企業(yè)經(jīng)濟(jì)管理中的作用

1 提升服務(wù)的個性化水平。運(yùn)用電子商務(wù)這一先進(jìn)的技術(shù)能夠幫助企業(yè)手機(jī)大量的數(shù)據(jù)信息，并能依據(jù)商務(wù)數(shù)據(jù)的處理系統(tǒng)對企業(yè)客戶的信息以及特點(diǎn)進(jìn)行分析。對于企業(yè)來說，如果能有效利用這些信息，就可以為客戶提供更優(yōu)秀的服務(wù)，從而提升企業(yè)服務(wù)的個性化水平。

2 提升決策水平。在對數(shù)據(jù)進(jìn)行相應(yīng)分析的過程中，依據(jù)客戶的實(shí)際需求以及市場的最新動態(tài)，企業(yè)的電子商務(wù)站點(diǎn)能夠快速地提供獨(dú)具針對性的服務(wù)項目，幫助企業(yè)更成功地占據(jù)市場。同時還能夠為企業(yè)的管理者服務(wù)，對客戶需求以及市場發(fā)展進(jìn)行較為準(zhǔn)確的預(yù)測，幫助決策者制訂出科學(xué)合理的發(fā)展計劃，提升企業(yè)的決策水平。

3 完善并優(yōu)化網(wǎng)站。運(yùn)用電子商務(wù)的企業(yè)，電子商務(wù)的站點(diǎn)能夠?qū)ζ渚W(wǎng)站的消費(fèi)者抑或是瀏覽者的交易數(shù)據(jù)、瀏覽信息等進(jìn)行分析，促進(jìn)企業(yè)網(wǎng)站結(jié)構(gòu)得到持續(xù)的完善，從而使企業(yè)的結(jié)構(gòu)設(shè)計更為科學(xué)、合理，設(shè)置出獨(dú)具人性化特征的鏈接以及布置網(wǎng)頁，并依此將網(wǎng)站的瀏覽量提高。企業(yè)強(qiáng)化運(yùn)用電子商務(wù)，能夠幫助企業(yè)更好地了解客戶，熟悉客戶的消費(fèi)習(xí)慣，與客戶建立良好的合作關(guān)系，為企業(yè)更多、更廣泛的營銷渠道的打開起到促進(jìn)作用。

4 提升客服水平。電子商務(wù)具備一個主要的站點(diǎn)功能，即客戶的數(shù)據(jù)信息等是實(shí)時的、動態(tài)的，且能夠進(jìn)行智能分析，從而得到最后的客戶群體的消費(fèi)水平以及消費(fèi)偏好等信息。這些信息能促使企業(yè)對客戶的實(shí)際需求有一個更深層次的了解，幫助企業(yè)實(shí)施針對性強(qiáng)的市場營銷策略，提高企業(yè)的服務(wù)質(zhì)量，建立良好的客戶滿意度，提升企業(yè)的客戶服務(wù)水平。

三、當(dāng)前我國電子商務(wù)發(fā)展存在的問題

1 信用問題。電子商務(wù)是將傳統(tǒng)的交易方式改為在網(wǎng)絡(luò)上進(jìn)行交易，這雖在多方面對傳統(tǒng)商業(yè)交易有所改進(jìn)，但在商業(yè)信用問題上仍然沒有徹底得到改觀。目前我國市場還不是很成熟，社會信用體系還不健全，消費(fèi)者對網(wǎng)上購物就更會有一種恐懼心理，很多人懷疑從屏幕上指定的貨物與實(shí)際送來的是否相符、質(zhì)量如何。

2 安全問題。安全是電子商務(wù)最需要解決的問題之一，包括網(wǎng)絡(luò)系統(tǒng)的安全，網(wǎng)絡(luò)內(nèi)部的信息安全，信息在網(wǎng)絡(luò)上傳遞的安全，網(wǎng)絡(luò)用戶的身份識別，具有法律效力的數(shù)字簽名等。任何獨(dú)立的個人或團(tuán)體都不愿意讓自己的信息在不安全的電子商務(wù)流程中傳輸。企業(yè)與消費(fèi)者對電子交易安全的擔(dān)憂已嚴(yán)重阻礙了電子商務(wù)的發(fā)展。

3 電子商務(wù)交易存在物流發(fā)展滯后的問題。由于電子商務(wù)交易的雙方不是面對面，那么交易過程中的商品都將涉及到實(shí)物轉(zhuǎn)移的問題，也就是物流過程，而這個物流過程的快慢，服務(wù)的好壞也將影響電子商務(wù)的發(fā)展。然而我國電子商務(wù)的發(fā)展處在初級階段，雖然已經(jīng)認(rèn)識到物流的重要性，但由于一些制度還不太完善，導(dǎo)致物流的發(fā)展跟不上電子商務(wù)發(fā)展的要求，出現(xiàn)不少問題。

四、加快我國電子商務(wù)發(fā)展的對策

1 轉(zhuǎn)變觀念，迎接網(wǎng)絡(luò)時代的挑戰(zhàn)。我們應(yīng)該充分利用各種手段，大力宣傳網(wǎng)絡(luò)和信息在未來競爭中的重要作用，促進(jìn)居民和企業(yè)轉(zhuǎn)變觀念，重視網(wǎng)絡(luò)貿(mào)易的發(fā)展，構(gòu)筑推進(jìn)網(wǎng)絡(luò)貿(mào)易發(fā)展的輿論環(huán)境。要通過廣泛的社會宣傳和有力的市場監(jiān)管措施，增強(qiáng)公眾的網(wǎng)絡(luò)經(jīng)濟(jì)意識和信心，以建立信用體系和加強(qiáng)信用監(jiān)管為手段，以健全法規(guī)和制度為支撐，促進(jìn)誠信經(jīng)營，防范交易風(fēng)險。通過行業(yè)誠信自律機(jī)制，強(qiáng)化守信意識和誠信自律，積極探索符合我國國情的企業(yè)和個人信譽(yù)等級認(rèn)證制度，加快建立權(quán)威性的信譽(yù)認(rèn)證中心和電子商務(wù)信譽(yù)等級數(shù)據(jù)庫，對企業(yè)和個人進(jìn)行信譽(yù)記錄、評測及信用等級認(rèn)證、發(fā)放數(shù)字等級證書，以保障電子商務(wù)交易的可靠性和安全性。

2 通過行政于預(yù)、免稅、降價等策略，擴(kuò)大電子商務(wù)需求。發(fā)展電子商務(wù)，當(dāng)務(wù)之急是擴(kuò)大電子商務(wù)的需求。為此，我們可參照國內(nèi)外的一些經(jīng)驗，如我們采用類似國外的一些電子商務(wù)的減免稅、降價、行政干預(yù)等舉措，則可大大擴(kuò)大我同電子商務(wù)的需求，開拓市場，從而進(jìn)一步促進(jìn)我國電子商務(wù)的發(fā)展。我國電子商務(wù)發(fā)展剛剛起步，出現(xiàn)相關(guān)法律法規(guī)不完善的情況不足為奇，但政府應(yīng)該根據(jù)目前的情況及時制定出新的貿(mào)易法規(guī)，對電子商務(wù)涉及的主要法律問題，如訂立電子合同的有效性、合同的執(zhí)行和賠償，電子合同的數(shù)字化印章和簽名的法律效率，電子數(shù)據(jù)的證據(jù)力，交易雙方當(dāng)事人的法律關(guān)系和法律責(zé)任，交易的監(jiān)督及違法交易行為的處理等，都需要盡快加以明確和規(guī)范。

3 推廣關(guān)鍵技術(shù)，充分發(fā)揮網(wǎng)絡(luò)優(yōu)勢。我國應(yīng)充分利用和發(fā)揮現(xiàn)有的網(wǎng)絡(luò)資源，盡量擴(kuò)大網(wǎng)絡(luò)流量，規(guī)范交易信息實(shí)施產(chǎn)品或行業(yè)標(biāo)準(zhǔn)，組織建設(shè)虛擬商廈，力爭商業(yè)信息在數(shù)量、質(zhì)量和表現(xiàn)形式上能上一個臺階。一些技術(shù)條件好的企業(yè)應(yīng)積極參與電子商務(wù)的開發(fā)和推廣應(yīng)用。政府應(yīng)鼓勵。支持電子商務(wù)中介服務(wù)機(jī)構(gòu)的發(fā)展，對于電子貨幣的安全性。商務(wù)的安全性，政府部門應(yīng)利用投資計發(fā)、科研攻關(guān)、技術(shù)與產(chǎn)品引進(jìn)等途徑來解決。

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一、摘要 …………………………………………………………………… 2

二、關(guān)鍵詞 ………………………………………………………………………… 2

三、正文 ………………………………………………………………………… 3

（一）、要約與承諾…………………………………………………………… 3

（二）、人………………………………………………………………… 5

（三）、電子商務(wù)合同成立的時間和地點(diǎn)問題…………………………………… 7

（四）、電子商務(wù)合同中的條款問題……………………………………………… 9

四、 ……………………………………………………………………… 12

論文摘要 電子商務(wù)合同是電子商務(wù)中普遍使用的合同形式，與傳統(tǒng)的合同制度比較，電子商務(wù)合同有許多不同的特點(diǎn)。本文著重對電子商務(wù)合同中要約的撤銷與撤回問題，電子人問題，條款問題以及合同成立的時間地點(diǎn)問題等方面做了了深入的和探討，這些問題對于電子商務(wù)、提高網(wǎng)上交易的成功率以及正確解決電子商務(wù)中的交易糾紛都具有十分重要的意義。對于電子商務(wù)合同而言，由于其是借助于國際互聯(lián)網(wǎng)來傳送和接收信息的，使之在要約與承諾問題，合同的條款問題，合同成立的時間和地點(diǎn)問題等許多方面與傳統(tǒng)意義上的合同有著很大的區(qū)別，因此需要對這些問題加以深入的，并建立相應(yīng)的體系進(jìn)行規(guī)范。加強(qiáng)相關(guān)技術(shù)的研究、規(guī)則制定和適時的進(jìn)行立法調(diào)整，不僅是對我國合同制度的完善，而且有助于發(fā)展電子商務(wù)，提高交易效率，降低交易成本，適應(yīng)新發(fā)展的要求。

[關(guān)鍵詞] 電子商務(wù)合同；要約；電子人；合同成立；合同條款。

電子商務(wù)合同，廣義上指所有的數(shù)據(jù)電文形式的合同，包括以電報、電傳、傳真、電子數(shù)據(jù)交換和電子郵件等形式成立的合同，我國《合同法》和聯(lián)合國《電子商務(wù)示范法》中均采取此定義。就廣義的電子商務(wù)合同而言，其中以電報、電傳和傳真等方式成立的合同，電報、電傳和傳真僅僅是傳輸合同文本的一種方式，在這種方式下成立的合同，與傳統(tǒng)的紙介質(zhì)書寫合同在法律特征上并無太大的區(qū)別，并且這種合同的文本最后還是記錄和表現(xiàn)在紙上；而以數(shù)據(jù)交換和電子郵件等方式，其合同文本信息的傳輸、記錄和表現(xiàn)都是通過機(jī)來進(jìn)行的，這與傳統(tǒng)的紙介質(zhì)書寫合同有很大的區(qū)別，一般稱為狹義的電子商務(wù)合同。本文所研究的電子商務(wù)合同，僅就狹義的而言。

在實(shí)際的電子商務(wù)交往中，電子商務(wù)合同一般又根據(jù)合同文本傳輸和表現(xiàn)方式不同分為點(diǎn)擊式、數(shù)據(jù)交換式和電子郵件式等三種具體類型。點(diǎn)擊式電子商務(wù)合同是指消費(fèi)者根據(jù)所提供的格式合同，按照自己的意愿直接點(diǎn)擊“確認(rèn)”或者填寫必要信息后點(diǎn)擊“確認(rèn)”以達(dá)成交易協(xié)議的一種電子商務(wù)合同形式。數(shù)據(jù)交換式電子商務(wù)合同，是特定的交易伙伴之間基于事先相互簽定的協(xié)議在相互間通過電子數(shù)據(jù)交換進(jìn)行貿(mào)易活動的一種合同方式。電子郵件式電子商務(wù)合同是當(dāng)事人通過電子郵件進(jìn)行要約、承諾并記錄、表現(xiàn)合同文本信息的一種合同形式。

對于電子商務(wù)合同而言，由于其是借助于國際互聯(lián)網(wǎng)來傳送和接收信息的，使之在要約與承諾問題，合同的條款問題，合同成立的時間和地點(diǎn)問題等許多方面與傳統(tǒng)意義上的合同有著很大的區(qū)別，因此需要對這些問題加以深入的研究，并建立相應(yīng)的法律體系進(jìn)行規(guī)范。

一、要約與承諾問題

這一問題包括：商家登載于網(wǎng)頁上的商品信息是否是要約或是要約邀請？電子要約是否可撤消或撤回？

（一）要約與要約邀請

要約又稱為“發(fā)盤”或“發(fā)價”，是一方向另一方提出的愿意按一定的條件同對方訂立合同，并含有一旦要約被對方承諾時即對提出要約的一方有約束力的一種意思表示。要約邀請又稱要約引誘，是邀請或者引誘他人向自己發(fā)出訂立合同的要約的意思表示。區(qū)分要約和要約邀請的意義在于，要約是當(dāng)時人訂立合同的意思表示，它一經(jīng)承諾即合同成立，而要約邀請則不能因相對人的接受而成立合同。因此要約對要約人有約束力，一旦違反則應(yīng)承擔(dān)一定責(zé)任，要約邀請一般對發(fā)出者不具有約束力。

，隨著網(wǎng)上購物的不斷繁榮，越來越多的商家通過在網(wǎng)頁上登載商品圖片和介紹來吸引上網(wǎng)顧客，在這種情況下，判斷商家在網(wǎng)頁上登載的信息是要約還是要約邀請就顯得尤其重要。一般的，在以電子郵件單獨(dú)與特定人聯(lián)系的情況下，一方發(fā)出的信息是要約還是要約邀請比較容易判斷。但是對于開放型商業(yè)網(wǎng)址上推銷商品或服務(wù)的信息，雖然是對不特定人發(fā)出的，但是一旦消費(fèi)者愿意購買，就可以在網(wǎng)頁上通過點(diǎn)擊確認(rèn)而使合同成立，因而不好判斷是要約還是要約邀請。

有的觀點(diǎn)認(rèn)為，對于這些信息要進(jìn)行區(qū)分，根據(jù)交易的性質(zhì)和網(wǎng)上登載信息的意圖來認(rèn)定該信息是要約還是要約邀請。對于銷售實(shí)物等需要運(yùn)用傳統(tǒng)運(yùn)輸手段交貨的商品信息，認(rèn)為是商業(yè)廣告，屬于要約邀請；而對于銷售軟件等可通過計算機(jī)之間傳輸?shù)纳唐沸畔?，以及網(wǎng)上專業(yè)化服務(wù)（如電子銀行信息）等，由于能即時的獲得產(chǎn)品或服務(wù)，因而認(rèn)為是要約。然而值得注意的是，在網(wǎng)上實(shí)物銷售中，雖然消費(fèi)者獲得產(chǎn)品并非即時的，還需要以傳統(tǒng)的運(yùn)輸手段與之配合，但是消費(fèi)者的點(diǎn)擊“確認(rèn)”過程卻絕對是“即時”的，而一旦消費(fèi)者確認(rèn)，則合同成立，而信息的登載者也就馬上受到了約束。這樣看來，以消費(fèi)者取得產(chǎn)品是否是即時的來對網(wǎng)上所登載的信息進(jìn)行分類，從而確定其是要約還是要約邀請顯然是不的。

事實(shí)上，在點(diǎn)擊式電子商務(wù)合同中，消費(fèi)者最后所確認(rèn)的是商家所提供的格式合同，因而將商家提供格式合同和消費(fèi)者點(diǎn)擊“確認(rèn)”的行為分別看做是要約和承諾顯得更具合理性，畢竟合同的成立是雙方意思的競合，而正是消費(fèi)者同意了商家所提供的格式合同，才表明雙方的意思表示是一致的。單純的在網(wǎng)上登載關(guān)于產(chǎn)品或服務(wù)的信息，即使消費(fèi)者看到后愿意購買，也不能因此而認(rèn)定合同已經(jīng)成立，只有消費(fèi)者看到商家所提供的格式合同，并認(rèn)可合同中的各項條款時，合同才宣告成立。因此，當(dāng)商家在網(wǎng)頁上同時登載了產(chǎn)品或服務(wù)信息和格式合同時，可以認(rèn)為是商家發(fā)出的要約，而若網(wǎng)頁上只有相關(guān)信息，需要通過另外的鏈接才能看到合同時，這些信息只能被看做是商業(yè)廣告，屬于要約邀請。

（二）電子要約能否撤銷或撤回

我國《合同法》規(guī)定，要約可以撤回，也可以撤銷，撤回要約的通知要在要約通知到達(dá)受要約人之前或者與要約通知同時到達(dá)受要約人時，撤回有效；撤銷要約的通知在受要約人作出承諾前到達(dá)受要約人時有效。法律賦予當(dāng)事人對自己意思表示的撤回或撤銷的權(quán)利，是對當(dāng)事人合同自由的一種尊重，是對交易安全和交易效益的有益維護(hù)。

然而在電子商務(wù)的特殊環(huán)境下，由于通信方式和傳輸速度的快捷，使得法律對當(dāng)事人所賦予的權(quán)利難以實(shí)現(xiàn)。在合同中，由于接受訂單的計算機(jī)是自動處理信息并通知有關(guān)方面進(jìn)行作業(yè)的，要約的發(fā)出和接受也都是由計算機(jī)自動進(jìn)行，撤回和撤銷顯然無法實(shí)現(xiàn)；點(diǎn)擊式電子商務(wù)合同中，合同的成立是由消費(fèi)者或客戶的點(diǎn)擊“確認(rèn)”而實(shí)現(xiàn)的，合同成立的即時性使商家發(fā)出要約后，撤銷和撤回就更無可能；在電子郵件式電子商務(wù)合同中，雖然有人為的因素加入，使得要約的撤銷變?yōu)榭赡埽坊匾惨驗樾畔鬏斔俣鹊臉O快而變得無意義了。對于這些情況，無論是聯(lián)合國國際貿(mào)易法委員會制訂的《電子商務(wù)示范法》還是各國自己制訂的相關(guān)法律中，都沒有作出相應(yīng)的解釋和規(guī)定。

作為《合同法》，對要約的撤回和撤銷作出規(guī)定，其目的在于維護(hù)合同雙方當(dāng)事人的權(quán)益，體現(xiàn)合同訂立時平等、合意的原則。然而，對于電子商務(wù)合同的考慮則不能單純的象傳統(tǒng)合同那樣片面。電子商務(wù)作為一種新的商業(yè)交易形式，特點(diǎn)就在于快速、便捷，人們認(rèn)可電子商務(wù)，使用電子商務(wù)合同也就是看重了這一特點(diǎn)。在這樣的前提下，若非要將電子商務(wù)合同也套入傳統(tǒng)合同法規(guī)定的條框中，承認(rèn)要約的撤回和撤銷，不但在現(xiàn)實(shí)中無法實(shí)現(xiàn)，而且也不適應(yīng)電子商務(wù)合同的特點(diǎn)。因而我們認(rèn)為，對于電子商務(wù)合同中的要約，應(yīng)當(dāng)認(rèn)為是不可撤銷或撤回的。在《合同法》中可以認(rèn)為，如果當(dāng)事人使用電子商務(wù)合同進(jìn)行交易，則認(rèn)定當(dāng)事人明確表示了要約的不可撤銷，也即電子商務(wù)合同的要約是《合同法》中所規(guī)定的不可撤銷的要約。

二、電子人

篇6

然而，國際電子商務(wù)給貿(mào)易活動帶來便捷的同時，也帶來了諸多法律問題，其中消費(fèi)者權(quán)益保護(hù)的問題更是在眾多問題中脫穎而出。網(wǎng)絡(luò)平臺包羅萬象，在這個平臺里面，好壞參半、優(yōu)劣相間，使得消費(fèi)者在交易過程中必須面臨比傳統(tǒng)交易方式更大的風(fēng)險，電子商務(wù)的虛擬化和無紙化使消費(fèi)者在交易中更加處于弱勢地位。這些問題很可能演變?yōu)橹萍s國際電子商務(wù)發(fā)展的瓶頸。鑒于此，筆者通過對這方面問題的了解，結(jié)合自己的思考，對國際電子商務(wù)中消費(fèi)者權(quán)益的保護(hù)，淺談自己的一些觀點(diǎn)。

一、國際電子商務(wù)的特征

（一）全球性

國際電子商務(wù)作為一種國際交易活動，能夠?qū)崿F(xiàn)不同國家之間的商品交易活動，即實(shí)現(xiàn)商品和勞務(wù)的國際轉(zhuǎn)移，是一項具有國際化屬性的電子商務(wù)交易活動。

（二）便捷性

在國際電子商務(wù)交易的環(huán)境中，商家和消費(fèi)者不再受國家地域的限制，商家和客戶之間能夠在互聯(lián)網(wǎng)技術(shù)的支持下以非常方便和快捷的方式完成各種合法的交易活動，與此同時也可以提升商家對客戶的服務(wù)質(zhì)量。

（三）整體性

國際電子商務(wù)需要架構(gòu)在互聯(lián)網(wǎng)和信息技術(shù)上，但是其并沒有完全依賴信息技術(shù)，而是將人工操作和電子技術(shù)融合，形成一個人力和信息平臺不可分割的整體，以達(dá)到逐步規(guī)范交易流程的目的。

（四）協(xié)調(diào)性

任何一項經(jīng)濟(jì)活動都需要經(jīng)過商家和客戶之間的協(xié)調(diào)統(tǒng)一才能完成交易。同樣的，國際電子商務(wù)交易也需要客戶和商家以及其他服務(wù)方的通力協(xié)助。

二、國際電子商務(wù)環(huán)境下消費(fèi)者權(quán)益保護(hù)方面存在的問題

（一）交易過程中的問題

1.商品信息不夠真實(shí)完整和廣告誤導(dǎo)。商品信息是否真實(shí)完整關(guān)系到消費(fèi)者的知情權(quán)能否得到保障。國際電子商務(wù)交易活動主要是通過企業(yè)網(wǎng)站向消費(fèi)者提供商品和服務(wù)，也就是說網(wǎng)站信息是消費(fèi)者了解商品的唯一渠道。然而，當(dāng)前許多企業(yè)為了吸引顧客，只在網(wǎng)站上列出商品的部分信息或者夸大商品的使用功效，導(dǎo)致消費(fèi)者所獲得的商品信息虛假和不完整，嚴(yán)重侵犯了消費(fèi)者的知情權(quán)。

另外，廣告宣傳和推銷能使更多的消費(fèi)者了解到某個產(chǎn)品，正因如此，網(wǎng)絡(luò)廣告開始被企業(yè)應(yīng)用到國際電子商務(wù)中去，成為了企業(yè)打造商品品牌、推廣產(chǎn)品的得力助手。然而誤導(dǎo)消費(fèi)者購買劣質(zhì)商品等虛假廣告也隨之而來，因廣告誤導(dǎo)而產(chǎn)生的問題也在不斷增多。

2.交易安全問題。安全權(quán)是消費(fèi)者最基本的合法權(quán)益，包括人身安全和財產(chǎn)安全，在國際電子商務(wù)交易過程中，消費(fèi)者能否獲得安全保障將直接影響到該項交易活動的進(jìn)行，可以說，安全問題是國際電子商務(wù)交易活動的關(guān)鍵。在國際電子商務(wù)交易的環(huán)境下，消費(fèi)者在收貨之前無法見到商品實(shí)物，也就無法鑒別商品質(zhì)量，因不合格的商品導(dǎo)致消費(fèi)者的身體健康受到損害的案件已不罕見。同時，電子支付是電子商務(wù)交易通常采用的支付方式，然而，由于受到計算機(jī)病毒、網(wǎng)絡(luò)黑客以及其他網(wǎng)絡(luò)隱患的影響，網(wǎng)絡(luò)交易平臺極易受到攻擊甚至陷入癱瘓，這明顯不利于電子支付方式的進(jìn)行，消費(fèi)者的個人信息和財產(chǎn)安全也面臨著風(fēng)險。

（二）立法問題

以上提及的國際電子商務(wù)的特征，決定了國際電子商務(wù)交易行為的特殊性，傳統(tǒng)的法律、法規(guī)已無法完成規(guī)范和約束該新型交易行為。電子商務(wù)立法在消費(fèi)者權(quán)益保護(hù)方面主要涉及電子簽章、電子合同、電子記錄的立法，特別是電子簽章的有效性問題、電子合同的形式問題；交易環(huán)節(jié)的有效性、安全性和相關(guān)方權(quán)益保護(hù)立法；電子商務(wù)信任環(huán)境立法，如數(shù)據(jù)與隱私權(quán)保護(hù)等。

以我國為例，我國目前的合同法、消費(fèi)者權(quán)益保護(hù)法以及電子簽名法雖然為電子商務(wù)環(huán)境下的消費(fèi)者提供了一定的維權(quán)的依據(jù)，但并不能完全適應(yīng)電子商務(wù)迅速發(fā)展的事實(shí)。

（三）侵權(quán)糾紛存在管轄權(quán)爭議

在國際私法中，一般是通過侵權(quán)行為地或侵權(quán)結(jié)果地來確定管轄權(quán)的，在實(shí)體商店交易中，當(dāng)事人的國籍、住所、侵權(quán)行為地、損害結(jié)果發(fā)生地都較易確定，但互聯(lián)網(wǎng)的虛擬性、跨國性和不確定性給網(wǎng)絡(luò)交易中的侵權(quán)行為帶來了新變化。消費(fèi)者可以與任何國家的任何人進(jìn)行交易，在交易活動中，任何一筆電子商務(wù)都有可能涉及到不同的幾個國家和地區(qū)，侵權(quán)行為地變得模糊不清，因此在傳統(tǒng)的侵權(quán)行為地、當(dāng)事人住所、國籍等因素能否適用于網(wǎng)絡(luò)，是否應(yīng)該設(shè)定新的連接點(diǎn)等問題上都存在爭議，判例法國家和成文法國家都有著各自的規(guī)則。筆者了解到現(xiàn)存的理論就有第四國際空間理論、服務(wù)器所在地法院管轄理論、網(wǎng)址管轄基礎(chǔ)理論、管轄相對論、最密切聯(lián)系論等多種理論。

顯然，國際電子商務(wù)環(huán)境下的侵權(quán)糾紛給管轄權(quán)標(biāo)準(zhǔn)的確定帶來了嚴(yán)峻的挑戰(zhàn)。

三、國際電子商務(wù)中消費(fèi)者權(quán)益保護(hù)的戰(zhàn)略性對策

（一）各國立法者制定與完善本國與電子商務(wù)相關(guān)的法律、法規(guī)

筆者認(rèn)為，各國立法機(jī)關(guān)應(yīng)先從本國法律入手，出臺單行法規(guī)或?qū)ψ璧K電子商務(wù)發(fā)展的法律進(jìn)行全面修訂，增添電子商務(wù)中消費(fèi)者權(quán)益保護(hù)的內(nèi)容，同時增強(qiáng)法律的可操作性。以我國為例，可充分利用國際資源，借鑒國際上已有的相關(guān)立法，如《聯(lián)合國國際貿(mào)易法委員會電子商務(wù)示范法》，《國際海事委員會電子提單規(guī)則》等。

1.電子商務(wù)的市場準(zhǔn)入和主體資格認(rèn)證。各國應(yīng)制定符合電子商務(wù)發(fā)展要求的市場準(zhǔn)入規(guī)則，對企業(yè)網(wǎng)站的建立、網(wǎng)絡(luò)交易平臺的構(gòu)建、網(wǎng)絡(luò)商城的開設(shè)以及運(yùn)營等實(shí)行強(qiáng)制登記許可制度，以確認(rèn)電子商務(wù)主體國籍、身份的合法性和真實(shí)性。

2.電子簽章、電子合同。各國應(yīng)當(dāng)通過立法明確電子簽章的有效性問題以及電子合同的形式及效力問題。針對在網(wǎng)頁上可能誤導(dǎo)消費(fèi)者的情況，應(yīng)當(dāng)強(qiáng)化經(jīng)營者的誠信義務(wù)，通過立法要求經(jīng)營者在電子合同中必須詳盡、如實(shí)地寫明產(chǎn)品產(chǎn)地、使用說明、售后服務(wù)說明、違約責(zé)任等方面的信息。同時應(yīng)當(dāng)嚴(yán)格限制電子格式合同中的不平等條款（如經(jīng)營者寫明自己可以不告知消費(fèi)者而自行變更條款內(nèi)容），否則將阻礙交易公平。

3.電子支付的制度。電子支付方式始終是國際電子商務(wù)活動中的主要付款方式，必須著力于解決電子支付方式的確認(rèn)和規(guī)范問題，逐步制定科學(xué)的支付制度和標(biāo)準(zhǔn)，有效保障電子支付的安全問題，以及解決電子支付在交易過程中發(fā)生的數(shù)據(jù)竊取等問題，以保障消費(fèi)者的財產(chǎn)安全不受侵害。

4.完善電子商務(wù)活動中消費(fèi)者的權(quán)利。（1）隱私權(quán)。企業(yè)在與消費(fèi)者交易中還會得到消費(fèi)者的個人信息，個人信息在物理空間中就容易被不法利用，網(wǎng)絡(luò)空間給信息的泄露帶來了更大的風(fēng)險，對此應(yīng)通過立法增強(qiáng)對消費(fèi)者隱私權(quán)的保護(hù)。（2）退換貨權(quán)。目前許多國家賦予消費(fèi)者在一定時期內(nèi)使用商品并無條件解除合同的權(quán)力，被稱為 冷卻期①，但對于通過網(wǎng)絡(luò)平臺交易的商品而言，存在消費(fèi)者拆裝后商家不能當(dāng)場確認(rèn)能否退換貨的問題，是否規(guī)定冷卻期值得商榷。

5.引入第三方擔(dān)保和評價機(jī)制。各國應(yīng)根據(jù)自身國情，建立從事信譽(yù)評價的權(quán)威機(jī)構(gòu)，符合一定條件的組織更能體現(xiàn)權(quán)威性和中立性（如消費(fèi)者協(xié)會、中立方的電子商務(wù)認(rèn)證機(jī)構(gòu)），能夠?qū)﹄娮由虅?wù)領(lǐng)域經(jīng)營者的商譽(yù)評價做出權(quán)威和公正的評價。此機(jī)制可以保證信用評價體系的可信度，防止出現(xiàn)惡意評價及互換好評等情況的發(fā)生，以便本國和他國消費(fèi)者對企業(yè)的信譽(yù)進(jìn)行識別。

6.舉證責(zé)任倒置。消費(fèi)者在交易中本就處于弱勢地位，國際網(wǎng)絡(luò)平臺交易更是對其不利，其搜集證據(jù)困難、舉證能力有限。各國應(yīng)結(jié)合自身國情，合理分配舉證責(zé)任，將電子商務(wù)侵權(quán)糾紛納入舉證責(zé)任倒置中。

（二）協(xié)調(diào)國際電子商務(wù)環(huán)境下侵權(quán)案件的管轄權(quán)

1.必要性。國際電子商務(wù)案件具有無國界的特點(diǎn)，因此依靠單個國家的力量是無法徹底解決國際電子商務(wù)糾紛案件的管轄問題的②。所以當(dāng)我們需要建立自己的互聯(lián)網(wǎng)管轄權(quán)的時候，應(yīng)該積極參與國際交流與合作。通過締結(jié)一系列的國際條約能從根本上解決此類侵權(quán)案件的管轄權(quán)沖突，但是完整體系的構(gòu)建需要一個長期的過程，因此筆者認(rèn)為，在體系完全形成之前，協(xié)調(diào)國際電子商務(wù)環(huán)境下侵權(quán)案件的管轄權(quán)是十分必要的。

2.原則。在國際禮讓、國際合作等基本原則下，協(xié)議管轄原則、不方便法院原則是當(dāng)前國際電子商務(wù)環(huán)境下跨國侵權(quán)案件的管轄權(quán)最普遍使用的原則。（1）根據(jù)國際私法中當(dāng)事人意思自治原則協(xié)議確定管轄法院，符合國際交易主體的主觀愿望，也符合國際商事交易的客觀要求。（2）互聯(lián)網(wǎng)交易的全球性和不確定性在一定程度上擴(kuò)大了管轄因素的范圍，一個交易行為可能被多個國家的法院確認(rèn)管轄權(quán)，因此考慮到法院的工作量、判決的可執(zhí)行性、訴訟的便利以及當(dāng)事人的訴訟成本等因素，受訴法院可通過不方便法院原則放棄對某一案件的管轄，這樣更能高效地分配國際事務(wù)、維護(hù)國際交易的完整性。

（三）各國執(zhí)法者加大執(zhí)法力度

1. 改善監(jiān)管方式。由于國際電子商務(wù)的無國界性和隱蔽性，各國的工商行政機(jī)關(guān)應(yīng)當(dāng)引進(jìn)先進(jìn)的監(jiān)管設(shè)備，優(yōu)化監(jiān)管策略，改善監(jiān)管方式，兼顧傳統(tǒng)市場和電子商務(wù)市場，建立覆蓋全國范圍的電子商務(wù)監(jiān)管體系，以便及時、有效地對電子商務(wù)中出現(xiàn)的廣告誤導(dǎo)、虛假信息等進(jìn)行嚴(yán)肅查處。

2.各部門協(xié)同合作。由于國際電子商務(wù)的全球性，需要各國工商部門協(xié)同稅務(wù)、海關(guān)等部門共同協(xié)作，把執(zhí)法落實(shí)到實(shí)處。

3.建立一支高素質(zhì)的執(zhí)法隊伍。加強(qiáng)消費(fèi)者合法權(quán)益保護(hù)活動的進(jìn)行必須依靠具備現(xiàn)代化執(zhí)法能力的執(zhí)法人才，才能切實(shí)保護(hù)消費(fèi)者合法權(quán)益?？梢娊⒁恢Ц咚健⒏咚刭|(zhì)的執(zhí)法隊伍是網(wǎng)絡(luò)環(huán)境下做好國際電子商務(wù)中消費(fèi)者權(quán)益保護(hù)工作的核心所在。要加強(qiáng)對執(zhí)法隊伍的培訓(xùn)教育工作，提高執(zhí)法人員的業(yè)務(wù)素質(zhì)，使其盡快掌握系統(tǒng)化的網(wǎng)絡(luò)實(shí)踐技能，主動適應(yīng)工作方式的轉(zhuǎn)變。

四、結(jié)語

綜上所述，網(wǎng)絡(luò)信息技術(shù)的廣泛應(yīng)用，給商務(wù)交易活動帶來了便捷、高效，以及推動國際電子商務(wù)進(jìn)步的同時，也帶來了新的挑戰(zhàn)。從長遠(yuǎn)發(fā)展的利益來看，只有加強(qiáng)國際電子商務(wù)中消費(fèi)者權(quán)益的保護(hù)，以合理的方式維護(hù)消費(fèi)者的權(quán)益，才能夠保證消費(fèi)者對國際電子商務(wù)的信心，進(jìn)而推動國際電子商務(wù)良性循環(huán)。

注釋：

篇7

電子商務(wù)雖然正在以難以置信的速度滲透到人們的日常生活，但是至今也沒有一個統(tǒng)一的定義。筆者認(rèn)為電子商務(wù)是以電子及電子技術(shù)為手段，以商務(wù)為核心，交易各方不通過當(dāng)面交換或直接面談方式，而是把原來傳統(tǒng)的銷售、購物渠道移到互聯(lián)網(wǎng)上來，打破國家與地區(qū)有形無形的壁壘，使生產(chǎn)企業(yè)達(dá)到全球化、網(wǎng)絡(luò)化、無形化、個性化。通俗意義上講，電子商務(wù)是指利用簡單、快捷、低成本的電子通信方式，買賣雙方不謀面地進(jìn)行的各種商業(yè)和貿(mào)易活動。電子商務(wù)以數(shù)據(jù)（包括文本、聲音和圖像）的電子處理和傳輸為基礎(chǔ)，包含了許多不同的活動（如商品服務(wù)的電子貿(mào)易、數(shù)字內(nèi)容的在線傳輸、電子轉(zhuǎn)賬、商品拍賣、協(xié)作、在線資源利用、消費(fèi)品營銷和售后服務(wù)等）。它涉及產(chǎn)品（消費(fèi)品和工業(yè)品）和服務(wù)（信息服務(wù)、財務(wù)與法律服務(wù)）、傳統(tǒng)活動與新活動（虛擬商場）。具體而言電子商務(wù)涵蓋廣泛的業(yè)務(wù)范圍，包括：信息傳遞與交換；售前、售后服務(wù)，如提品和服務(wù)的細(xì)節(jié)、產(chǎn)品使用技術(shù)指南及回答顧客意見等；網(wǎng)上交易；網(wǎng)上支付或電子支付，如電子轉(zhuǎn)賬、信用卡、電子支票、數(shù)字現(xiàn)金；運(yùn)輸：如商品的配送管理、運(yùn)輸跟蹤以及采用網(wǎng)上方式傳輸產(chǎn)品；組建虛擬企業(yè)，組建一個物理上不存在的企業(yè)，集中一批獨(dú)立的中小公司的權(quán)限，提供比任何單獨(dú)公司多得多的產(chǎn)品和服務(wù)，并實(shí)現(xiàn)企業(yè)間資源共享等。

二、電子商務(wù)合同的概念和基本原則

一般認(rèn)為，電子合同是指合同當(dāng)事人通過電子數(shù)據(jù)交換或電子郵件擬定的合同，即達(dá)成設(shè)立、變更、終止民事權(quán)利和民事義務(wù)的協(xié)議或者契約。其實(shí)現(xiàn)過程就是用戶將有關(guān)數(shù)據(jù)從自己的計算機(jī)信息系統(tǒng)傳送到有關(guān)交易方的計算機(jī)方信息系統(tǒng)的過程。關(guān)于電子合同的形式問題，《合同法》第10條第1款規(guī)定當(dāng)事人訂立合同有書面形式、口頭形式和其他形式。同時，《合同法》第11條規(guī)定，書面形式指合同書、信箋、數(shù)據(jù)電子（包括電極、電傳、傳真、電子數(shù)據(jù)和電子郵件）等可以有形的表現(xiàn)所載內(nèi)容的形式。電子合同實(shí)際上是《合同法》規(guī)定的書面合同的一種。

傳統(tǒng)的合同形式包括口頭形式和書面形式兩種。電子商務(wù)合同與傳統(tǒng)的書面形式和口頭形式在法律上有著許多明顯的區(qū)別，有著許多新的特點(diǎn)。

其一，邀約承諾通過互聯(lián)網(wǎng)進(jìn)行，合同雙方當(dāng)事人都通過網(wǎng)絡(luò)在虛擬的市場上運(yùn)轉(zhuǎn)，其身份依靠密碼的辨認(rèn)或者認(rèn)證機(jī)構(gòu)的認(rèn)證，表示合同生效的傳統(tǒng)簽字蓋章方式被數(shù)字簽字所代替。

其二，電子合同和傳統(tǒng)合同的定立、變更、解除方式有很大的不同。傳統(tǒng)的形式有書面和口頭兩種，法律有著嚴(yán)格的規(guī)定。電子合同的訂立沒有嚴(yán)格的形式要求，不同情況有不同的表現(xiàn)形式。標(biāo)的額小，關(guān)系簡單的交易表現(xiàn)為直接通過網(wǎng)絡(luò)訂購、付款，如利用網(wǎng)絡(luò)直接購買軟件。

其三，傳統(tǒng)合同和電子商務(wù)合同在合同成立的地點(diǎn)上有著明顯的不同。傳統(tǒng)合同的生效地點(diǎn)一般為合同成立的地點(diǎn)，電子合同根據(jù)不同的情況有著不同的規(guī)定，一般做法是以收件人的主營業(yè)地為合同成立的地點(diǎn)，沒有主營業(yè)地的，其經(jīng)常居住地為合同成立的地點(diǎn)。

三、電子商務(wù)合同的成立和效力

一般而言，要約和承諾是訂立一項合同的兩個必要環(huán)節(jié)，也是一項合同得以成立的基本程序。任何一項合同其實(shí)都是當(dāng)事人通過要約和承諾所作出的真實(shí)一致的意思表示。電子商務(wù)合同的成立也必須遵循這一基本程序，只是要約和承諾都是通過互聯(lián)網(wǎng)技術(shù)實(shí)現(xiàn)瞬間傳遞、瞬間完成的，當(dāng)事人的意思表示主要是以電子方式自動作出。這就使得在認(rèn)定電子商務(wù)合同是否成立時首先應(yīng)明確電子商務(wù)合同訂立過程中要約可否被撤回或撤銷。要約的撤回與撤銷都是使要約喪失法律效力的行為，撤回發(fā)生在要約人發(fā)出要約之后，要約生效之前;而撤銷發(fā)生在要約生效之后，被要約人做出承諾之前。電子商務(wù)合同的特別的訂立方式，使我們需要在此問題上根據(jù)其特征，確定適用于電子商務(wù)發(fā)展的要約規(guī)則。

在電子商務(wù)的特殊環(huán)境下，由于通信方式和傳輸速度的快捷，接受訂單的計算機(jī)是自動處理信息并通知有關(guān)方面進(jìn)行作業(yè)的，要約的發(fā)出和接受也都是由計算機(jī)自動進(jìn)行，撤回和撤銷顯然無法實(shí)現(xiàn)；點(diǎn)擊式電子商務(wù)合同中，合同的成立是由消費(fèi)者或客戶的點(diǎn)擊“確認(rèn)”而實(shí)現(xiàn)的，合同成立的即時性使商家發(fā)出要約后，撤銷和撤回就更無可能。作為《合同法》，對要約的撤回和撤銷作出規(guī)定，其目的在于維護(hù)合同雙方當(dāng)事人的權(quán)益，體現(xiàn)合同訂立時平等、合意的原則。然而，對于電子商務(wù)合同的考慮則不能單純地像傳統(tǒng)合同那樣片面。電子商務(wù)作為一種新的商業(yè)交易形式，特點(diǎn)就在于快速、便捷，人們認(rèn)可電子商務(wù)，使用電子商務(wù)合同也就是看重了這一特點(diǎn)。在這樣的前提下，若非要將電子商務(wù)合同也套入傳統(tǒng)合同法規(guī)定的條框中，承認(rèn)要約的撤回和撤銷，不但在現(xiàn)實(shí)中無法實(shí)現(xiàn)，而且也不適應(yīng)電子商務(wù)合同的特點(diǎn)。因而本文認(rèn)為對于電子商務(wù)合同中的要約，原則上應(yīng)當(dāng)認(rèn)為是不可撤銷或撤回的。

在原則認(rèn)為電子商務(wù)合同中的電子要約是不可撤銷或撤回的同時，應(yīng)允許特殊情況的存在，例如要約人以電子郵件方式發(fā)出一份可撤銷的要約，受要約人收到要約后，并沒有馬上答復(fù)作出承諾，此時要約人可以撤銷要約，只要要約人撤銷其意思表示的通知在對方答復(fù)之前達(dá)到對方。但若受要約人使用了自動回應(yīng)系統(tǒng)，對符合條件的要約自動進(jìn)行回復(fù)，則要約人可能無法撤銷要約。對于合同而言，承諾一經(jīng)生效合同即宣告成立，因而電子商務(wù)合同成立的時間和地點(diǎn)問題也就是電子商務(wù)合同中承諾生效的時間和地點(diǎn)問題。

關(guān)于承諾生效的問題，通常有兩種情況，即到達(dá)主義和投寄主義?！暗竭_(dá)主義”，即受要約人發(fā)出的承諾到達(dá)要約人所支配的范圍內(nèi)時承諾生效。據(jù)此，合同成立于承諾到達(dá)之時，合同成立地為承諾到達(dá)要約人的所在地。根據(jù)“到達(dá)主義”，要約人收到承諾通知時承諾才生效，合同才成立，如果由于郵局、電報局及其他原因?qū)е鲁兄Z通知丟失或延誤，一律由發(fā)出承諾的人承擔(dān)后果。根據(jù)“投寄主義”，一旦承諾人將承諾信件丟進(jìn)信筒或者把承諾的電報交給電報局，則承諾生效、合同成立，不論要約人是否收到。因此，承諾發(fā)出之地和時間即為合同成立之地之時間。承諾的通知如果因為郵局、電報局或者其他原因遲延、丟失，后果由要約人承擔(dān)。然而隨著電話、電傳、傳真等現(xiàn)代化通訊手段的出現(xiàn)，“投寄主義”在適用上出現(xiàn)了許多困難，許多現(xiàn)代化的通訊手段都可以隨時隨地地發(fā)出或接受信息，這樣如果還采用“投寄主義”，則會造成合同成立地點(diǎn)的不確定性。在電子商務(wù)交易中，由于電子商務(wù)合同形式的多樣性使情況變得復(fù)雜化了。在EDI合同中，當(dāng)事人雙方的信息傳遞速度極其迅速，并且由于雙方都各自擁有自己的信息處理系統(tǒng)，因而采用“到達(dá)主義”原則來判斷承諾的生效與否更具合理性。而在點(diǎn)擊式電子商務(wù)合同中，消費(fèi)者一旦在網(wǎng)頁上點(diǎn)擊“確認(rèn)”，無論商家是否收到了消費(fèi)者確認(rèn)的信息，則合同都已經(jīng)成立，顯然應(yīng)該適用“投寄主義”原則。

在電子郵件式電子商務(wù)合同中情況則又不同了。許多電子郵件的用戶并沒有自己的收件服務(wù)器，而一般是通過其他網(wǎng)絡(luò)服務(wù)商提供的設(shè)置在他們服務(wù)器上的郵箱來收發(fā)郵件的。在這種情況下，如果使用“到達(dá)主義”原則來判斷承諾生效與否，則對“到達(dá)”這一概念無法認(rèn)定，因為若僅僅把信息發(fā)送到了電子信箱中就認(rèn)為是已經(jīng)“到達(dá)”了顯然沒有道理，因為信息并沒有到達(dá)當(dāng)事人控制的范圍內(nèi)；而如果認(rèn)為只有當(dāng)事人閱讀到了這些信息才算到達(dá)，則又會使到達(dá)的時間不確定，使信息的發(fā)出者對發(fā)出的信息處于無法期待的狀態(tài)，這樣一來合同的成立與否也就難以確定了。

但是要是適用“投寄主義“原則，承諾人發(fā)出的承諾信息無需送到要約人就已經(jīng)生效。對于承諾方來說，該項原則無疑對之有利，但是對要約方而言，他收到的電子郵件的時間無法確定，甚至可能根本無法收到承諾信函。這對于要約方來說是很不合理的。由此可見，對于包括多種形式的電子商務(wù)合同而言，統(tǒng)一規(guī)定承諾生效以及合同成立時間采用“到達(dá)主義”或“投寄主義”都無法將所有電子商務(wù)合同中的要約與承諾問題適當(dāng)?shù)慕忉?。目前?shí)踐中這個問題大部分還是通過當(dāng)事人之間訂立協(xié)議來解決的。但是通過訂立協(xié)議來解決承諾生效問題一般只適用于EDI合同和一部分電子郵件式電子商務(wù)合同，對于其它的電子商務(wù)合同，特別是點(diǎn)擊式電子商務(wù)合同，由于其基本上都是涉及金額很小的交易，并且存在著交易人不確定的情況，雙方不可能預(yù)先訂立協(xié)議來專門解決承諾生效的問題。而要求每一筆交易都在合同中協(xié)商好合同成立時間的確定標(biāo)準(zhǔn)也是不可能的。

作為合同特殊形式的電子合同的生效需具備以下幾個法定條件：

其一，訂約主體是雙方或多方當(dāng)事人。訂約主體是指實(shí)際訂立合同的人，他們既可以是未來的合同當(dāng)事人，亦可是合同當(dāng)事人的人。對于不具備相應(yīng)民事行為能力的自然人訂立的電子合同的效力，有人從保護(hù)無過錯方當(dāng)事人利益的角度考慮，認(rèn)為應(yīng)將使用電信的無行為能力人或限制行為能力人視為有行為能力人。但是，這樣無疑會鼓勵網(wǎng)絡(luò)上不負(fù)責(zé)任行為的產(chǎn)生及泛濫，非但保護(hù)無過錯方當(dāng)事人的初衷不會實(shí)現(xiàn)，反而會損害雙方當(dāng)事人的利益，而且這樣也與無民事行為能力、限制民事行為能力制度的主旨不符。因此，一方當(dāng)事人缺乏相應(yīng)的民事行為能力的電子合同也應(yīng)當(dāng)確定為無效或效力待定的合同。

其二，電子意思表示真實(shí)。即利用資訊處理系統(tǒng)或者電腦為真實(shí)意思表示的情形。意思表示由兩個因素構(gòu)成：一是內(nèi)心意思之主觀要件，二是此意識外部表示之客觀要件。但隨著科技的進(jìn)步，當(dāng)事人可能運(yùn)用機(jī)械的或自動化的方式來為要約或承諾作出意思表示。在網(wǎng)絡(luò)發(fā)達(dá)的今日，計算機(jī)程序或主機(jī)在其程序設(shè)計的范圍內(nèi)自行“意思表示”，而當(dāng)事人則完全不介入意思表示的過程，此為“電子人”，電子人應(yīng)獨(dú)立代表個人的意思表示或接受意思表示，其所代表的個人應(yīng)該承擔(dān)相應(yīng)的法律責(zé)任。

其三，合同的成立應(yīng)具備要約和承諾兩個階段。我國合同的締結(jié)方式必須經(jīng)過要約、承諾兩個階段，并達(dá)成一致的意思表示。電子合同的要約是指表意人通過網(wǎng)絡(luò)發(fā)出希望與他人訂立合同的意思表示。通過網(wǎng)絡(luò)作出承諾，一般都是針對網(wǎng)絡(luò)上發(fā)出的要約而作出的。承諾人既可以電子郵件的形式，也可以點(diǎn)擊的方式作出承諾。如果僅僅只是在網(wǎng)上進(jìn)行談判，而在網(wǎng)下通過面對面的簽約或以電話電報等方式作出承諾，則仍然屬于一般合同訂立中的承諾，而不是在訂立電子合同中所作出的承諾。

電子合同的簽名的法律效力我國《合同法》第三十二條規(guī)定：“自雙方當(dāng)事人簽字或者蓋章時合同成立”。電子合同一般并不具有傳統(tǒng)概念下的書面正式文本，此時所謂的簽字蓋章也就有了新的概念和方式，這就是電子簽名。電子簽名是指以電子形式存在，依附于電子文件并與其邏輯相關(guān)，可用以識辨電子文件簽署者身份及表示簽署者同意電子文件內(nèi)容者。隨著電子簽名確認(rèn)技術(shù)問題的解決，需要從法律上給予其認(rèn)可，確認(rèn)其效力。目前，國際上已普遍建立電子商務(wù)認(rèn)證中心（CA），對電子文書的真實(shí)性進(jìn)行證明和鑒定。2004年8月28日，我國通過了《中華人民共和國電子簽名法》。電子簽名法的通過，標(biāo)志著我國首部“真正意義上的信息化法律”正式誕生。隨著電子簽名法的出臺和實(shí)施，電子簽名將獲得與傳統(tǒng)手寫簽名和蓋章同等的法律效力。

四、電子商務(wù)合同的履行和糾紛解決

電子商務(wù)合同的履行方式是多樣化的。從當(dāng)前電子商務(wù)開展的情況看，基本上有三種履行方式：第一種是在線付款，在線交貨。此類合同的標(biāo)的是信息產(chǎn)品，例如音樂的下載。第二種是在線付款，離線交貨。第三種是離線付款，離線交貨。后兩種合同的標(biāo)的可以是信息產(chǎn)品也可以是非信息產(chǎn)品。對于信息產(chǎn)品而言，既可以選擇在線下載的方式也可以選擇離線交貨的方式。根據(jù)我國《合同法》的規(guī)定，電子商務(wù)合同的當(dāng)事人應(yīng)當(dāng)按照約定全面履行自己的義務(wù)。在合同履行的過程中，當(dāng)事人應(yīng)當(dāng)遵循誠實(shí)守信原則，根據(jù)合同的性質(zhì)、目的和交易習(xí)慣履行通知、協(xié)助、保密等義務(wù)。即電子商務(wù)合同的當(dāng)事人應(yīng)遵循全面履行原則、誠實(shí)信用原則并有通知、協(xié)助、保密等義務(wù)。解決電子商務(wù)合同糾紛的機(jī)制有協(xié)商、仲裁和訴訟等，此外還有較新穎的在線爭議解決方式。所謂在線爭議解決方式，是指運(yùn)用計算機(jī)和網(wǎng)絡(luò)技術(shù)，以替代性爭議解決方式的形式來解決爭議。目前，在線爭議解決方式主要有4種形式：在線清算、在線仲裁、在線消費(fèi)者投訴處理、在線調(diào)解。行政機(jī)關(guān)、司法機(jī)關(guān)或仲裁機(jī)關(guān)享有對電子商務(wù)當(dāng)事人或者電子商務(wù)行為的管轄權(quán)，是進(jìn)行管轄和規(guī)范的前提。電子商務(wù)當(dāng)事人只能向有管轄權(quán)的機(jī)關(guān)尋求行政、司法或仲裁救濟(jì)。行政救濟(jì)主要根據(jù)屬地管轄進(jìn)行，仲裁救濟(jì)主要根據(jù)協(xié)議管轄進(jìn)行，最復(fù)雜的是司法管轄，即訴訟管轄。電子商務(wù)合同所依據(jù)的數(shù)據(jù)電文的特殊性，特別是互聯(lián)網(wǎng)電子數(shù)據(jù)交換的全球性、虛擬性，打破了傳統(tǒng)的地域界限甚至國家界限等特點(diǎn)，使得確定管轄法院可能出現(xiàn)困境。在我國，首先就級別管轄而言，多數(shù)第一審電子商務(wù)案件由基層人民法院管轄。中級人民法院管轄第一審重大涉外案件和在本轄區(qū)有重大影響的案件，以及最高人民法院確定由中級人民法院管轄的案件。高級人民法院管轄在本轄區(qū)有重大影響的第一審案件。最高人民法院管轄在全國有重大影響的案件和認(rèn)為應(yīng)當(dāng)由自己審理的案件。其次，在符合級別管轄法律規(guī)定的前提下，除了合法的協(xié)議管轄之外，國內(nèi)電子商務(wù)合同糾紛訴訟，由被告住所地或者合同履行地人民法院管轄。

篇8

【關(guān)鍵詞】外貿(mào)企業(yè) 國際電子商務(wù)合同 電子郵件 證據(jù)性質(zhì) 證據(jù)效力

電子商務(wù)是外貿(mào)企業(yè)營銷的重要手段之一，其優(yōu)點(diǎn)是成本低、信息量大、效率高。因此，目前國內(nèi)外企業(yè)利用電子商務(wù)很普遍。近年來，國外不法商人也看到了電子商務(wù)的方便之處，通過電子商務(wù)欺詐我國出口企業(yè)的案例不斷增加，這應(yīng)引起外貿(mào)企業(yè)的高度重視。

一、一起國際電子商務(wù)合同糾紛案例簡介

2007年11月，浙江某服飾有限公司（以下簡稱甲公司）接到美國加州某服飾有限公司公司（以下簡稱乙公司）的一封電子郵件，要求訂購價值200美元的飾品。甲公司很快回復(fù)表示同意，并要求對方先支付50%的貨款，其余的50%貨款待貨到后一周內(nèi)付清。乙公司表示同意，很快匯來100美元，甲公司按時發(fā)貨。貨到后，乙公司很快匯出余款。后來又做了幾筆貨款金額為幾千美元的生意，乙公司付款也比較及時，雙方逐漸建立了互相信任的關(guān)系。到了2007年上半年，乙公司訂貨量加大，由每筆幾千美元上升到幾萬美元。2007年3月乙公司要求訂購價值2.6萬美元的貨物，并要求貨到付款。甲公司認(rèn)為乙公司信譽(yù)較好，其網(wǎng)站做得也很好，還能進(jìn)入該網(wǎng)站與客戶時時聊天，就同意了貨到付款的條件。貨物是根據(jù)乙公司的要求，直接發(fā)給了乙公司的客戶，到了付款截止日期，乙公司并不支付貨款，推諉貨還未賣出，后又以資金緊張為借口，拖延付款時間。甲公司認(rèn)為2.6萬美元數(shù)目不大，就等了一段時間，還經(jīng)常進(jìn)入乙公司的網(wǎng)站與其聯(lián)系，包括催收貨款。結(jié)果乙公司不久后關(guān)閉了自己的網(wǎng)站，甲公司無法進(jìn)入該網(wǎng)站與其溝通，電話、傳真也無人接聽。通過查找，甲公司發(fā)現(xiàn)乙公司有新建了網(wǎng)站，繼續(xù)通過網(wǎng)絡(luò)從我國多個廠家進(jìn)口貨物，而且經(jīng)營的貨物品種很多，還在不斷地欺詐我國其他出口企業(yè)。甲公司想通過法律手段追討貨款，但他們苦于沒有證據(jù)，步履維艱。

二、關(guān)于電子郵件等電子證據(jù)效力的爭論

我國民事訴訟法第63條規(guī)定：“證據(jù)有下列幾種：書證；物證；視聽資料；證人證言；當(dāng)事人的陳述；鑒定結(jié)論；勘驗筆錄。”我國刑事訴訟法和行政訴訟法也做了類似的規(guī)定。因此，在對電子郵件等證據(jù)的法律定位過程中，我國法學(xué)學(xué)者一般是在繼續(xù)沿用上述分類傳統(tǒng)的前提下提出了以下最具代表性的觀點(diǎn)。

1、視聽資料說

這種觀點(diǎn)目前在一定程度上為我國立法機(jī)關(guān)與司法機(jī)關(guān)采納。主要表現(xiàn)在一些法規(guī)和司法解釋中，其中視聽資料的范圍包含了一部分電子證據(jù)的形式。如最高人民檢察院1996年12月32日的《檢察機(jī)關(guān)貫徹刑事訴論法若干問題的意見》第3條第1款規(guī)定：“視聽資料是指以圖像和聲音形式證明案件真實(shí)情況的證據(jù)。包括與案件事實(shí)、犯罪嫌疑人以及犯罪嫌疑人實(shí)施反偵查行為有關(guān)的錄音、錄像、照片、膠片、聲卡、視盤、電子計算機(jī)內(nèi)存信息資料等?！背诌@種主張的學(xué)者通常認(rèn)為：視聽資料是指可視、可聽的錄音帶、錄像帶之類的資料，電子證據(jù)可顯示為“可讀形式”，因而也是“可視的”；視聽資料與電子證據(jù)在存在形式上有相似之處，都是以電磁或其他形式而非文字符號形式儲存在非紙質(zhì)的介質(zhì)上；存儲的視聽資料及電子證據(jù)均需借助一定的工具或以一定的手段轉(zhuǎn)化為其他形式后才能被人們直接感知；兩者的正本與復(fù)本均沒有區(qū)別；把電子郵件等證據(jù)歸于視聽資料最能反映綜合的證據(jù)價值等。

2、書證說

一些學(xué)者把電子郵件等證據(jù)歸入書證的理由主要有以下幾點(diǎn)。

（1）普通的書證是將某一內(nèi)容以文字符號等方式記錄在紙上，電子證據(jù)則只是以不同的方式（電磁、光等物理方式）將同樣的內(nèi)容記載在非紙式的存儲介質(zhì)上，兩者的記錄方式不同、記載內(nèi)容的介質(zhì)也不同，但卻具有相同的功能，即均能記錄完全相同的內(nèi)容。

（2）電子證據(jù)通常也是以其代表的內(nèi)容來說明案件中的某一問題，且必須輸出、打印到紙上（當(dāng)然也可顯示在屏幕上），形成計算機(jī)打印材料之類的書面材料后，才能被人們看見、利用，因而具有書證的特點(diǎn)。

（3）《中華人民共和國合同法》第11條規(guī)定：“書面形式是指合同書、信件及數(shù)據(jù)電文（包括電報、電傳、傳真、電子數(shù)據(jù)交換和電子郵件）等可以有形地表現(xiàn)所載內(nèi)容的形式”，據(jù)此也可以推斷出電子合同證據(jù)系書證的一種。

（4）各國立法上嘗試的功能等價法亦足以填平傳統(tǒng)書面形式與電子合同證據(jù)之間的鴻溝。全國首例以電子郵件作為定案根據(jù)的勞動爭議案中，上海市浦東新區(qū)公安局公共信息網(wǎng)絡(luò)安全監(jiān)察處出具了一份《電子郵件書證意見書》，就是將電子郵件視為書證的。

3、傳統(tǒng)證據(jù)的演變說

中國人民大學(xué)法學(xué)院《電子證據(jù)法研究》課題組認(rèn)為，電子證據(jù)絕非一種全新的證據(jù)，根據(jù)電子文件作證時的屬性或特征，應(yīng)分別納入現(xiàn)有的7種法定證據(jù)種類中，如非法入侵計算機(jī)系統(tǒng)中留下的使用計算機(jī)的“痕跡”是電子物證，以電子文件中記載的信息內(nèi)容來證明案件事實(shí)的就是電子書證，電子形式的音像資料就是電子視聽資料，電子聊天記錄就是電子證人證言等。

三、電子郵件等電子證據(jù)性質(zhì)之分析

1、電子證據(jù)性質(zhì)認(rèn)定的原則

關(guān)于國際貿(mào)易電子郵件證據(jù)的特性及其歸屬，聯(lián)合國《國際合同使用電子通信公約》、《電子商務(wù)示范法》并未做出明確的規(guī)定，我國學(xué)界卻也因此爭論不休?！峨娮由虅?wù)示范法》第3條2款規(guī)定，“對于由本法管轄的事項而在本法內(nèi)并未明文規(guī)定解決辦法的問題，應(yīng)按本法所依據(jù)的一般原則解決?！奔丛摋l1款所揭示的“統(tǒng)一適用”和“誠實(shí)信用”原則。

遵照“統(tǒng)一適用”原則，電子證據(jù)顯然是賦有獨(dú)立地位的證據(jù)力?！峨娮由虅?wù)示范法》第5條要求各國不得以任何理由否認(rèn)數(shù)據(jù)電文的法律效力、有效性與可執(zhí)行性，第9條則對數(shù)據(jù)電文的可接受性證據(jù)力作了明確規(guī)定。關(guān)于電子證據(jù)在立法上的可接受性，我國學(xué)界目前沒有爭議。關(guān)于電子證據(jù)的證據(jù)力（程度），或其性質(zhì)歸屬，或因理解和研究方法不同而產(chǎn)生分歧，但主要傾向是認(rèn)為電子郵件等電子證據(jù)必須歸入其他證據(jù)形式才能具有法律效力，即不賦有獨(dú)立的證據(jù)效力。

《電子商務(wù)示范法》第9條2款明確規(guī)定，“對于以數(shù)據(jù)電文形式的信息給予應(yīng)有的證據(jù)力。在評估一項數(shù)據(jù)電文的證據(jù)力時，應(yīng)考慮到其生成、儲存或傳遞的可靠性，保持信息完整性的辦法的可靠性，用以鑒別發(fā)端人的辦法，以及任何其他相關(guān)因素?！边@里明確表明了凡屬能證明其生成、儲存或傳遞辦法、可靠的數(shù)據(jù)電文（當(dāng)然須按國家法律授權(quán)的“辦法”完成及證明），具有獨(dú)立的證據(jù)效力，無需倚仗其他任何證據(jù)形式而直接適用于“任何法律訴訟”。

遵照“誠實(shí)信用”原則，凡按《電子商務(wù)示范法》第10條“數(shù)據(jù)電文的留存”，第12條“當(dāng)事人各方的數(shù)據(jù)電文的承認(rèn)”，第13條“數(shù)據(jù)電文的歸屬”，第14條“確認(rèn)收訖”等所要求和規(guī)定的做法和可開展完成的數(shù)據(jù)電文，顯然賦有獨(dú)立的證據(jù)效力。近年各國不斷探索，不斷完善的電子認(rèn)證機(jī)構(gòu)及認(rèn)證技術(shù)、認(rèn)證秩序及措施，均是建立在誠實(shí)信用原則的基礎(chǔ)上的。在科學(xué)技術(shù)日新月異的今天，對電子郵件等電子證據(jù)的特性要有一個清醒的理解和辯證認(rèn)識。各國只有建立在誠實(shí)信用原則的基礎(chǔ)上，國際電子商務(wù)才有發(fā)展的基礎(chǔ)。

2、聯(lián)合國《電子商務(wù)示范法》、《國際合同使用電子通信公約》與我國《合同法》、《電子簽名法》沒有將電子郵件等電子證據(jù)列為間接證據(jù)

《電子商務(wù)示范法》第5條“數(shù)據(jù)電文的法律承認(rèn)”明確了電子證據(jù)的法律效力，有效性及可執(zhí)行性；第6條則具體賦予電子證據(jù)與傳統(tǒng)法律書面形式具有同等的法律效力；第8條更賦予電子證據(jù)具有傳統(tǒng)證據(jù)原件形式法律效力。

《國際合同使用電子通信公約》明確規(guī)定，締約國應(yīng)承認(rèn)國際合同使用電子通信的法律地位。對于一項通信或一項合同，不得僅以其為電子通信形式為由而否定其效力或可執(zhí)行性。同時，《公約》不規(guī)定國際合同使用電子通信的形式要求，一項通信或一項合同可以以任何特定形式做出、訂立或證明。即使本國法律要求一項通信或一項合同應(yīng)當(dāng)采用書面形式的，或規(guī)定了不采用書面形式的后果的，只要該電子通信所含信息可以調(diào)取以備日后查用，即滿足了該法律規(guī)定的要求。我國1999年3月通過的《合同法》，雖然也承認(rèn)了“數(shù)據(jù)電文（包括電報、電傳、傳真、電子數(shù)據(jù)交換和電了郵件等）可以有形地表現(xiàn)所載內(nèi)容的形式”為法律承認(rèn)的合同形式，從而在原則上承認(rèn)了電子郵件等的證據(jù)效力，但是對數(shù)據(jù)電文具體要符合什么條件才能被法律承認(rèn)其證據(jù)地位，并沒有做出詳細(xì)的規(guī)定。我國2005年4月1日生效的《電子簽名法》，是目前我國對電子證據(jù)的提取、儲存及其法律效力認(rèn)定等問題規(guī)定得最為具體的一部法律。該法第四條規(guī)定：“能夠有形地表現(xiàn)所載內(nèi)容，并可以隨時調(diào)取查用的數(shù)據(jù)電文，視為符合法律、法規(guī)要求的書面形式?！钡谖鍡l規(guī)定：“符合下列條件的數(shù)據(jù)電文，視為滿足法律、法規(guī)規(guī)定的原件形式要求：能夠有效地表現(xiàn)所載內(nèi)容并可供隨時調(diào)取查用；能夠可靠地保證自最終形成時起，內(nèi)容保持完整、未被更改。但是，在數(shù)據(jù)電文上增加背書以及數(shù)據(jù)交換、儲存和顯示過程中發(fā)生的形式變化不影響數(shù)據(jù)電文的完整性。”我國學(xué)界認(rèn)為電子證據(jù)應(yīng)歸入視聽資料的范疇，作為一種間接證據(jù)，必須結(jié)合其他物證、書證等相互印證后方具效力的認(rèn)識，并不符合《電子商務(wù)示范法》、《國際合同使用電子通信公約》以及我國法律的精神，倘若按此主張立法，我國在司法實(shí)踐中將會碰到許多與各國不相符合、不相適應(yīng)的法律問題。

3、聯(lián)合國《電子商務(wù)示范法》、《國際合同使用電子通信公約》以及我國法律未將電子郵件視為書證

主張電子郵件等電子證據(jù)歸入書證范疇的論者，認(rèn)為將電子郵件等電子證據(jù)劃入書證更符合國際公約及我國法律規(guī)定。然其明確提出的四個依據(jù)似乎難以讓人信服：第一，書證是指以文字、符號、圖畫等內(nèi)容證明案件事實(shí)的證據(jù)，其特征在于以內(nèi)容證明案件事實(shí)。電子郵件證據(jù)雖然有多種外在表現(xiàn)形式，但都無例外的以其內(nèi)容證明案件事實(shí)，符合書證的特征。但是筆者以為鑒別一種證據(jù)所屬的類型，不能只看其“以內(nèi)容證明案件事實(shí)”的特征。如果說“以文字、符號、圖畫等內(nèi)容證明案件事實(shí)”的就是書證，那么，我國民訴法第63條規(guī)定的七種證據(jù)的第6、7種“鑒定結(jié)論”與“勘驗筆錄”，也是以文字、符號、圖畫等內(nèi)容證明案件事實(shí)的證據(jù)，是否也應(yīng)當(dāng)歸入我國證據(jù)及種“書證”中去？可見將電子郵件證據(jù)劃入書證的第一個依據(jù)是 站不住腳的。第二，我國合同法已經(jīng)將傳統(tǒng)的書面合同形式擴(kuò)大到數(shù)據(jù)電文（包括電子郵件）形式，不管合同采用什么載體，只要可以有形地表現(xiàn)所載內(nèi)容，即視為符合法律對書面的要求。

但相對于書面合同形式，數(shù)據(jù)電文是無形而不是有形地表現(xiàn)所載內(nèi)容也是事實(shí)，不然就不會出現(xiàn)這種簡單的形式歸入法導(dǎo)致了電子合同至今面臨尷尬的局面。歐洲一些國家和個人早在1982年“就提出計算機(jī)記錄相當(dāng)于書面文件作為證據(jù)的看法，并且符合聯(lián)合國貿(mào)法會建議采用的功能等同（funotional-equivalent）。但功能等同絕不是形式等同，前者的意思是認(rèn)為電子證據(jù)本身的功能具有與書面證據(jù)同等的法律效力，并不是主張將電子合同證據(jù)與書證在形式上等同起來再按傳統(tǒng)書證賦予其法律效力。如果將電子合同證據(jù)歸入書證形式，那么任何數(shù)據(jù)電文均如廣東《對外貿(mào)易實(shí)施電子數(shù)據(jù)交換暫行規(guī)定》那樣要求以電子數(shù)據(jù)服務(wù)中心提供的電子報文為準(zhǔn)，才可以與書證一樣直接作為司法判定的依據(jù)。對于這個問題首先要從立法精神上理解《電子商務(wù)示范法》、《國際合同使用電子通信公約》的規(guī)定及其制作的初衷，“功能等同”，是立法者為保證數(shù)據(jù)電文在國際范圍內(nèi)具有法律效力而采取的一種對某些國家來說勉為其難但對電子合同證據(jù)來說易于接受的要求和做法，其本意并非要求各國只有通過將數(shù)據(jù)電文歸入書面形式方法而使之獲得法律效力。

實(shí)質(zhì)上，如果無形無紙的電子郵件證據(jù)可以歸入實(shí)質(zhì)上有形有紙書面證據(jù)的范疇，那么傳統(tǒng)的書面概念便已失去其質(zhì)的規(guī)定性，兩者混合的問題，不僅僅是對書面證據(jù)的移值，也是對電子合同證據(jù)價值及可接受性的不公平對待。

4、電子合同應(yīng)當(dāng)是一種新型證據(jù)

隨著未來科學(xué)技術(shù)創(chuàng)新及交易方式的發(fā)展或升級，電子合同證據(jù)包含范圍將日益廣泛，電子合同證據(jù)在司法活動中將起到越來越大的作用。但任何一種傳統(tǒng)的證據(jù)形式都無法將電子合同證據(jù)完全囊括進(jìn)去，不論是納入傳統(tǒng)“書證”還是傳統(tǒng)的“視聽資料”，都將與傳統(tǒng)證據(jù)在概念上、適用上發(fā)生諸多矛盾而使司法無所適從，陷入無休止的作繭自縛之中。

法律應(yīng)有一定的前瞻性，因此應(yīng)將電子合同證據(jù)增加為一種獨(dú)立的證據(jù)類型。當(dāng)然要通過立法程序，即在修改民事訴論法時將之作為一種新型的證據(jù)規(guī)定其中。因為電子技術(shù)的出現(xiàn)及發(fā)展是電子合同證據(jù)作為新的證據(jù)表現(xiàn)形式的根本原因。法律制度隨著生產(chǎn)力發(fā)展而發(fā)展，原有的證據(jù)種類如不能適應(yīng)生產(chǎn)力發(fā)展?fàn)顩r則需要進(jìn)行補(bǔ)充修改，正如視聽資料最初并未納入三大訴訟法法定證據(jù)種類之中一樣。在民事訴訟證據(jù)方面，電子合同證據(jù)顯然有其自身區(qū)別于其他證據(jù)的顯著特征，它的外在表現(xiàn)形式亦是多媒體的，幾乎涵蓋了所有的傳統(tǒng)證據(jù)類型，把它塞入哪一種傳統(tǒng)證據(jù)都不合適。

而所有電子證據(jù)均是以數(shù)據(jù)電訊為交易手段的，以商事交易的現(xiàn)實(shí)需要來說，完全有理由將其作為一種新類型證據(jù)來對待，確立起電子證據(jù)自身統(tǒng)一的收集、審查判斷規(guī)則，為國際貿(mào)易電子商務(wù)的法律調(diào)整提供一個完整的法律平臺。

四、對該糾紛電子郵件證據(jù)效力的分析

電子郵件作為一個獨(dú)特的文件形式，它的生成、存儲、傳遞遵循一定的方法與程序，即根據(jù)一定的技術(shù)標(biāo)準(zhǔn)，既不能無中生有也要能防止抵賴或刪除，它有自己的特點(diǎn)，因而很難將其納入現(xiàn)有的證據(jù)類型中。

國際立法的趨勢肯定了電子證據(jù)的有效性。自美國尤他洲1995年制定頒布了美國乃至全世界的《數(shù)字簽名法》，對電子證據(jù)予以承認(rèn)；1996年《電子商務(wù)示范法》出臺，2005年11月23日《國際合同使用電子通信公約》的通過，更加承認(rèn)了電子證據(jù)的證據(jù)分量之后，歐盟、國際商會及全世界數(shù)十個國家和地區(qū)，紛紛制定電子商務(wù)基本法律、數(shù)字簽名單項法律及有關(guān)政策框架，其中也均承認(rèn)電子證據(jù)的法律效力，并紛紛付諸實(shí)踐。根據(jù)以上規(guī)定，就合同訂立而言，一項要約以及對要約的承諾，均可通過數(shù)據(jù)電文的手段表示，除非當(dāng)事人另有協(xié)議或者要求，否則如使用了一項數(shù)據(jù)電文來訂立合同，則不得僅已使用數(shù)據(jù)電文為由，而否定該合同成立的事實(shí)。解決爭議時，可以依據(jù)數(shù)據(jù)電文確定當(dāng)事人意思，從而確定合同的內(nèi)容，確定合同當(dāng)事人的權(quán)利與義務(wù)。同時為了滿足或者達(dá)到上述目的，必須承認(rèn)數(shù)據(jù)電文的證據(jù)效力，除非有相反的證據(jù)加以。

在該糾紛中，甲公司與乙公司采用電子郵件簽訂的購銷合同，根據(jù)我國法律以及國際公約，應(yīng)當(dāng)確認(rèn)是合法有效的，并且甲公司已經(jīng)按照購銷合同的約定將貨物直接發(fā)給了乙公司的客戶，已經(jīng)履行了自己的合同義務(wù)，不存在任何違約行為。而美國乙公司沒有支付貨款，構(gòu)成違約，應(yīng)承擔(dān)違約責(zé)任。不過涉及此糾紛的電子郵件，其合法性、真實(shí)性應(yīng)經(jīng)過認(rèn)證中心認(rèn)證或者有關(guān)機(jī)構(gòu)審查，方可作為處理糾紛的依據(jù)。

在我國，全國首例以電子郵件作為定案根據(jù)的勞動爭議案中，上海市浦東新區(qū)公安局公共信息網(wǎng)絡(luò)安全監(jiān)察處出具了一份《電子郵件書證意見書》，就是將電子郵件視為書證的。

在美國，在著名的阿姆斯特朗訴總統(tǒng)執(zhí)行辦公室一案中，當(dāng)法庭發(fā)現(xiàn)被告未按聯(lián)邦文件要求保留相關(guān)文件，并且對電子郵件的建立、維護(hù)和處理沒有建立相應(yīng)制度，遂判被告敗訴。被告不服，提起上訴，但受理上訴的法院駁回被告維持原判。因此，糾紛發(fā)生后甲公司應(yīng)追究乙公司的違約責(zé)任。對此，甲公司先與乙公司協(xié)商解決，如果協(xié)商不成，應(yīng)通過訴訟的方式維權(quán)。這樣不僅兼顧了法律形式上的正義與實(shí)質(zhì)上的正義，而且維護(hù)了自身的合法權(quán)益。

【參考文獻(xiàn)】

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[3] 何家弘：電子證據(jù)法研究[M].法律出版社，2002.

篇9

一、先合同階段：信息義務(wù)和透明度

先合同階段的歐盟電子商務(wù)立法要求網(wǎng)絡(luò)消費(fèi)交易過程盡可能透明化，即交易前商人應(yīng)該提供充分信息，使消費(fèi)者做出深思熟慮的決定。它主要涉及信息義務(wù)和透明度問題，如廣告、商業(yè)通訊、商人身份、商品和服務(wù)的要約以及有關(guān)合同和合同義務(wù)的信息等問題。

（一）廣告和商業(yè)通訊

歐共體誤導(dǎo)廣告指令第1條規(guī)定，禁止商人刊登誤導(dǎo)廣告，使消費(fèi)者避免誤導(dǎo)廣告及其不公平結(jié)果；比較廣告不應(yīng)該是誤導(dǎo)性的，不能在刊登廣告者和競爭者之間產(chǎn)生混亂，不能懷疑或詆毀競爭者的商標(biāo)、商業(yè)聲譽(yù)等，也不能不公平地使用競爭者的商標(biāo)、商業(yè)名稱等。歐盟電子商務(wù)中社會信息服務(wù)指令界定了“商業(yè)通訊”這一術(shù)語，即旨在直接或間接促進(jìn)商品、服務(wù)或公司、組織或個人的形象，追求某種商業(yè)、工業(yè)或藝術(shù)行為或從事某項自由職業(yè)的任何商業(yè)形式。該指令第6條規(guī)定，自然人或法人所做的商業(yè)通訊行為必須能夠明確辨認(rèn)。例如，成員國允許服務(wù)供應(yīng)商采取的打折、抽獎和禮品等推銷商品的報價形式，但這種推銷商品報價條件的表達(dá)必須肯定、清楚和易于接受。

（二）商人身份、商品和服務(wù)要約

歐盟遠(yuǎn)程合同指令第5條規(guī)定，服務(wù)供應(yīng)商必須向服務(wù)接受者和主管當(dāng)局提交一些簡明且長期有效的信息，具體包括服務(wù)供應(yīng)商的姓名、地址、聯(lián)系方式（包括電子郵箱）。該指令第4條規(guī)定，商人在締結(jié)任何遠(yuǎn)程合同之前的相當(dāng)期間內(nèi)，必須向消費(fèi)者提供相關(guān)身份信息，如果合同要求事先支付，供應(yīng)商必須提供明確地址；在締結(jié)網(wǎng)絡(luò)消費(fèi)合同前的一段合理期間內(nèi)，商人必須向消費(fèi)者提供所推銷商品和服務(wù)的信息，包括商品和服務(wù)的主要特征，合適的運(yùn)輸費(fèi)用等；商人必須向消費(fèi)者提供有關(guān)使用遠(yuǎn)程通訊方式計算費(fèi)用的信息，而不是基本費(fèi)用；必須通知消費(fèi)者有關(guān)推銷或價格的有效期限，或有關(guān)合同的最短履行期間。歐盟價格指示指令第3條也規(guī)定，價格信息必須明確標(biāo)明銷售價格和產(chǎn)品的每測量單位價格，特別是必須指明它是否包括稅費(fèi)和運(yùn)費(fèi)。

（三）合同和合同義務(wù)

網(wǎng)絡(luò)消費(fèi)過程本身應(yīng)該透明化，使消費(fèi)者明確在哪個階段需要做出何種決定，這種決定有何后果以及事后能否改變。歐盟遠(yuǎn)程合同指令第5條規(guī)定，商人必須給消費(fèi)者提供與合同和合同義務(wù)相關(guān)的信息，包括有關(guān)支付、運(yùn)輸、履行、撤銷權(quán)、售后服務(wù)和保證的信息，并給消費(fèi)者提供明確地址以提起任何形式的要求和申訴。此外，消費(fèi)者也許并不熟悉締結(jié)電子合同的方式。因此歐盟電子商務(wù)指令第10條規(guī)定，服務(wù)供應(yīng)商必須在約定做出前，明確提供締結(jié)合同所必須遵守不同技術(shù)步驟的信息，是否發(fā)送合同文本及其能否收到的信息；消費(fèi)者在發(fā)送指示前必須被通知合同語言，以及辨認(rèn)和糾正錯誤的技術(shù)方法。

二、合同階段：電子商務(wù)合同與電子支付

（一）電子商務(wù)合同

進(jìn)行網(wǎng)絡(luò)消費(fèi)交易之前，首先關(guān)注的是怎樣締結(jié)具有法律約束力的合同以及怎樣執(zhí)行該合同，這就涉及這些事項的幾個細(xì)節(jié)問題：（1）合同條款。歐盟《不公平消費(fèi)合同條款指令》第3條規(guī)定，格式合同條款是不公平條款，對消費(fèi)者沒有法律約束力，如果商人聲稱這種條款經(jīng)過私下談判，那么他就應(yīng)該承擔(dān)舉證責(zé)任。（2）要約和承諾。歐盟電子商務(wù)指令第10條規(guī)定，如果消費(fèi)者通過技術(shù)方式做出自己的指示，服務(wù)供應(yīng)商就必須通過電子方式毫不延遲地承認(rèn)收到消費(fèi)者的指示；消費(fèi)者做出指示之前，允許他通過合適有效方式辨認(rèn)和糾正輸入錯誤，以有效地接受服務(wù)。（3）撤消權(quán)。歐盟遠(yuǎn)程合同指令第6條規(guī)定，消費(fèi)者必須享有至少7個工作日的撤銷期間；在該期間撤銷合同，消費(fèi)者既不受懲罰也不需說明原因，但要支付返還商品所需的直接費(fèi)用；而商人必須在30天內(nèi)盡快償還消費(fèi)者預(yù)先支付的任何費(fèi)用。（4）履行。歐盟遠(yuǎn)程合同指令第7條規(guī)定，在消費(fèi)者提出訂購之日起，供應(yīng)商必須在30天內(nèi)履行合同，否則應(yīng)該在30日內(nèi)盡快償還消費(fèi)者支付的任何費(fèi)用。（5）擔(dān)保和責(zé)任。歐盟消費(fèi)商品銷售擔(dān)保指令第2條規(guī)定，送達(dá)的商品必須與合同的約定保持一致。供應(yīng)商應(yīng)該就所送達(dá)商品的任何不一致性對消費(fèi)者承擔(dān)責(zé)任（第3條）。從送達(dá)之日起2年內(nèi)，供應(yīng)商應(yīng)該對其商品逐漸顯露的不一致承擔(dān)責(zé)任；但締結(jié)合同時消費(fèi)者知道或并非合理忽視這種不一致時例外；商品在送達(dá)后6個月內(nèi)開始顯露的任何不一致，將被假定送達(dá)時已經(jīng)存在，除非提供相反證明，或這種假設(shè)不符合商品的自然性質(zhì)或不一致的自然性質(zhì)（第5條）。根據(jù)該指令第6條，供應(yīng)商或制造商提供的任何擔(dān)保將具有法律約束力，即在其擔(dān)保文件或廣告中規(guī)定的條件具有法律約束力；擔(dān)保必須用書面文件表達(dá)，并可在購買前自由查詢，特別要表明擔(dān)保的期間和范圍，以及擔(dān)保人的名稱和地址。供應(yīng)商締結(jié)的任何合同條款或協(xié)議，只要它直接或間接剝奪或者限制指令所賦予消費(fèi)者的權(quán)利，對消費(fèi)者都不具有法律約束力。（二）電子支付

在網(wǎng)絡(luò)消費(fèi)交易中，支付及其調(diào)整規(guī)則甚至比其他商業(yè)方式更重要。雖然締結(jié)網(wǎng)絡(luò)交易合同并不必然需要電子支付，但目前的信用卡支付是網(wǎng)絡(luò)消費(fèi)交易的主要支付方式。為確保電子支付的安全，需要討論以下幾個問題：（1）撤銷權(quán)。歐盟遠(yuǎn)程合同指令第8條規(guī)定，如果消費(fèi)者的支付卡發(fā)生與電子合同相關(guān)的錯誤使用，那么消費(fèi)者可以不受懲罰地要求取消該支付。（2）用戶責(zé)任限制。歐盟委員會電子支付工具使用建議第6條規(guī)定，當(dāng)電子支付工具丟失或失盜時，消費(fèi)者被通知的丟失或失盜的賠償責(zé)任不能超過150歐元，但消費(fèi)者行為具有特別疏忽或錯誤時不能適用該責(zé)任限制。通知后消費(fèi)者不再對任何損失負(fù)責(zé)，除非他繼續(xù)進(jìn)行錯誤操作。如果支付的發(fā)生沒有確定有形的表達(dá)，或者沒有電子支付工具本身的認(rèn)證，那么消費(fèi)者不須對任何損失負(fù)責(zé)。（3）用戶的義務(wù)。歐盟委員會上述建議第5條規(guī)定，為了保持平衡和實(shí)行誠信支付，消費(fèi)者必須采取合理措施，履行確保電子支付工具的安全義務(wù)（如使用PIN代碼）。消費(fèi)者一旦知道電子支付工具丟失或失盜后必須盡快通知發(fā)行者，如果發(fā)行者帳戶發(fā)生錯誤或其他不正常時，消費(fèi)者必須盡快通知有關(guān)支付的服務(wù)供應(yīng)商。

三、后合同階段：爭端解決

在締結(jié)電子商務(wù)合同后，關(guān)于合同的履行可能發(fā)生糾紛。歐盟立法規(guī)定了以下兩種解決網(wǎng)絡(luò)消費(fèi)交易糾紛的方法。

（一）法庭內(nèi)訴訟制度

網(wǎng)絡(luò)消費(fèi)糾紛發(fā)生后，任何個體消費(fèi)者都可以向法院。歐盟保護(hù)消費(fèi)者利益指令第3條規(guī)定，任何在確保消費(fèi)者集體利益中具有合法利益的實(shí)體機(jī)構(gòu)都有資格，但這種實(shí)體機(jī)構(gòu)必須按照成員國的法律組建，并必須獨(dú)立于公共機(jī)關(guān)，成為保護(hù)消費(fèi)者利益的專門組織，具體負(fù)責(zé)保護(hù)消費(fèi)者的權(quán)益。而且，這些實(shí)體機(jī)構(gòu)必須有權(quán)對網(wǎng)絡(luò)消費(fèi)交易中的任何侵權(quán)行為提訟。根據(jù)該指令第2條，法院或合適的行政當(dāng)局應(yīng)該設(shè)計一套程序性規(guī)則，確保這種實(shí)體機(jī)構(gòu)有權(quán)提起禁止或義務(wù)性訴訟。

（二）法庭外爭端解決機(jī)制

通過第三方的積極干預(yù)，爭端可能在法庭外解決。歐盟委員會消費(fèi)爭端法庭外解決責(zé)任機(jī)構(gòu)之適用原則建議規(guī)定，網(wǎng)絡(luò)消費(fèi)爭端的法庭外解決則可使用不同模式：（1）磋商。消費(fèi)者應(yīng)該首先聯(lián)系服務(wù)供應(yīng)者，并通過協(xié)商友好解決爭端。（2）調(diào)解。即一個公正的第三人（調(diào)解者），作為一個中介在需要解決爭端的當(dāng)事人之間進(jìn)行溝通的過程。（3）調(diào)停。即一個公正的第三人（調(diào)停者），幫助存在分歧的當(dāng)事人達(dá)成相互接受的解決方案。調(diào)解和調(diào)停都是第三人促成網(wǎng)絡(luò)消費(fèi)爭端解決的法庭外解決程序，即將爭端雙方召集在一起，幫助他們達(dá)成一致同意的解決方案。（4）仲裁。它是一種兩個或更多的當(dāng)事人同意讓公正的第三人（仲裁者）解決其爭端的程序。仲裁是第三方給當(dāng)事人建議或強(qiáng)加某種解決方案的庭外爭端解決程序。

四、歐盟關(guān)于消費(fèi)者信賴?yán)娴碾娮由虅?wù)立法對我國的啟示

（一）嚴(yán)格責(zé)任原則

嚴(yán)格責(zé)任原則，是指受害人只要能夠證明產(chǎn)品有缺陷，產(chǎn)品的制造商、供應(yīng)商就應(yīng)當(dāng)承擔(dān)賠償責(zé)任，被告行為的合法性及其缺乏故意和過失都不是有效的抗辯理由。嚴(yán)格責(zé)任原則立足于市場經(jīng)濟(jì)和社會本位，以舉證責(zé)任倒置和產(chǎn)品安全需要為基礎(chǔ)，平衡強(qiáng)勢商人和弱勢消費(fèi)者的利益，最終促進(jìn)社會經(jīng)濟(jì)的發(fā)展。例如，歐盟《關(guān)于消費(fèi)商品銷售及其相應(yīng)擔(dān)保幾個問題的指令》就采用了嚴(yán)格責(zé)任原則。

（二）懲罰性損害賠償制度

為了懲罰加害人的過錯行為，歐盟電子商務(wù)立法建立了懲罰性損害賠償制度。懲罰性損害賠償數(shù)額不以實(shí)際損害為標(biāo)準(zhǔn)，而與加害人的主觀過錯、惡意程度等成正比，它遠(yuǎn)遠(yuǎn)超過受害人的實(shí)際財產(chǎn)損失。在網(wǎng)絡(luò)消費(fèi)交易案件中，懲罰性損害賠償制度具有重大的社會功能，一方面毀滅性地打擊和懲戒了不法商人的違法行為，使其喪失了危害社會和消費(fèi)者利益的基礎(chǔ)，維護(hù)了社會的公平和秩序；另一方面救助和補(bǔ)償受害人以其他形式無法得到補(bǔ)償?shù)膿p失，最大限度地保護(hù)消費(fèi)者的合法權(quán)益。（三）先進(jìn)的立法方法：細(xì)化與借鑒

信息和通訊領(lǐng)域的技術(shù)發(fā)展異常迅速，數(shù)字化、多媒體化和國際化成為不可避免的趨勢。這體現(xiàn)在歐盟立法上，一方面盡量使立法細(xì)化，另一方面借鑒其他國際組織的先進(jìn)做法。僅在電子商務(wù)中的消費(fèi)者信賴?yán)鎲栴}上，歐盟就頒布了80多個指令或決議，例如《關(guān)于建立歐盟特別審判系統(tǒng)以解決消費(fèi)爭端的指令》、《信息社會中消費(fèi)者保護(hù)準(zhǔn)則決議》等；同時大膽借鑒OECD《電子商務(wù)中消費(fèi)者保護(hù)準(zhǔn)則》（1999）、UNCITRAL《電子商務(wù)示范法》（1996）和WTO《關(guān)于電子商務(wù)的日內(nèi)瓦部長宣言》（1998）。

（四）公平快捷的網(wǎng)絡(luò)消費(fèi)爭端解決機(jī)制

瞬息萬變的電子商務(wù)市場要求公平高效的網(wǎng)絡(luò)爭端解決機(jī)制，促使歐盟法庭內(nèi)訴訟制度實(shí)行公訴、集團(tuán)訴訟和小額訴訟等原則。公訴原則是指公訴人在缺陷產(chǎn)品使消費(fèi)者遭受損害時對制造商提起“公共”訴訟。集團(tuán)訴訟原則是指消費(fèi)者協(xié)會在刑事犯罪案和直接觸犯“消費(fèi)者集體利益”案中提起民事訴訟，直接保護(hù)“消費(fèi)者集體利益”。小額訴訟原則就是設(shè)立一些小型、手續(xù)簡便、受理小額消費(fèi)糾紛的消費(fèi)法庭，方便消費(fèi)者訴訟。而與消費(fèi)爭端相關(guān)的經(jīng)濟(jì)價值和司法解決的代價之間比例失衡，使傳統(tǒng)的民事審判程序不能及時解決網(wǎng)絡(luò)消費(fèi)糾紛，從而促使歐盟法庭外爭端解決機(jī)制的產(chǎn)生和使用（包括合適的電子方式），因為該程序可以縮短爭端解決期間，減少消費(fèi)爭端的解決成本，對消費(fèi)者和商人都有利。

篇10

關(guān)鍵詞:電子商務(wù)；網(wǎng)上支付；技術(shù)基礎(chǔ)；電子數(shù)據(jù)

目前,我國電子商務(wù)的B2C、B2B以及C2C模式都可以實(shí)現(xiàn)在線支付,突破了電子商務(wù)資金流的瓶頸。然而,在線支付同時也引發(fā)了支付安全問題,“身份”認(rèn)證、電子文件認(rèn)證和網(wǎng)絡(luò)銀行在線支付的法律問題以及稅收、貨幣、金融監(jiān)管等一系列問題。

電子商務(wù)網(wǎng)上支付的技術(shù)基礎(chǔ)

電子數(shù)據(jù)交換是將商業(yè)事務(wù)處理數(shù)據(jù)按照一個公認(rèn)的標(biāo)準(zhǔn),形成結(jié)構(gòu)化的事務(wù)處理報文數(shù)據(jù)格式,通過電子方式在計算機(jī)系統(tǒng)之間進(jìn)行傳輸。因此,企業(yè)間開展電子數(shù)據(jù)交換除了自身必須應(yīng)用計算機(jī)系統(tǒng)外,還必須同時具備兩個條件:通信網(wǎng)絡(luò)和數(shù)據(jù)標(biāo)準(zhǔn)。

(一)電子數(shù)據(jù)交換的環(huán)境

通信網(wǎng)絡(luò)是實(shí)施電子數(shù)據(jù)交換不可缺少的工具。在互聯(lián)網(wǎng)出現(xiàn)之前,企業(yè)內(nèi)的數(shù)據(jù)交換主要在商用增值網(wǎng)上進(jìn)行。增值網(wǎng)供應(yīng)商提供的主要業(yè)務(wù)有:私人業(yè)務(wù)、綜合業(yè)務(wù)、不拒絕業(yè)務(wù)和驗證業(yè)務(wù)。私人業(yè)務(wù)是指增值網(wǎng)保證信息只能由指定的接收者閱讀,他人無法看到;綜合業(yè)務(wù)是指如果沒有人看信息,則信息從發(fā)送端到接收端的過程中不發(fā)生變化;不拒絕業(yè)務(wù)是指發(fā)送端不能拒發(fā),接收端不能拒收,并通過旁聽跟蹤來實(shí)現(xiàn);驗證業(yè)務(wù)則保證信息從指定的發(fā)送端發(fā)送。通過增值網(wǎng)實(shí)施數(shù)據(jù)傳輸,安全可靠,傳輸效率高。企業(yè)間業(yè)務(wù)往來中的格式化數(shù)據(jù)都可通過增值網(wǎng)傳輸,包括采購進(jìn)貨單、退貨單、發(fā)貨單、報價單、托運(yùn)單、對賬單、單價單、缺貨通知單、付款明細(xì)表等。另外,還可在海關(guān)申報、電子對賬、電子轉(zhuǎn)賬、保險等事務(wù)處理中傳輸格式化單據(jù)。

開展電子數(shù)據(jù)交換的關(guān)鍵是標(biāo)準(zhǔn)化問題,包括數(shù)據(jù)格式標(biāo)準(zhǔn)化和報文標(biāo)準(zhǔn)。由于不同行業(yè)、不同企業(yè)都是根據(jù)自己的業(yè)務(wù)特點(diǎn)設(shè)計數(shù)據(jù)庫結(jié)構(gòu),當(dāng)需要發(fā)送電子數(shù)據(jù)交換文件時,需要通過軟件提取數(shù)據(jù)庫中的數(shù)據(jù),并自動將其翻譯成統(tǒng)一的標(biāo)準(zhǔn)格式才能傳輸和被對方接收。電子數(shù)據(jù)交換標(biāo)準(zhǔn)主要有以下四項:網(wǎng)絡(luò)通信標(biāo)準(zhǔn)、處理標(biāo)準(zhǔn)、聯(lián)系標(biāo)準(zhǔn)、報文標(biāo)準(zhǔn)。綜觀電子數(shù)據(jù)交換標(biāo)準(zhǔn)的發(fā)展過程,大致經(jīng)歷了三個發(fā)展階段:行業(yè)標(biāo)準(zhǔn)階段、國家標(biāo)準(zhǔn)階段、國際標(biāo)準(zhǔn)階段。

(二)SSL安全協(xié)議

安全套接層協(xié)議(SecureSocketLayer,簡稱SSL)是由網(wǎng)景(Netscape)公司推出的一種安全通信協(xié)議,它能夠?qū)π庞每ê蛡€人信息提供較強(qiáng)的保護(hù),是對計算機(jī)之間整個會話進(jìn)行加密的協(xié)議。在SSL協(xié)議中,采用了公開密鑰和私有密鑰兩種加密方法,主要用于提高應(yīng)用程序之間數(shù)據(jù)的安全系數(shù)。協(xié)議的整個要領(lǐng)可以被總結(jié)為:一個為安裝了安全套接層的客戶和服務(wù)器提供事務(wù)安全保證的協(xié)議,它涉及所有TCP/IP應(yīng)用程序。

(三)SET安全協(xié)議

安全電子交易協(xié)議(SecureElectronictransaction,簡稱SET)是由Visa和MasterCard兩大信用卡公司聯(lián)合推出的規(guī)范。SET主要是為了解決用戶、商家和銀行之間通過信用卡支付的交易而設(shè)計的,以保證支付信息的機(jī)密、支付過程的完整、商戶及持卡人的合法身份,以及可操作性。SET的核心技術(shù)主要有公開密匙加密、電子數(shù)字簽名、電子信封、電子安全證書等。SET協(xié)議比SSL協(xié)議復(fù)雜,因為前者不僅可以加密兩個端點(diǎn)間的單個會話,它還可以加密和認(rèn)定三方間的多個信息。

電子商務(wù)網(wǎng)上支付的風(fēng)險

電子商務(wù)網(wǎng)上支付風(fēng)險從整體上可分為兩大部分:計算機(jī)網(wǎng)絡(luò)風(fēng)險和商務(wù)交易風(fēng)險。

(一)計算機(jī)網(wǎng)絡(luò)風(fēng)險

計算機(jī)網(wǎng)絡(luò)風(fēng)險包括:計算機(jī)網(wǎng)絡(luò)設(shè)備風(fēng)險、計算機(jī)網(wǎng)絡(luò)系統(tǒng)風(fēng)險、數(shù)據(jù)庫風(fēng)險等。其特征是針對計算機(jī)網(wǎng)絡(luò)本身可能存在的安全問題,實(shí)施網(wǎng)絡(luò)安全增強(qiáng)方案,以保證計算機(jī)網(wǎng)絡(luò)自身的安全性為目標(biāo)。

另外,不論采用什么操作系統(tǒng),在缺省安裝的條件下都會存在一些安全問題,只有專門針對操作系統(tǒng)安全性進(jìn)行相關(guān)的和嚴(yán)格的安全配置,才能達(dá)到一定的安全程度。網(wǎng)絡(luò)軟件的漏洞是進(jìn)行網(wǎng)絡(luò)攻擊的首選目標(biāo)。此時計算機(jī)網(wǎng)絡(luò)風(fēng)險主要有:未進(jìn)行CGI程序代碼審計、拒絕服務(wù)攻擊、安全產(chǎn)品使用不當(dāng)、缺少嚴(yán)格的網(wǎng)絡(luò)安全管理制度。

(二)商務(wù)交易風(fēng)險

商務(wù)交易風(fēng)險是傳統(tǒng)商務(wù)在互聯(lián)網(wǎng)絡(luò)上應(yīng)用時產(chǎn)生的各種安全問題,在計算機(jī)網(wǎng)絡(luò)安全的基礎(chǔ)上保障電子商務(wù)過程的順利進(jìn)行,即實(shí)現(xiàn)電子商務(wù)的保密性、完整性、可鑒別性、不可偽造性和不可抵賴性。電子商務(wù)的形式多樣,涉及的安全問題各不相同,但其中最核心和最關(guān)鍵的問題就是交易的安全性。一般來說商務(wù)安全中普遍存在著以下幾種安全隱患:竊取信息、篡改信息、假冒、惡意破壞。

電子商務(wù)網(wǎng)上支付安全的強(qiáng)化策略

在傳統(tǒng)支付系統(tǒng)中,偽造現(xiàn)金、偽造簽名、拒付支票等是商品交易中的風(fēng)險。在電子支付系統(tǒng)中,由于知道私鑰的任何人都能以買方的身份產(chǎn)生數(shù)字簽名,連續(xù)購買行為之間的關(guān)系可以被跟蹤出來,電子數(shù)字文檔復(fù)制不影響原文檔,所以,電子支付系統(tǒng)存在著與傳統(tǒng)支付系統(tǒng)類似的風(fēng)險,而且風(fēng)險可能更大。

電子支付系統(tǒng)的基本安全需求可以總結(jié)為:買方與賣方都必須證明自己的支付身份;要求支付交易數(shù)據(jù)不可受到非授權(quán)的參與方的更改;確保在未經(jīng)用戶明確授權(quán)之前不能從該用戶的賬戶或智能卡中提取任何現(xiàn)金;一項或多項支付交易數(shù)據(jù)的機(jī)密性。強(qiáng)化安全管理需要從以下兩個方面著眼:

(一)強(qiáng)化安全支付服務(wù)

首先,支付交易安全服務(wù)。支付交易安全服務(wù)涉及所有的電子支付系統(tǒng)和所有的支付手段,具體包括以下內(nèi)容:用戶匿名性、地址不可跟蹤性、買方匿名性、支付交易不可跟蹤性、支付交易數(shù)據(jù)的機(jī)密性、支付交易消息的不可否認(rèn)性、支付交易消息的新鮮性。其次,數(shù)字貨幣安全。數(shù)字貨幣安全服務(wù)主要與數(shù)字貨幣相關(guān),具體包括以下內(nèi)容:防止再度花費(fèi)、防止數(shù)字貨幣偽造、防止貨幣被盜。再次,電子支票附加服務(wù)。電子支票附加服務(wù)基于以電子支票作為支付手段的支付系統(tǒng)的特定技術(shù),其主要內(nèi)容是支付授權(quán)轉(zhuǎn)賬(),即使某一授權(quán)的參與方可以將支付授權(quán)轉(zhuǎn)移給他所選定的另一參與方。

上述三種數(shù)字貨幣安全服務(wù)在一定程度上是相互沖突的,但在實(shí)施的同時可以達(dá)到風(fēng)險與保護(hù)的平衡。例如,可以將這三種服務(wù)設(shè)置成僅當(dāng)非法事件發(fā)生的時候才起作用(如有條件的匿名性)。

(二)強(qiáng)化企業(yè)內(nèi)部的安全管理

首先,網(wǎng)絡(luò)安全管理。網(wǎng)絡(luò)安全管理主要包括以下內(nèi)容:安全服務(wù)管理、安全機(jī)制管理、安全審計管理、安全恢復(fù)管理等。其次,保密設(shè)備與密鑰的安全管理。保密設(shè)備的使用,應(yīng)與網(wǎng)絡(luò)中保護(hù)對象的密級相一致。密碼算法、密鑰和保密協(xié)議是核心內(nèi)容,同步技術(shù)和操作方式的選擇也相當(dāng)重要。保密設(shè)備的管理主要包括保密性能指標(biāo)的管理,工作狀態(tài)的管理,保密設(shè)備的類型、數(shù)量、分配和使用者的狀況,以及密鑰的管理等。再次,安全行政管理。安全行政管理的重點(diǎn)是:安全組織機(jī)構(gòu)的設(shè)立、安全人事管理、安全的責(zé)任與監(jiān)督等。

電子商務(wù)網(wǎng)上支付安全的相關(guān)法律問題

(一)電子數(shù)據(jù)的特征

電子商務(wù)不是以紙張作為記錄的原始憑證,而是將數(shù)據(jù)記錄在計算機(jī)系統(tǒng)中的磁(光)性信息載體上。電子數(shù)據(jù)極大地改變了傳統(tǒng)書面數(shù)據(jù)的生成方式和存在方式,由于其不同于書面數(shù)據(jù)的特征,也改變了法律對其證據(jù)效力的規(guī)定。電子數(shù)據(jù)具有以下特征:第一,無形性。電子數(shù)據(jù)實(shí)質(zhì)上是計算機(jī)存儲介質(zhì)中的一組電子信息,具有無形的特點(diǎn)。第二,不穩(wěn)定性。傳統(tǒng)的書面數(shù)據(jù)一旦形成,其形態(tài)和內(nèi)容不再發(fā)生變化,除非遭受不可抗拒的災(zāi)害事故。第三,易改動性。傳統(tǒng)書面數(shù)據(jù)一旦生成,具有不可改動性。如有改動也容易留下修改痕跡。第四,技術(shù)性。電子數(shù)據(jù)的生成、確認(rèn)、傳遞、儲存,以及為了保證它的可靠性、安全性、完整性和可驗證性等,都是建立在一系列的高技術(shù)之上的。

從某種意義上講,上述問題的存在也阻礙了會計無紙化的發(fā)展。如果電子數(shù)據(jù)的可靠性、機(jī)密性、完整性、可驗證性得不到確定的保障,那么開展電子商務(wù)進(jìn)行無紙化交易是不可能的。即使采取了現(xiàn)代化的網(wǎng)絡(luò)通信手段,人們?nèi)噪x不開紙質(zhì)憑證。

(二)電子數(shù)據(jù)的數(shù)字簽名技術(shù)

數(shù)字簽名實(shí)際上是電子數(shù)據(jù)文件中一組用二進(jìn)制數(shù)0、1表示的字符串。它是通過加密技術(shù),在發(fā)送方和接收方之間經(jīng)過加密、解密轉(zhuǎn)換實(shí)現(xiàn)。基本原理是:報文發(fā)送方用散列算法從報文中生成一個固定長度的報文摘要(散列值),然后用私有密鑰對報文摘要進(jìn)行加密形成發(fā)送方數(shù)字簽名并發(fā)送;接收方用同樣的散列算法計算原報文的報文摘要,再用公用密鑰對附加的數(shù)字簽名進(jìn)行解密,如果兩個報文摘要相同,就確認(rèn)該報文由數(shù)字簽名方發(fā)送。

數(shù)字簽名可以實(shí)現(xiàn)以下功能:一是接收方能夠核實(shí)發(fā)送方對報文簽名的真實(shí)性;二是發(fā)送方事后無法抵賴對報文的簽名;三是接收方無法偽造對報文的簽名。也只有同時具備以上三條,才能保證數(shù)字簽名的有效性、可靠性。

(三)電子數(shù)據(jù)的法律承認(rèn)

完善的技術(shù)是電子數(shù)據(jù)普及使用的基礎(chǔ)。但電子數(shù)據(jù)要得到社會的認(rèn)可,首先要取得法律上的承認(rèn),使其具有法律效力。由于電子商務(wù)沒有國界,有關(guān)電子商務(wù)的法律需要考慮全球普遍性,建立電子商務(wù)的法律環(huán)境已受到各國的重視。聯(lián)合國國際貿(mào)易法委員會在1996年通過的《電子商務(wù)示范法》為各國電子商務(wù)立法提供了范本。我國于1999年3月通過了新的《合同法》,也第一次承認(rèn)了電子商務(wù)合同在我國的法律地位。然而,完善法規(guī)應(yīng)注意以下問題:

電子商務(wù)環(huán)境下的電子數(shù)據(jù)已不同于任何傳統(tǒng)意義上的書面形式。是取消書面形式的提法還是擴(kuò)大書面形式的定義,是電子商務(wù)立法中面臨的問題。根據(jù)功能等同法原理,把符合書面形式功能的東西視同書面形式,是目前普遍采用的做法。

在許多國家的法律中,涉及證據(jù)時都要求提供原件。原件具有獨(dú)一無二的特征,會計上的原始憑證一般都要求是原件。電子商務(wù)環(huán)境下的電子數(shù)據(jù)是記錄在計算機(jī)內(nèi)的一串字符,傳送給接收方的也是一串字符,不可能具備獨(dú)一無二的特征。從某種意義上講,電子數(shù)據(jù)不存在“原件”問題,因此,法律需要對此做出相應(yīng)的規(guī)定。

電子數(shù)據(jù)(尤其是電子合同)的生效時間和地點(diǎn)在電子商務(wù)活動中具有重要法律意義。在傳統(tǒng)的商務(wù)環(huán)境中,不同國家的法律對此有不同的規(guī)定。例如,英美法系國家采取“發(fā)出生效規(guī)則”,大陸法系國家則采取“到達(dá)生效規(guī)則”。由于電子數(shù)據(jù)可在任何時間、任何地點(diǎn)發(fā)送,具有較大的不確定性。因此,到達(dá)生效規(guī)則更適合于電子商務(wù)活動。

簽名是交易合同和單據(jù)生效的必備條件。傳統(tǒng)的書面簽字是指某具體人在交易合同和單據(jù)上親筆寫上自己的姓名或所代表的單位名以示確認(rèn),并開始承擔(dān)相應(yīng)責(zé)任。然而傳統(tǒng)的簽字方法無法應(yīng)用在電子數(shù)據(jù)文件上。

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