導(dǎo)語：如何才能寫好一篇行政處罰方式，這就需要搜集整理更多的資料和文獻(xiàn)，歡迎閱讀由公務(wù)員之家整理的十篇范文，供你借鑒。

篇1

【關(guān)鍵詞】違法建筑 拆除 沒收 法益均衡

近些年來，伴隨我國城市建設(shè)進(jìn)入快速城市化時(shí)期，被稱為城市頑疾之一的違法建筑問題愈加突出，成為社會(huì)關(guān)注的焦點(diǎn)之一。根據(jù)我國《城鄉(xiāng)規(guī)劃法》第六十四條之規(guī)定，對(duì)違法建筑可適用限期拆除和沒收的行政處罰。限期拆除和沒收均為嚴(yán)厲的行政處罰方式，當(dāng)二者針對(duì)違法建筑情形時(shí)，往往會(huì)涉及到比較大的公共利益，因此具體適用時(shí)尤應(yīng)慎重，并且應(yīng)當(dāng)體現(xiàn)注重法益均衡的行政比例原則。就此而言，筆者認(rèn)為，現(xiàn)行《城鄉(xiāng)規(guī)劃法》第六十四條將對(duì)違法建筑的限期拆除作為優(yōu)先于沒收的處罰方式，并不妥當(dāng)。

違法建筑概念的界定

實(shí)踐中，違法建筑這一概念的內(nèi)涵模糊不清，并且與其他類似概念常常未加鑒別地等同使用，諸如“違法建設(shè)”、“違章建筑”、“違法建筑物”等。因?yàn)檫`法建筑會(huì)面臨限期拆除或沒收的行政處罰，所以對(duì)違法建筑概念本身作出清晰的界定關(guān)系到行政主體所具有的行政處罰權(quán)的法定界限問題，關(guān)系到國家公權(quán)力如何充分保護(hù)公民私人的合法權(quán)益和公共利益的問題。事實(shí)上，人們對(duì)于違法建筑概念的混亂使用在一定程度上已經(jīng)成為誘發(fā)拆遷糾紛和激化社會(huì)矛盾的主要因素之一。自2008年1月1日起施行的《城鄉(xiāng)規(guī)劃法》（以下簡稱《規(guī)劃法》）為此提供了法律依據(jù)。

首先，該法確定了有關(guān)城鄉(xiāng)空間布局的一切事務(wù)由國家依法進(jìn)行管理的城鄉(xiāng)規(guī)劃行政管理體制。單位和個(gè)人利用空間資源進(jìn)行的建造行為屬于國家行政管理的范疇，建造行為以及建筑物是否合法只能由各級(jí)城鄉(xiāng)規(guī)劃管理部門來判定。

其次，該法明確了城鄉(xiāng)規(guī)劃行政管理權(quán)的法定權(quán)限和權(quán)力運(yùn)行程序。各級(jí)規(guī)劃管理部門負(fù)責(zé)制定和實(shí)施城鄉(xiāng)規(guī)劃。規(guī)劃管理部門依相對(duì)人申請(qǐng)，經(jīng)核準(zhǔn)頒發(fā)的相應(yīng)許可證就是城鄉(xiāng)規(guī)劃在具體建造行為中的落實(shí)和體現(xiàn)，許可證所設(shè)定的建造要求和條件是不允許違反的。

最后，該法還規(guī)定了城鄉(xiāng)規(guī)劃管理部門履行職責(zé)必須遵循的原則，城鄉(xiāng)規(guī)劃的制定和實(shí)施除了必須遵守嚴(yán)格的法律約束外，還必須要照顧到社會(huì)整體的公共利益。這就意味著，違法建設(shè)和違法建筑在違反法律要求的同時(shí)，還給社會(huì)公共利益造成了損失，必然會(huì)遭受法律上的不利后果。這便是該法第六十四條所確定的法律責(zé)任。

該法第六十四條對(duì)于它所適用的違法情形是這樣概括的：“未取得建設(shè)工程規(guī)劃許可證或者未按照建設(shè)工程規(guī)劃許可證的規(guī)定進(jìn)行建設(shè)的”，結(jié)合上文的分析可以認(rèn)為，這一概括用語簡潔準(zhǔn)確，可以作為“違法建筑”這一概念的基本內(nèi)涵。這樣既可以消除概念混亂使用的現(xiàn)象，維護(hù)《城鄉(xiāng)規(guī)劃法》的權(quán)威性，同時(shí)也體現(xiàn)出依法行政的重要原則。當(dāng)然，行政相對(duì)人違法方式及違法程度各有不同。就方式而言，該條適用的是：“未取得建設(shè)工程規(guī)劃許可證”和“未按照建設(shè)工程規(guī)劃許可證的規(guī)定進(jìn)行建設(shè)”兩種情形。臺(tái)灣學(xué)者王澤鑒將違法情形分為“程序違建”和“實(shí)質(zhì)違建”。由于程序違建并未違反城鄉(xiāng)規(guī)劃，只是在沒有履行法定程序獲得建設(shè)工程規(guī)劃許可證的情況下實(shí)施了建造行為，其僅有的程序違法性可以通過重新申請(qǐng)、取得許可而消除。故立法及實(shí)踐均未對(duì)此加諸處罰。而實(shí)質(zhì)違建在根本上就存在違反城鄉(xiāng)規(guī)劃的情況，不可能通過程序來補(bǔ)正，必然面臨相應(yīng)的法律責(zé)任。未按照建設(shè)工程規(guī)劃許可證的規(guī)定進(jìn)行建設(shè)和不符合城鄉(xiāng)規(guī)劃且未取得建設(shè)工程規(guī)劃許可證而進(jìn)行建設(shè)便均屬實(shí)質(zhì)違建情形。據(jù)此觀點(diǎn)，有學(xué)者認(rèn)為《規(guī)劃法》第六十四條當(dāng)中的“未取得建設(shè)工程規(guī)劃許可證”并不適用于單純的程序違建，該條所針對(duì)的均為實(shí)質(zhì)違建。只有實(shí)質(zhì)違建的情形才可能損害公私利益，表現(xiàn)出程度不同的社會(huì)危害性。

行政比例原則

根據(jù)社會(huì)危害程度的不同，《規(guī)劃法》第六十四條按照由輕到重的順序，對(duì)違法建筑分別設(shè)定了三個(gè)檔次的行政處罰。第一個(gè)檔次，針對(duì)正在建設(shè)尚未完工的違法建筑，鑒于其正在對(duì)規(guī)劃實(shí)施造成不利影響，為了防止這種不利影響的擴(kuò)大化，首先應(yīng)處以“責(zé)令停止建設(shè)”；第二個(gè)檔次，針對(duì)已經(jīng)對(duì)規(guī)劃實(shí)施造成不利影響的違法情形，處以“限期改正”和“罰款”。此類情形既包括已完工的，也包括在建的違法建筑；第三個(gè)檔次，針對(duì)已經(jīng)對(duì)規(guī)劃實(shí)施造成了不利影響且無法通過改正措施消除影響的違法情形，處以“限期拆除”，不能拆除的，處以“沒收實(shí)物或違法收入”，可并處罰款。顯而易見，該條對(duì)于違法建筑之違法性進(jìn)行判定所依據(jù)的標(biāo)準(zhǔn)是違法建筑對(duì)規(guī)劃實(shí)施所造成的不利影響，根據(jù)不利影響的大小，決定違法程度的大小，進(jìn)而確定法律責(zé)任的大小。因此，可以說，該條規(guī)定體現(xiàn)了處罰與違法性相一致的行政公正原則，有利于行政處罰權(quán)的規(guī)范行使。但是，現(xiàn)實(shí)生活中各個(gè)具體的違法建筑實(shí)例具有千差萬別的表現(xiàn)形態(tài)，對(duì)它們進(jìn)行上述三個(gè)層次的違法程度的判斷便成為規(guī)劃行政管理部門自由裁量的問題。

針對(duì)自由裁量權(quán)存在被濫用，進(jìn)而侵犯公民合法權(quán)利和社會(huì)公共利益的可能，有學(xué)者主張采納行政比例原則對(duì)行政自由裁量權(quán)加以規(guī)范和約束。

行政比例原則的“基本含義是國家應(yīng)該以給公民及社會(huì)帶來最小損失或者最大受益的方式來追求、實(shí)現(xiàn)其目標(biāo)。”①行政比例原則最早產(chǎn)生于德國，主要用于約束警察所享有的自由裁量權(quán)。由于該項(xiàng)原則集中體現(xiàn)出國家積極保障人權(quán)、注重公益維護(hù)和強(qiáng)調(diào)公權(quán)限制的價(jià)值取向，逐漸為世界許多國家所認(rèn)可。“行政比例原則主要調(diào)整兩類關(guān)系：一是國家活動(dòng)中的目的與實(shí)現(xiàn)目的及手段之間的關(guān)系，一是自由權(quán)利與公共利益需要的關(guān)系?！雹谂c行政法治原則不同，行政比例原則主要考量行政行為所涉及之上述兩組關(guān)系之間的均衡性問題。比起更為籠統(tǒng)模糊的行政合理性原則來，該原則更具清晰性和可操作性。

行政比例原則又稱為行政法上的“黃金條款”，通常包括三個(gè)方面的子原則。首先是適當(dāng)性或妥當(dāng)性原則，它要求行政主體為了實(shí)現(xiàn)其行政管理的特定目的，在若干可選擇手段中應(yīng)采用最能夠?qū)崿F(xiàn)目標(biāo)或最有助于實(shí)現(xiàn)目標(biāo)的手段。其次是必要性原則，又稱最小侵害原則、最溫和原則，它指的是在眾多能同樣達(dá)成行政目的的手段當(dāng)中，行政主體應(yīng)采取對(duì)相對(duì)人權(quán)利侵害最小的手段。必要性原則反對(duì)過分行政，強(qiáng)調(diào)行政主體在注重行政目標(biāo)最大程度地獲得實(shí)現(xiàn)的同時(shí)，也要盡量保證相對(duì)人的利益受到最小的侵害。最后是法益均衡原則，亦稱法益相稱原則，它指的是行政主體采取的行政手段對(duì)當(dāng)事人利益所造成的侵害不得大于行政目的所追求的社會(huì)公共利益，因此，“行政主體在實(shí)施行政行為時(shí)應(yīng)該有一種成本意識(shí)，應(yīng)該著眼于全社會(huì)來算計(jì)行政行為的得與失，經(jīng)濟(jì)上不合理、外部性成本過高、存在著巨大浪費(fèi)的行政行為都是沒有效益的、不理性的、不成比例的，在本質(zhì)上都是不合法的。”③

顯然，行政比例原則著重從利益平衡的角度來約束行政自由裁量權(quán)。那么，根據(jù)該項(xiàng)原則來分析《規(guī)劃法》第六十四條時(shí)，首先要問的問題是：違法建筑涉及到怎樣的利益沖突呢？眾所周知，我國實(shí)行土地公有制。這意味著在土地上建造建筑物的行為必然與公共利益存在密不可分的關(guān)系。國家對(duì)于在地上空間資源的合理配置除了考慮滿足城鄉(xiāng)居民基本生產(chǎn)生活需要之外，尤為重要的是，還必須保證事關(guān)國家安全和發(fā)展的重大目標(biāo)得以實(shí)現(xiàn)。這些重大目標(biāo)主要依靠國家法律當(dāng)中的一些強(qiáng)制性和禁止性規(guī)定來進(jìn)行確認(rèn)和保證，這些規(guī)定是規(guī)劃行政部門在履行職責(zé)的過程中必須加以貫徹落實(shí)的。與《規(guī)劃法》密切相關(guān)的一些法律主要有《防震減災(zāi)法》、《水法》、《公路法》、《鐵路法》、《民用航空器法》、《海域使用管理法》、《氣象法》、《文物保護(hù)法》、《環(huán)境保護(hù)法》等。這些法所著力維護(hù)的公共利益會(huì)受到公民、企業(yè)或單位違法建造行為的侵害。城鄉(xiāng)規(guī)劃管理部門在依法查處違法建筑的過程中，對(duì)于處罰方式的選擇應(yīng)當(dāng)以行政比例原則為指導(dǎo)，認(rèn)真權(quán)衡利益，在充分實(shí)現(xiàn)行政管理目標(biāo)的同時(shí)實(shí)現(xiàn)利益保護(hù)的最大化。就此而言，《規(guī)劃法》第六十四條關(guān)于限期拆除和沒收的規(guī)定并不妥當(dāng)。

拆除優(yōu)先于沒收不妥

《規(guī)劃法》第六十四條針對(duì)無法采取改正措施消除影響的違法建筑情形規(guī)定先限期拆除，只有在不能拆除的情況下，才予以沒收實(shí)物或者違法收入的處罰，可并處罰款。這樣規(guī)定既存在邏輯上的矛盾，同時(shí)也違反了行政比例原則，尤其是其中法益均衡的子原則，進(jìn)而可能導(dǎo)致社會(huì)資源的極大浪費(fèi)。

首先來分析一下兩種處罰方式的不同特點(diǎn)。其一，從兩種處罰方式的嚴(yán)厲程度上說，二者差別不大。雖然建筑物拆除后有些建筑材料可以回收利用，但這部分回收物的實(shí)際折算價(jià)遠(yuǎn)遠(yuǎn)不及材料的采購價(jià)。如果采取破壞性方式拆除的話，就連這微小的建材回收價(jià)值都不能實(shí)現(xiàn)。除此之外，拆除費(fèi)用還要由違法建造人承擔(dān)。因此，拆除和沒收幾乎都將導(dǎo)致相對(duì)人在違法建筑上的全部投資付之東流，可視為最嚴(yán)厲的處罰方式。其二，從兩種處罰方式所導(dǎo)致的直接后果來看，拆除可以使相對(duì)人違法行為造成的不利影響完全消除，使特定的空間利用狀態(tài)恢復(fù)原樣。而沒收只改變了建筑物的權(quán)屬，建造物的實(shí)物形態(tài)仍然存在，其對(duì)規(guī)劃造成的不利影響仍然存在。其三，兩種處罰方式分別針對(duì)適用于不同的違法建筑情形。必須予以拆除的違法建筑一定是嚴(yán)重違反國家法律規(guī)定，對(duì)城鄉(xiāng)規(guī)劃造成嚴(yán)重的不利影響，不拆除無以消除此種影響的情形。相對(duì)于拆除所適用的嚴(yán)重違法情形而言，沒收所適用的違法建筑盡管存在違法性，但其社會(huì)危害性尚未達(dá)到足夠嚴(yán)重的程度，可以在不予拆除的前提下，采取其他方式體現(xiàn)國家法律的否定性評(píng)價(jià)。就此而言，沒收所適用之違法情形的社會(huì)危害程度小于拆除。遵照處罰與社會(huì)危害程度相一致的基本原則，按由輕到重的順序排列，應(yīng)當(dāng)是沒收在前，拆除在后。亦即，如果違法建筑并未嚴(yán)重影響城鄉(xiāng)規(guī)劃，不必拆除的，應(yīng)處以沒收；如果違法建筑已經(jīng)對(duì)城鄉(xiāng)規(guī)劃造成嚴(yán)重不利影響，非拆不可的，則限期拆除?！兑?guī)劃法》第六十四條恰恰顛倒了兩種處罰方式的邏輯順序，讓人迷惑：既然面對(duì)的是非拆不可的情形，怎么還有不能拆除的可能性存在呢？既然還有不能拆除的可能，又何必非要限期拆除呢？

接下來再分析一下必須拆除之違法建筑為什么非拆不可？上文已述，城鄉(xiāng)規(guī)劃要落實(shí)國家相關(guān)法律的規(guī)范性要求，這些法律均涉及國家安全、發(fā)展的重大問題，事關(guān)社會(huì)重大公共利益。比如我國法律當(dāng)中有關(guān)確保人民群眾基本居住安全、防災(zāi)減災(zāi)的規(guī)定有，《防震減災(zāi)法》第十七條規(guī)定：“新建、擴(kuò)建、改建建設(shè)工程，必須達(dá)到抗震設(shè)防要求。”《防洪法》第二十二條第二款規(guī)定：“禁止在河道、湖泊管理范圍內(nèi)建設(shè)妨礙行洪的建筑物、構(gòu)筑物”，《水法》第三十七條第二款規(guī)定：“禁止在河道管理范圍內(nèi)建設(shè)妨礙行洪的建筑物、構(gòu)筑物以及從事影響河勢穩(wěn)定、危害河岸堤防安全和其他妨礙河道行洪安全的活動(dòng)?！比绻腥诉`反這些規(guī)定修建建筑物必將會(huì)給人民群眾的生命財(cái)產(chǎn)造成嚴(yán)重?fù)p害，使社會(huì)公共利益蒙受巨大損失，這部分受損的公共利益遠(yuǎn)遠(yuǎn)大于違法者的成本投入。盡管違法者的投入屬于其私人資產(chǎn)，但從整體的角度而言，這些私人資產(chǎn)也是整個(gè)社會(huì)資源的一部分。因此，根據(jù)法益均衡原則，國家為了確保整體社會(huì)利益的最大化，必須以較小的代價(jià)來換取更大的利益。這樣的實(shí)例并不鮮見，例如，2008年2月號(hào)稱鄭州市歷史上面積最大的違法建筑鄭州市“帝湖花園東王府”2號(hào)樓、5號(hào)樓兩棟高層建筑被政府強(qiáng)制爆破拆除。該建設(shè)項(xiàng)目除存在程序方面的違法事實(shí)外，還違反《水法》、《防洪法》的規(guī)定，占?jí)汉拥?、直接?yán)重影響城市泄洪，不拆不足以保證城市公共安全。

由此可見，必須拆除的違法建筑一般具有以下一些特征：第一，違反國家有關(guān)公共安全、自然和環(huán)境資源保護(hù)和可持續(xù)發(fā)展等方面法律的強(qiáng)制性或禁止性規(guī)定。由于法律在我國法律制度體系中位階較高，因此，此類違法修建建筑物的行為具有嚴(yán)重的違法性。第二，違法建筑已經(jīng)對(duì)公共利益造成嚴(yán)重?fù)p害，會(huì)使社會(huì)總體利益遭受巨大損失，具有嚴(yán)重的社會(huì)危害性。第三，為消除此類違法建筑的嚴(yán)重不良影響，法定的除拆除以外的其他救濟(jì)方式不足以獲致最佳效果。由于拆除是非常嚴(yán)厲的行政處罰措施，不僅會(huì)給相對(duì)人帶來直接的利益損失，也會(huì)使整體的社會(huì)財(cái)富受損。適用時(shí)務(wù)求適當(dāng)，非到必要時(shí)不可用之，亦即應(yīng)當(dāng)具備拆除的必要性。相比而言，盡管沒收也適用于違法建筑中的嚴(yán)重情形，但這些情形所危害的社會(huì)公共利益并未大于違法建筑本身的價(jià)值。前已述及，如果將其拆除，損失的不僅僅是違法者的私人利益，同樣受損的還有社會(huì)公共利益。這不符合社會(huì)利益最大化的行政比例原則。一幢耗資甚巨的違法修建的大樓，如果其并未嚴(yán)重危害社會(huì)公共利益，沒有具備以它為代價(jià)來保護(hù)一個(gè)更大利益的必要性時(shí)，對(duì)其適用沒收一方面可以充分發(fā)揮法律的懲誡作用，維護(hù)城鄉(xiāng)規(guī)劃的嚴(yán)肅性，同時(shí)也能夠最大限度地實(shí)現(xiàn)該建筑物所凝結(jié)之社會(huì)資源的利用價(jià)值，造福于眾?？梢?，對(duì)違法建筑適用拆除還是沒收，依據(jù)的主要標(biāo)準(zhǔn)便是法益均衡原則所要求的社會(huì)利益最大化。拆除針對(duì)的違法建筑其所損害的公共利益大于其自身價(jià)值，而沒收針對(duì)的違法建筑其所損害的公共利益并未大于其自身價(jià)值?？梢哉f，前者適用于嚴(yán)重違法情形，后者適用于較為嚴(yán)重違法情形?！兑?guī)劃法》第六十四條在設(shè)定拆除優(yōu)先、沒收在后的順序時(shí)，并未體現(xiàn)二者適用之違法嚴(yán)重程度的區(qū)別。一律首先適用針對(duì)嚴(yán)重情形的處罰，顯得過于強(qiáng)硬。沒收適用之前提“不能拆除”，用語含糊，讓人費(fèi)解。

綜上所述，《規(guī)劃法》第六十四條針對(duì)無法采取改正措施消除影響的違法建筑所設(shè)定的拆除在先、沒收在后的處罰順序并不妥當(dāng)。根據(jù)行政比例原則，這樣規(guī)定會(huì)導(dǎo)致社會(huì)資源的極大浪費(fèi)，使行政執(zhí)法的外部性成本過高，不利于實(shí)現(xiàn)社會(huì)利益的最大化。筆者認(rèn)為，按照拆除和沒收針對(duì)適用之違法建筑的不同社會(huì)嚴(yán)重程度，應(yīng)當(dāng)取消拆除作為沒收的前置適用條件，代之以有關(guān)二者適用對(duì)象的具體規(guī)定，以增強(qiáng)法律條文的針對(duì)性和可操作性。

（作者單位：西南民族大學(xué)法學(xué)院）

【注釋】

①③李榮珍，王進(jìn)：“論行政比例原則”，《法治論壇》，2007年第3期，第55頁，第62頁。

篇2

【關(guān)鍵詞】自由裁量權(quán)；行政處罰；規(guī)制

中圖分類號(hào)：D92

文獻(xiàn)標(biāo)識(shí)碼：A

文章編號(hào)：1006-0278（2015）03-091-01

行政處罰白由裁量權(quán)是指國家行政機(jī)關(guān)在法律、法規(guī)規(guī)定的原則和范圍內(nèi)有選擇余地的處置權(quán)利。賦予行政執(zhí)法部門以自由裁量的權(quán)力，能使其審時(shí)度勢地及時(shí)處理問題，做出公平、公正、合理的處罰決定，維護(hù)社會(huì)秩序的健康運(yùn)行?！吨腥A人民共和國消防法》賦予了公安機(jī)關(guān)消防機(jī)構(gòu)對(duì)消防違法行為的行政處罰權(quán)力，可以根據(jù)違法情況處以警告、罰款、拘留等處罰，尤其在適用罰款和拘留處罰時(shí)，還可以在法定幅度內(nèi)選擇罰款的具體數(shù)額或拘留的天數(shù)。筆者就如何規(guī)范適用消防行政處罰白由裁量權(quán)，做出公平、公正、合理的處罰決定談幾點(diǎn)看法。

一、行政處罰自由裁量權(quán)存在的原因

行政白由裁量權(quán)是伴隨現(xiàn)代社會(huì)飛速發(fā)展，行政范圍不斷擴(kuò)大，為發(fā)揮行政機(jī)關(guān)能動(dòng)作用，應(yīng)對(duì)新的社會(huì)問題對(duì)行政管理活動(dòng)提出的挑戰(zhàn)，以更好的滿足社會(huì)需要而產(chǎn)生的。行政管理問題日益專業(yè)化，行政權(quán)力行使的方式呈多樣性。一般規(guī)定難以適應(yīng)這種變化，為了滿足行政管理的需要，使得愈來愈多的行政事務(wù)需要行政機(jī)關(guān)靈活的加以處理。由于社會(huì)的迅速發(fā)展與法律的穩(wěn)定性之間有沖突，使得立法機(jī)關(guān)不可能制定出詳盡、周密的法律，即使能夠制定出相應(yīng)的法律規(guī)范，也不可能對(duì)行政活動(dòng)的每一個(gè)環(huán)節(jié)作出事無巨細(xì)的規(guī)定，在這種情況下就應(yīng)當(dāng)賦予行政機(jī)關(guān)靈活處理各種行政事務(wù)的權(quán)利。而且一部法律法規(guī)的出臺(tái)，有著嚴(yán)格的程序，需要耗費(fèi)大量的時(shí)間和人力，依照效率優(yōu)先的原則，就要求賦予行政機(jī)關(guān)依照具體情況靈活處理行政事務(wù)的權(quán)利。

二、消防行政處罰自由裁量權(quán)適用中存在的主要問題

消防行政處罰白由裁量權(quán)作為一種行政權(quán)利，具有命令和服從以及強(qiáng)制執(zhí)行的性質(zhì)。而權(quán)力本身存在著自然腐化的傾向，可能使行政權(quán)力成為執(zhí)法人員謀求私利的工具和滿足私欲的手段。

（一）消防行政處罰自由裁量權(quán)法律規(guī)定不全面

消防行政處罰白由裁量權(quán)的行使需要合法、合理?！吨腥A人民共和國消防法》中，對(duì)消防違法行為的處罰幅度規(guī)定的比較寬，例如：《消防法》第五十八條規(guī)定對(duì)五類消防違法行為處罰幅度為二萬元以上二十萬元以下。各個(gè)地區(qū)都相應(yīng)制定了本地區(qū)的消防行政處罰白由裁量權(quán)的實(shí)施細(xì)則，但標(biāo)準(zhǔn)不統(tǒng)一，幅度不一致。

（二）消防行政處罰自由裁量權(quán)適用程序不規(guī)范

《中華人民共和國行政處罰法》第四條第二款規(guī)定了設(shè)定和事實(shí)行政處罰必須以事實(shí)為依據(jù)，與違法行為的事實(shí)、性質(zhì)、情節(jié)以及社會(huì)危害程度相當(dāng)。在消防行政處罰過程中，消防執(zhí)法人員在調(diào)查取證階段，沒有聽取當(dāng)事人的陳述和申辯的情況下就做出行政處罰決定，對(duì)當(dāng)事人提供從輕、減輕或免除處罰的材料沒有及時(shí)收集并進(jìn)行集體研究。違反法定的程序，對(duì)當(dāng)事人做出的處罰決定既不合法也不合理。

（三）消防行政執(zhí)法過程中濫用自由裁量權(quán)

一些消防行政執(zhí)法機(jī)關(guān)及其工作人員濫用消防行政處罰自由裁量權(quán)，將罰沒款收入留在了自己的小金庫，有的部分流入，有的全部流入。處罰過程與處罰相對(duì)人討價(jià)還價(jià)，商量執(zhí)法。在消防行政處罰自由裁量使用的過程不公正的選擇適用法律和政策依據(jù)，不公平的對(duì)待執(zhí)行對(duì)象。

三、消防行政處罰自由裁量權(quán)的規(guī)制

（一）完善消防行政處罰自由裁量權(quán)相關(guān)立法

在立法層而，要處理好法律條文的硬性規(guī)定和執(zhí)法的白由裁量關(guān)系，法律條文盡量做到明確、具體，減少白由裁量的幅度和范圍?！巴椒ú蛔阋园仔小?。配套的法律文件，構(gòu)成一個(gè)有不同層級(jí)法律、法規(guī)及部門規(guī)章組成的法律體系。較層級(jí)低的規(guī)范性文件，可隨著形勢的發(fā)展廢、改、立，以適應(yīng)不斷變化，從而克服法律因穩(wěn)定性較強(qiáng)所具有的局限性。對(duì)不便于做強(qiáng)制性規(guī)定，應(yīng)建立一個(gè)參照標(biāo)準(zhǔn)，作為指導(dǎo)性的意見。

（二）建立完善的內(nèi)外部監(jiān)督機(jī)制

需要加強(qiáng)公民以及輿論監(jiān)督的力度，以權(quán)利制衡權(quán)力，擴(kuò)大權(quán)利的廣度，以抗衡權(quán)力的強(qiáng)度。加大執(zhí)法公開力度，使消防行政處罰自由裁量權(quán)在陽光下運(yùn)行，把消防行政處罰白由裁量權(quán)的依據(jù)、程序、結(jié)果等全部公開，維護(hù)公民知情權(quán)，監(jiān)督消防行政處罰行為。行政復(fù)議具有監(jiān)控行政權(quán)力的功能，行政復(fù)議機(jī)關(guān)通過審理，對(duì)使用自由裁量權(quán)明顯不當(dāng)?shù)南佬姓幜P行為可以決定撤銷、變更，也可以責(zé)令被申請(qǐng)人重新做出具體消防行政處罰行為。行政復(fù)議相對(duì)于行政訴訟不僅可以審查消防行政處罰行為的合法性，而且還可以審查消防行政處罰行為的適當(dāng)性。

（三）加強(qiáng)執(zhí)法隊(duì)伍建設(shè)

培養(yǎng)消防監(jiān)督執(zhí)法人員正確的人生觀和價(jià)值觀，克服不良思想的侵蝕，防止拜金主義、享樂主義和極端個(gè)人主義泛濫，消防監(jiān)督執(zhí)法人員樹立正確的人生觀和世界觀，增強(qiáng)自己的內(nèi)控力，遏止私欲的膨脹，在思想上消除濫用自由裁量權(quán)的欲念。消防行政執(zhí)法過程中而臨這許多復(fù)雜的問題和層出不窮的新事物，對(duì)消防監(jiān)督執(zhí)法人員的業(yè)務(wù)能力和水平有了更高的要求。

參考文獻(xiàn)：

[1]中華人民共和國消防法[R].2009

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第二條　本市個(gè)人（含外籍個(gè)人、華僑、港澳臺(tái)同胞）出租房屋的稅收征收管理工作適用本辦法。

第三條　市地方稅務(wù)局是本市個(gè)人出租房屋稅收征收管理工作的行政主管部門。

各區(qū)（縣）地方稅務(wù)局具體負(fù)責(zé)本轄區(qū)范圍內(nèi)個(gè)人出租房屋稅收征收管理工作。

第四條 將個(gè)人所有的房屋用于出租并取得收入的，應(yīng)依法分別申報(bào)繳納以下稅費(fèi)：營業(yè)稅、城市維護(hù)建設(shè)稅、教育費(fèi)附加、房產(chǎn)稅、城鎮(zhèn)土地使用稅、城市房地產(chǎn)稅、印花稅、個(gè)人所得稅。

第五條 個(gè)人出租房屋取得的應(yīng)稅收入是指出租房屋所收取的全部價(jià)款及有關(guān)的經(jīng)濟(jì)利益，包括貨幣收入、實(shí)物收入和其他收入。

第六條 對(duì)個(gè)人出租房屋應(yīng)征收的各項(xiàng)稅費(fèi)按綜合征收率的方式計(jì)征。即：按應(yīng)稅收入的6%計(jì)征。

第七條 納稅人有下列情形之一的，各區(qū)（縣）地方稅務(wù)局可以根據(jù)當(dāng)?shù)貙?shí)際情況，并結(jié)合房屋的地區(qū)分布、結(jié)構(gòu)類型、市場租金價(jià)格等因素，核定其應(yīng)納稅額：

（一）拒不提供納稅資料的；

（二）發(fā)生納稅義務(wù)，未按照規(guī)定的期限辦理納稅申報(bào)，經(jīng)稅務(wù)機(jī)關(guān)責(zé)令限期申報(bào)，逾期仍不申報(bào)的；

（三）納稅人申報(bào)的計(jì)稅依據(jù)明顯偏低，又無正當(dāng)理由的。

第八條 個(gè)人出租房屋的納稅義務(wù)發(fā)生時(shí)間是納稅人收訖房租收入或取得索取收入款項(xiàng)憑證的當(dāng)天；其申報(bào)納稅期限為納稅義務(wù)發(fā)生之次月起10日內(nèi)。

第九條 區(qū)（縣）地方稅務(wù)局可以委托區(qū)（縣）房屋租賃管理部門（以下簡稱代征人）代征代繳個(gè)人出租房屋應(yīng)繳納的各項(xiàng)稅費(fèi)。

第十條　區(qū)（縣）地方稅務(wù)局委托代征人代征個(gè)人出租房屋稅費(fèi)的，應(yīng)與代征人簽訂《委托代征稅款協(xié)議書》，并向代征人頒發(fā)《委托代征證書》。

第十一條 納稅人應(yīng)自房屋出租行為發(fā)生之日起三十日內(nèi)辦理納稅登記手續(xù)。

區(qū)（縣）地方稅務(wù)局委托代征人征收個(gè)人出租房屋稅費(fèi)的，納稅人應(yīng)到房屋所在地街道、鄉(xiāng)（鎮(zhèn)）房屋租賃管理中心辦理納稅登記；沒有委托代征人代征的，納稅人應(yīng)當(dāng)向房屋所在地地方稅務(wù)局辦理納稅登記。

第十二條　代征人應(yīng)按照《委托代征稅款協(xié)議書》規(guī)定的代征范圍、內(nèi)容、權(quán)限和期限進(jìn)行代征代繳工作，履行代征義務(wù)。

代征人不得再委托其他單位或個(gè)人代征稅款。

第十三條　地方稅務(wù)局應(yīng)當(dāng)對(duì)稅款代征工作進(jìn)行監(jiān)督、檢查、指導(dǎo)，并對(duì)代征人進(jìn)行業(yè)務(wù)輔導(dǎo)和培訓(xùn)。

第十四條　地方稅務(wù)局應(yīng)當(dāng)及時(shí)向代征人提供代征稅款所需的各種稅收票證。

第十五條　代征人應(yīng)依法領(lǐng)用稅收票證，做好稅收票證管理工作。

第十六條　代征人應(yīng)于代征稅款當(dāng)日持稅收繳款書向銀行解繳代征的稅款。

第十七條　代征人應(yīng)于每月10日、20日和28日（節(jié)假日不順延）將所使用的稅票和稅款征收情況報(bào)送委托地方稅務(wù)局。

第十八條　代征人有下列情形之一的，地方稅務(wù)局可以終止《委托代征稅款協(xié)議書》，取消代征人代征資格和《委托代征證書》：

（一）未按照《委托代征稅款協(xié)議書》規(guī)定辦理代征業(yè)務(wù)的；

（二）代征人玩忽職守，不征、少征稅款的；

（三）代征人故意刁難納稅人或者濫用職權(quán)多征稅款的；

（四）代征人再委托其他單位或個(gè)人代征稅款的；

（五）其他依法應(yīng)當(dāng)終止代征協(xié)議的情形。

第十九條　任何單位和個(gè)人不得挪用、私分稅款。

第二十條　納稅人違反本辦法規(guī)定的，由地方稅務(wù)局依法予以處罰。

第二十一條　納稅人對(duì)委托代征人作出的代征稅款行為不服的，應(yīng)當(dāng)向委托地方稅務(wù)局的上一級(jí)稅務(wù)機(jī)關(guān)申請(qǐng)行政復(fù)議。

第二十二條　納稅人對(duì)行政處罰決定不服的，可以依法申請(qǐng)行政復(fù)議或者提起行政訴訟。

第二十三條　稅務(wù)機(jī)關(guān)工作人員濫用職權(quán)、徇私舞弊、玩忽職守的，由其所在單位或者上級(jí)主管機(jī)關(guān)給予行政處分；構(gòu)成犯罪的，依法追究刑事責(zé)任。

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【關(guān)鍵詞】機(jī)電設(shè)備 ；測試性驗(yàn)證 ；方法探究

中圖分類號(hào)：TU85文獻(xiàn)標(biāo)識(shí)碼： A 文章編號(hào)：

0 前言

在我國當(dāng)前的裝備設(shè)計(jì)領(lǐng)域中，測試性設(shè)計(jì)已經(jīng)被廣泛應(yīng)用和推廣。良好的機(jī)電設(shè)備測試性驗(yàn)證設(shè)計(jì)可以有效提高裝備的性能效果，增加裝備生命周期，還可以提高裝備的經(jīng)濟(jì)效益，已經(jīng)成為當(dāng)前機(jī)械設(shè)備制造中的重要操作流程。在進(jìn)行機(jī)電設(shè)備測試性驗(yàn)證的過程中，設(shè)計(jì)人員要針對(duì)當(dāng)前機(jī)電設(shè)備實(shí)際操作要求和操作環(huán)境進(jìn)行設(shè)計(jì)，對(duì)其故障影響值進(jìn)行分析，從本質(zhì)上增強(qiáng)機(jī)電設(shè)備的測試性驗(yàn)證設(shè)計(jì)的真實(shí)性，提高測試效果。本文就機(jī)電設(shè)備的測試性驗(yàn)證方法進(jìn)行研究和分析，現(xiàn)結(jié)果如下。

1 機(jī)電設(shè)備測試性驗(yàn)證概念

機(jī)電設(shè)備一般指應(yīng)用了機(jī)械、電子技術(shù)生產(chǎn)和生活中所需要的機(jī)械、裝置和設(shè)施等物質(zhì)資料，在當(dāng)前的機(jī)電設(shè)備中常見的為機(jī)械設(shè)備。機(jī)電設(shè)備種類繁多，根據(jù)機(jī)電設(shè)備的用途可以將其分為以下三大類，產(chǎn)業(yè)類機(jī)電設(shè)備、信息類機(jī)電設(shè)備和民生類機(jī)電設(shè)備。在對(duì)機(jī)電設(shè)備進(jìn)行應(yīng)用的過程中，操作人員常采取測試性驗(yàn)證設(shè)計(jì)對(duì)產(chǎn)品的實(shí)際效果進(jìn)行檢驗(yàn)，對(duì)機(jī)電設(shè)備的狀態(tài)、隔離故障特性等進(jìn)行研究和分析。

在對(duì)機(jī)電設(shè)備進(jìn)行測試性驗(yàn)證的過程中，設(shè)計(jì)人員要從機(jī)電實(shí)際出發(fā)，系統(tǒng)地對(duì)機(jī)電進(jìn)行測試分析、試驗(yàn)與評(píng)價(jià)，明確測試性的基本概念、測試性定性要求和定量要求、診斷方案設(shè)計(jì)、測試性分配和預(yù)計(jì)、故障模式與測試分析、基于相關(guān)性模型的測試設(shè)計(jì)分析、測試性設(shè)計(jì)準(zhǔn)則、機(jī)內(nèi)測試設(shè)計(jì)、外部測試設(shè)計(jì)、測試性驗(yàn)證與評(píng)價(jià)等，從本質(zhì)上提高對(duì)機(jī)電的測試效果。對(duì)機(jī)電設(shè)備進(jìn)行測試性驗(yàn)證有效提高了裝備的可用性和實(shí)際操作意義，對(duì)我國的機(jī)械工程發(fā)展具有非常好的促進(jìn)效果。

2 機(jī)電設(shè)備測試性驗(yàn)證流程

常見的機(jī)電設(shè)備測試性驗(yàn)證主要包括對(duì)自然故障的檢驗(yàn)法和對(duì)故障注入試驗(yàn)的檢驗(yàn)法。上述兩種主要是通過直接或間接對(duì)機(jī)電設(shè)備性能測試，觀察其故障檢測及隔離信息，對(duì)機(jī)電進(jìn)行評(píng)價(jià)。

2.1 自然故障檢驗(yàn)法

自然故障檢驗(yàn)法通過直接對(duì)機(jī)電產(chǎn)品在使用過程中可能出現(xiàn)的故障進(jìn)行判斷，對(duì)其進(jìn)行故障隔離和分析。在該過程中，相關(guān)人員要對(duì)機(jī)電設(shè)備產(chǎn)品信息進(jìn)行準(zhǔn)確收集，對(duì)產(chǎn)品檢驗(yàn)性質(zhì)進(jìn)行準(zhǔn)確定位，確保高質(zhì)量、高效益地對(duì)機(jī)電產(chǎn)品性能進(jìn)行評(píng)測。

2.2 故障注入試驗(yàn)法

故障注入試驗(yàn)法主要是將一定的故障模式應(yīng)用到試驗(yàn)過程中，對(duì)產(chǎn)品的相關(guān)性能盡心那個(gè)檢測。通過注入的故障情景，觀察機(jī)電設(shè)備是否符合相關(guān)要求。在該過程中，操作人員要嚴(yán)格把握以下三方面內(nèi)容。第一，對(duì)故障樣本進(jìn)行隨機(jī)抽取和分配，確保樣本具有代表性意義，整體研究符合故障分析標(biāo)準(zhǔn)。第二，根據(jù)設(shè)備工作信息和環(huán)境注入故障情景，確保故障情景試驗(yàn)對(duì)設(shè)備檢驗(yàn)具有一定的實(shí)際操作意義，提高檢驗(yàn)效果。第三，對(duì)接受或拒收判斷依據(jù)進(jìn)行準(zhǔn)確制定，確保對(duì)機(jī)電設(shè)備進(jìn)行有效選取，提高機(jī)電工程質(zhì)量。主要操作過程如下：

2.2.1 根據(jù)機(jī)電設(shè)備性質(zhì)對(duì)測試性驗(yàn)證進(jìn)行設(shè)計(jì)，明確具體驗(yàn)證項(xiàng)目。在實(shí)際操作過程中，常見的指標(biāo)參數(shù)為故障隔離率(FIR)、虛警率(FAR)、故障檢測率(FDR)，通過對(duì)上述指標(biāo)進(jìn)行驗(yàn)證，觀察指標(biāo)要求是否符合當(dāng)前的要求和定義。

主要數(shù)學(xué)模型表示為：

（1）FDR=ND/D*100%

其中ND為常規(guī)條件下使用標(biāo)準(zhǔn)方法檢驗(yàn)出的正確故障數(shù)；N為發(fā)生故障的產(chǎn)品總數(shù)。

FIR=NL/ND*100%

其中NL為常規(guī)條件狹隘用正確方法隔離得到的不大于L個(gè)單元的故障數(shù)；ND為在規(guī)定條件下檢測得到的準(zhǔn)確故障數(shù)。

2.2.2 在進(jìn)行操作的過程中，設(shè)計(jì)人員要結(jié)合維修性和可靠性進(jìn)行驗(yàn)證性試驗(yàn)及性能試驗(yàn)檢測，有效選擇性能試驗(yàn)檢測方法。要對(duì)其可能造成故障的條件進(jìn)行深刻分析，觀察故障模式的影響和危害性，確保從本質(zhì)上利用測試性驗(yàn)證方法對(duì)其進(jìn)行分析，減少測試性驗(yàn)證的工作量。測試性驗(yàn)證的過程中可以采取二項(xiàng)分布法、多項(xiàng)分布法、正態(tài)分布法等進(jìn)行定制，實(shí)現(xiàn)驗(yàn)證前計(jì)算、驗(yàn)證后分析，完成對(duì)選取樣本的獨(dú)立檢驗(yàn)，觀察檢驗(yàn)效果。

2.2.3 設(shè)計(jì)人員要根據(jù)機(jī)電設(shè)備性質(zhì)進(jìn)行驗(yàn)證方法計(jì)劃，對(duì)驗(yàn)證小組進(jìn)行規(guī)劃和分組，實(shí)現(xiàn)整體的故障模式選取，對(duì)驗(yàn)證性綜合數(shù)據(jù)進(jìn)行分析，記錄故障數(shù)據(jù)。

2.2.4 對(duì)測試性驗(yàn)證技術(shù)進(jìn)行準(zhǔn)備，確定參試樣機(jī)。實(shí)施故障注入性檢驗(yàn)，觀察故障注入操作過程和操作細(xì)節(jié)，對(duì)機(jī)電設(shè)備進(jìn)行數(shù)據(jù)采集、填寫。操作過程中要嚴(yán)格遵守相關(guān)規(guī)則。例如故障檢驗(yàn)不可對(duì)設(shè)備造成破壞、要具有高效的可住入性和實(shí)際效益；故障檢驗(yàn)注入操作簡單，效果明顯，可實(shí)用性較強(qiáng)。

2.2.5 對(duì)測試性驗(yàn)證結(jié)果進(jìn)行審定。觀察測試結(jié)果，如果結(jié)果符合機(jī)電設(shè)備測試要求則完成設(shè)備測試性驗(yàn)證報(bào)告；如果結(jié)果不符合機(jī)電設(shè)備測試要求則對(duì)設(shè)備進(jìn)行返修，重新進(jìn)行測試性驗(yàn)證直至最后符合要求，完成設(shè)備測試性驗(yàn)證報(bào)告。

3 測試性驗(yàn)證技術(shù)措施

3.1 樣本分配與選取

在對(duì)故障樣本進(jìn)行分配和選取的過程中，要對(duì)被測試性對(duì)象進(jìn)行集中，實(shí)現(xiàn)整體抽樣檢測，確保檢測樣本具有普遍性和實(shí)際操作意義。樣本分配中要增加樣本的覆蓋率，基于故障率樣本量進(jìn)行方案分配，確保樣本的真實(shí)性。要基于故障率分配后采用隨機(jī)抽樣對(duì)樣本進(jìn)行選取。要基于故障單元實(shí)現(xiàn)模塊化，完成對(duì)故障影響相對(duì)比值的分析和處理。

3.2 故障注入方法

在進(jìn)行故障注入的過程中，主要實(shí)現(xiàn)對(duì)故障的軟件模擬、物理模擬。軟件模擬依賴系統(tǒng)數(shù)學(xué)模型進(jìn)行數(shù)據(jù)處理，這種方法時(shí)效性較差，整體可信度較低。物理模擬主要是在實(shí)際的系統(tǒng)上加入故障激勵(lì)，實(shí)現(xiàn)軟件注入和物理注入，將相關(guān)的寄存數(shù)據(jù)整體注入故障項(xiàng)目中，實(shí)現(xiàn)重離子擊穿法、電源擾動(dòng)法及管腳級(jí)注入法等，提高故障注入效果。

在對(duì)串聯(lián)機(jī)構(gòu)進(jìn)行注入的過程中，實(shí)施故障注入的效果并不理想。經(jīng)過實(shí)際操作研究相關(guān)人員發(fā)現(xiàn)采用后驅(qū)動(dòng)技術(shù)效果較為顯著。通過后驅(qū)動(dòng)技術(shù)實(shí)現(xiàn)對(duì)基本機(jī)構(gòu)的串聯(lián)，確保障礙按照特定運(yùn)動(dòng)規(guī)律完成復(fù)雜的運(yùn)動(dòng)軌跡，實(shí)現(xiàn)輸出級(jí)的緊密相連。注入過程中，要將器件從管腳處進(jìn)行輸入，對(duì)瞬間最大電流進(jìn)行灌入或拉出，確保電位按照一定的要求和規(guī)律變化，實(shí)現(xiàn)對(duì)機(jī)電設(shè)備的測試性驗(yàn)證激勵(lì)。除此之外，還要對(duì)機(jī)電結(jié)構(gòu)進(jìn)行輸出電位控制，達(dá)到控制效果后對(duì)機(jī)構(gòu)主動(dòng)電路故障進(jìn)行注入，完成整體注入操作。

4 測試性驗(yàn)證實(shí)際檢驗(yàn)

在完成所有的測試性驗(yàn)證設(shè)計(jì)操作后，設(shè)計(jì)人員要將測試性驗(yàn)證進(jìn)行實(shí)際檢驗(yàn)，對(duì)設(shè)備機(jī)器進(jìn)行流程指導(dǎo)和關(guān)鍵技術(shù)檢測，觀察設(shè)計(jì)的整體使用小狗。通過使用故障影響相對(duì)比值樣本的分配方案對(duì)故障注入目標(biāo)進(jìn)行統(tǒng)計(jì)，記錄每一次的檢驗(yàn)數(shù)據(jù)，對(duì)設(shè)計(jì)好的測試性試驗(yàn)檢驗(yàn)綜合數(shù)據(jù)表進(jìn)行填寫。在常規(guī)操作中一般只使用三個(gè)故障注入模式，通過三個(gè)故障注入模式實(shí)現(xiàn)對(duì)數(shù)據(jù)的檢驗(yàn)。

5 總結(jié)

在進(jìn)行機(jī)電設(shè)備的測試性試驗(yàn)過程中，設(shè)計(jì)人員要嚴(yán)格按照測試性驗(yàn)證方法和步驟，對(duì)整體驗(yàn)證結(jié)果進(jìn)行分析，觀察總體驗(yàn)證效果。在對(duì)試驗(yàn)技術(shù)進(jìn)行設(shè)計(jì)時(shí)，要對(duì)故障性驗(yàn)證分析進(jìn)行合理運(yùn)用、有效選取測試性試驗(yàn)樣本、準(zhǔn)確記錄機(jī)電設(shè)備測試性驗(yàn)證數(shù)據(jù)表，對(duì)測試性驗(yàn)證操作不斷發(fā)展和完善，從本質(zhì)上提高我國的機(jī)電設(shè)備驗(yàn)證效果。

【參考文獻(xiàn)】

[1] 何洋 葉曉慧 趙建揚(yáng).機(jī)電設(shè)備的測試性驗(yàn)證方法初探[J].電光與控制,2011, 18(11):89-90

[2] 楊鵬 邱靜 劉冠軍.基于擴(kuò)展的關(guān)聯(lián)模型的測試性分析技術(shù)研究[J].系統(tǒng)工程與電子技術(shù),2008, 30(2):78-79

[3] 孫啟亮 涂群 章孫敏 王國濤.工程裝備測試性技術(shù)及應(yīng)用研究[J].機(jī)電工程技術(shù),2010, 39(12):12-13

姓名：齊建明 性別：男 籍貫：河南 學(xué)歷：大專

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【關(guān)鍵字】房地產(chǎn)；保障房；廉租房；經(jīng)濟(jì)適用房；公租房；出讓；劃撥；樓面地價(jià)

1 上海市保障房政策簡述

上海市保障性住房政策體系由廉租住房、經(jīng)濟(jì)適用房、動(dòng)拆遷安置房、公共租賃住房構(gòu)成。

1.1 政策體系

近幾年配合中央對(duì)房價(jià)調(diào)控及保障房建設(shè)的要求，上海市密集出臺(tái)了一系列政策。其中關(guān)于廉租房的有：《關(guān)于進(jìn)一步深化本市城鎮(zhèn)住房制度改革的若干意見》、《上海市城鎮(zhèn)廉租住房試行辦法》、《上海市城鎮(zhèn)廉租住房實(shí)施意見(試行)》等。關(guān)于經(jīng)濟(jì)適用房的有：《經(jīng)濟(jì)適用住房價(jià)格管理辦法》，《經(jīng)濟(jì)適用住房管理辦法》，《上海市經(jīng)濟(jì)適用住房管理試行辦法》（下簡稱：試行辦法）、《上海市經(jīng)濟(jì)適用住房申請(qǐng)家庭經(jīng)濟(jì)狀況核對(duì)實(shí)施細(xì)則（試行）》、《上海市經(jīng)濟(jì)適用住房申請(qǐng)、供應(yīng)和售后管理實(shí)施細(xì)則》、《上海市經(jīng)濟(jì)適用住房配建暫行意見》、《上海市經(jīng)濟(jì)適用住房價(jià)格管理試行辦法》。關(guān)于公共租賃房的有：《本市發(fā)展公共租賃住房的實(shí)施意見》、《關(guān)于切實(shí)推進(jìn)本市公共租賃住房工作的通知》、《本市公有租賃住房運(yùn)營機(jī)構(gòu)組建辦法》等。

1.2 上海保障房建設(shè)主流方向

在這些保障性住房中，政府熱衷的是經(jīng)濟(jì)適用房建設(shè)。因?yàn)檎诮?jīng)濟(jì)適用房建造過程中基本不承擔(dān)任何成本，而且還有收益。與商品房開發(fā)一樣，經(jīng)濟(jì)適用房開發(fā)建設(shè)的收益主體仍舊是政府、銀行、開發(fā)商。這可以從《試行辦法》經(jīng)濟(jì)適用的三個(gè)房價(jià)格內(nèi)涵看出來：

價(jià)格一、 建設(shè)項(xiàng)目結(jié)算價(jià)格：即政府與開發(fā)商的結(jié)算價(jià)，其由開發(fā)建設(shè)成本、利潤和稅金三部分構(gòu)成。

價(jià)格二、銷售基準(zhǔn)價(jià)格:銷售基準(zhǔn)價(jià)格＝周邊房價(jià)×折扣系數(shù)。

價(jià)格三、銷售價(jià)格，即每套住房的具體價(jià)格，由住房保障機(jī)構(gòu)明碼標(biāo)價(jià)，并向社會(huì)公布，購房價(jià)格不得高于基準(zhǔn)價(jià)格及上浮幅度。

1.3 保障房新熱點(diǎn)

保障房的新熱點(diǎn)是公共租賃房，公共租賃房主要是針對(duì)解決既不符合廉租房和經(jīng)濟(jì)適用住房享受條件，又買不起商品房的“夾心層”群體的住房問題提出的新概念,目的是解決這些群體的過渡性居住問題。

上海的公共租賃房還包含單位租賃房，單位租賃房是指上海市企業(yè)、產(chǎn)業(yè)園區(qū)開發(fā)管理主體、高校、部隊(duì)及其他單位利用自用土地建設(shè)或者以舊建筑改建，提供給本單位職工短期租住的職工宿舍，包括本市農(nóng)村集體經(jīng)濟(jì)組織利用農(nóng)村集體建設(shè)用地建設(shè)、主要定向提供給產(chǎn)業(yè)園區(qū)、產(chǎn)業(yè)集聚區(qū)內(nèi)員工租住的市場化租賃宿舍。

2 上海保障房現(xiàn)狀分析

目前中央大張旗鼓的要求地方政府建設(shè)保障房，很多人認(rèn)為保障房是新的概念，其實(shí)不然，因?yàn)?4年前我們的福利分房就屬于保障房范疇,即城市居民的全民保障。

分析2010年“上海市每百戶城市居民家庭房屋產(chǎn)權(quán)構(gòu)成”，我們可以知道37.2%的房改私房及16.3%的租賃公房屬保障房范疇，按這樣算上海市的住房保障率53.5%。

（數(shù)據(jù)來源于上海市統(tǒng)計(jì)局2010統(tǒng)計(jì)年鑒）

上圖中租賃公房、租賃私房居住條件依舊惡劣（見圖1、圖2），基本上應(yīng)納入享受保障房范疇，共計(jì)比例在21%左右，與中央保障房占比要求基本吻合。

圖1原有公房的現(xiàn)狀相片

圖2原有私房的現(xiàn)狀

3 基于保障性住房政策引發(fā)的幾點(diǎn)思考

中央政府要求地方政府大張旗鼓的建設(shè)保障房，目的之一是為了調(diào)控房價(jià)。但筆者認(rèn)為享受保障房的群體對(duì)住房的需求對(duì)房價(jià)的影響并不是主因。

3.1 房價(jià)上漲原因簡析及對(duì)策

房價(jià)高漲原因錯(cuò)綜復(fù)雜，綜合了土地成本、建造成本、供需關(guān)系、經(jīng)濟(jì)發(fā)展、通貨膨脹、房價(jià)上漲預(yù)期等等因素。而筆者認(rèn)為基于供需關(guān)系及合理通貨膨脹的房價(jià)上漲是合理的。但上海的房價(jià)在短短十年里翻了五倍甚至十幾倍卻是不合理的?？偨Y(jié)房價(jià)非理性上漲的原因有如下幾點(diǎn)。

3.1.1 急功近利的政府是房價(jià)高漲的推手

首先政府制定規(guī)則刺激需求，如放寬貸款要求、實(shí)施購房退稅政策、購房落戶、內(nèi)外銷商品房并軌等等。

其次制定土地供應(yīng)鏈上的游戲規(guī)則太高地價(jià)，即一次性繳納土地出讓金的“批租制”與招標(biāo)、掛牌、拍賣為主價(jià)高者的競爭性出讓方式。

以上海市某區(qū)某地塊為例：該地塊原是棚戶區(qū)，以舊式里弄房和自建住房為主，總拆遷建筑量約14500，可利用土地面積在9000左右，2006年拆遷評(píng)估價(jià)加補(bǔ)償費(fèi)用最后土地拆遷成本在3個(gè)億，如果該地塊劃撥供地，則土地取得成本在2200萬/畝左右。2009年11月，該地塊東北側(cè)一用途為商辦地塊成交，樓面成交地價(jià)在16500元/,容積率約為4，折合每畝單價(jià)4400萬，可見政府土地財(cái)政之依賴轉(zhuǎn)變之難，近100%的壟斷利潤。

在是地價(jià)抬升房價(jià)？還是房價(jià)抬升地價(jià)？的爭論中，政府作為國有土地監(jiān)管人把自己當(dāng)成了土地一級(jí)供應(yīng)商，無論地價(jià)抬升還是房價(jià)抬升，政府永遠(yuǎn)是受益者。

3.1.2 “道德缺失”的開發(fā)商是房價(jià)上漲的主犯

房地產(chǎn)在上市前經(jīng)歷了土地價(jià)格的積累后緊接著就是開發(fā)商投入建造成本的積累。而市場的售價(jià)又是成本的倍數(shù)關(guān)系，舉例如下：

樓盤區(qū)域 樓面地價(jià)

（元/） 土地交易

日期 建造成本

估值（元/) 11年售價(jià)（元/) 備注

寶山區(qū)顧村 5500 2007年年中 5000 20000 毛坯

楊浦區(qū)江灣鎮(zhèn) 20000 2007年年底 10000 69000 精裝修

從上表可見到目前為止，房地產(chǎn)開發(fā)仍舊是暴利。

基于以上原因，筆者認(rèn)為要調(diào)控房價(jià)，政府作為土地的管理者應(yīng)該轉(zhuǎn)換自己的角色與管理目標(biāo)。我國的土地政策實(shí)行的是全民所以制，即土地是全民的財(cái)產(chǎn)，政府只是管理者的角色而不是商人，所以土地管理不應(yīng)以追求利益最大化而應(yīng)該以土地的科學(xué)合理有效利用為目標(biāo)。其次目前限貸限購政策不應(yīng)該松動(dòng)，以抑制需求。只有房價(jià)降了，保障房的供應(yīng)才有保障。

3.2 保障房建設(shè)主流方向不合理

從2007年開始，上海市政府選擇把經(jīng)濟(jì)適用房作為上海保障性住房的主要供應(yīng)方式，從經(jīng)濟(jì)適用房的價(jià)格構(gòu)成不難理解政府的選擇。但從國民收入再分配的方式來講，這種方式顯失公平，容易滋生腐敗，調(diào)節(jié)收入的保障性分配應(yīng)該以保障基本的生活需求為標(biāo)準(zhǔn)，比如基本的居住需求，因此保障性住房的發(fā)展趨勢應(yīng)該是公租房。

三）高地價(jià)及高房價(jià)阻礙公租房建設(shè)

我們知道房價(jià)和地價(jià)兩個(gè)變量是絕對(duì)相關(guān)的，高的房價(jià)影響周邊地塊的拆遷成本；高的地價(jià)帶動(dòng)周邊房價(jià)的預(yù)期。在這種狀況下，要在成熟地段建設(shè)公租房是難上加難，因?yàn)楣夥康慕?jīng)營方式和盈利模式確定了其低投資回報(bào)低、投資回收期長，難以激起投資者的投資熱情。分析如下：

地段 楊浦(如黃興路沿線） 寶山（如海江路永清路）

建造單價(jià)（元/) 4500

套型面積() 60

套成本（元） 270000

套月租金(元/月） 2500 1500

套年租金（元/年） 30000 18000

稅費(fèi)（按17.56%計(jì)） 5268 3161

稅前回報(bào)（元） 24732 14839

回報(bào)率 9.20% 5.50%

篇6

20xx年無證經(jīng)營處罰條例

第一條　為貫徹落實(shí)國務(wù)院《注冊(cè)資本登記制度改革方案》，進(jìn)一步轉(zhuǎn)變市場監(jiān)管方式，強(qiáng)化市場主體信用監(jiān)管，促進(jìn)社會(huì)共治，維護(hù)公平競爭的市場秩序，根據(jù)《中華人民共和國行政處罰法》、《企業(yè)信息公示暫行條例》、《中華人民共和國政府信息公開條例》等法律法規(guī)及國務(wù)院有關(guān)規(guī)定,制定本規(guī)定。

第二條　工商行政管理部門適用一般程序作出行政處罰決定的相關(guān)信息應(yīng)當(dāng)向社會(huì)公示。公示的信息主要包括行政處罰決定書和行政處罰信息摘要。

第三條　工商行政管理部門公示行政處罰信息，應(yīng)當(dāng)遵循合法、客觀、及時(shí)、規(guī)范的原則。

第四條　工商行政管理部門應(yīng)當(dāng)嚴(yán)格依照《工商行政管理機(jī)關(guān)行政處罰程序規(guī)定》的相關(guān)規(guī)定制作行政處罰決定書，并制作行政處罰信息摘要附于行政處罰決定書之前。行政處罰信息摘要的內(nèi)容包括：行政處罰決定書文號(hào)、行政處罰當(dāng)事人基本情況、違法行為類型、行政處罰內(nèi)容、作出行政處罰決定的行政機(jī)關(guān)名稱和日期。

第五條　工商行政管理部門應(yīng)當(dāng)依照《中華人民共和國保守國家秘密法》及其他法律法規(guī)的有關(guān)規(guī)定，建立健全行政處罰信息保密審查機(jī)制。公示的行政處罰信息不得泄露國家秘密，不得危及國家安全、公共安全、經(jīng)濟(jì)安全和社會(huì)穩(wěn)定。

第六條　工商行政管理部門公示行政處罰信息，應(yīng)當(dāng)刪除涉及商業(yè)秘密的內(nèi)容以及自然人住所(與經(jīng)營場所一致的除外)、通訊方式、身份證號(hào)碼、銀行賬號(hào)等個(gè)人信息。工商行政管理部門認(rèn)為需要予以公示的，應(yīng)當(dāng)報(bào)請(qǐng)上級(jí)工商行政管理部門批準(zhǔn)。

第七條　工商行政管理部門公示的行政處罰決定書，除依照本規(guī)定第六條的要求進(jìn)行刪除處理的以外，內(nèi)容應(yīng)當(dāng)與送達(dá)行政處罰當(dāng)事人的行政處罰決定書一致。

第八條　在送達(dá)行政處罰決定書時(shí)，工商行政管理部門應(yīng)當(dāng)書面告知行政處罰當(dāng)事人行政處罰信息將向社會(huì)進(jìn)行公示。

第九條　工商行政管理部門對(duì)依法注冊(cè)登記的各類企業(yè)、個(gè)體工商戶、農(nóng)民專業(yè)合作社等適用一般程序作出行政處罰決定的相關(guān)信息應(yīng)當(dāng)通過企業(yè)信用信息公示系統(tǒng)向社會(huì)公示。

第十條　作出行政處罰決定的工商行政管理部門和行政處罰當(dāng)事人登記機(jī)關(guān)在同一省、自治區(qū)、直轄市的，作出行政處罰決定的工商行政管理部門應(yīng)當(dāng)自作出行政處罰決定或者行政處罰決定改變之日起20個(gè)工作日內(nèi)將行政處罰信息通過本省、自治區(qū)、直轄市工商行政管理部門企業(yè)信用信息公示系統(tǒng)進(jìn)行公示。

第十一條　作出行政處罰決定的工商行政管理部門和行政處罰當(dāng)事人登記機(jī)關(guān)不在同一省、自治區(qū)、直轄市的，作出行政處罰決定的工商行政管理部門應(yīng)當(dāng)自作出行政處罰決定或者行政處罰決定改變之日起10個(gè)工作日內(nèi)通過本省、自治區(qū)、直轄市工商行政管理部門將行政處罰信息發(fā)送至當(dāng)事人登記機(jī)關(guān)所在的省、自治區(qū)、直轄市工商行政管理部門，由其協(xié)助在收到行政處罰信息之日起10個(gè)工作日內(nèi)將行政處罰信息通過其企業(yè)信用信息公示系統(tǒng)進(jìn)行公示。

第十二條　行政處罰決定出現(xiàn)因行政復(fù)議、行政訴訟或者其他原因被變更、被撤銷或者被確認(rèn)違法等被改變情形的，應(yīng)當(dāng)在企業(yè)信用信息公示系統(tǒng)中以醒目方式進(jìn)行標(biāo)注。標(biāo)注內(nèi)容包括變更、撤銷或者確認(rèn)違法等決定的作出機(jī)關(guān)名稱、內(nèi)容、作出日期等相關(guān)信息。

第十三條　工商行政管理部門發(fā)現(xiàn)其公示的行政處罰信息不準(zhǔn)確的，應(yīng)當(dāng)及時(shí)更正。公民、法人或者其他組織有證據(jù)證明工商行政管理部門公示的行政處罰信息不準(zhǔn)確的，有權(quán)要求該工商行政管理部門予以更正。

第十四條　行政處罰信息自公示之日起屆滿5年的，記錄于企業(yè)信用信息公示系統(tǒng)，但不再公示。

第十五條　各省、自治區(qū)、直轄市工商行政管理部門應(yīng)當(dāng)按照本規(guī)定及時(shí)完善企業(yè)信用信息公示系統(tǒng)，提供操作便捷的檢索、查閱方式，方便公眾檢索、查閱行政處罰信息。

各省、自治區(qū)、直轄市工商行政管理部門應(yīng)當(dāng)加快完善執(zhí)法辦案管理系統(tǒng)，保證數(shù)據(jù)的準(zhǔn)確、完整。

第十六條　除依照本規(guī)定第九條的規(guī)定通過企業(yè)信用信息公示系統(tǒng)進(jìn)行公示的外，其他適用一般程序作出行政處罰決定的相關(guān)信息應(yīng)當(dāng)通過門戶網(wǎng)站或者專門網(wǎng)站等予以公示。

工商行政管理部門可以通過門戶網(wǎng)站或者專門網(wǎng)站等公示本部門作出的各類行政處罰案件信息。

第十七條　工商行政管理部門應(yīng)當(dāng)嚴(yán)格履行行政處罰信息公示職責(zé)，按照誰辦案、誰錄入、誰負(fù)責(zé)的原則建立健全行政處罰信息公示內(nèi)部審核和管理制度。辦案機(jī)構(gòu)應(yīng)當(dāng)及時(shí)準(zhǔn)確錄入行政處罰信息。負(fù)責(zé)企業(yè)信用信息公示工作的機(jī)構(gòu)應(yīng)當(dāng)加強(qiáng)行政處罰信息公示的日常管理和協(xié)調(diào)工作。

第十八條　國家工商行政管理總局負(fù)責(zé)指導(dǎo)和監(jiān)督地方工商行政管理部門行政處罰信息公示工作，制定企業(yè)信用信息公示系統(tǒng)公示行政處罰信息的有關(guān)標(biāo)準(zhǔn)規(guī)范和技術(shù)要求。

各省、自治區(qū)、直轄市工商行政管理部門負(fù)責(zé)組織、指導(dǎo)、監(jiān)督轄區(qū)內(nèi)各級(jí)工商行政管理部門行政處罰信息公示工作，并可以根據(jù)本規(guī)定結(jié)合工作實(shí)際制定實(shí)施細(xì)則。

第十九條　工商行政管理部門未依照本規(guī)定的有關(guān)規(guī)定履行職責(zé)的，由上一級(jí)工商行政管理部門責(zé)令改正;情節(jié)嚴(yán)重的，對(duì)負(fù)有責(zé)任的主管人員和其他直接責(zé)任人員依照有關(guān)規(guī)定予以處理。

第二十條　公民、法人或者其他組織申請(qǐng)公開行政處罰相關(guān)信息的，依照《中華人民共和國政府信息公開條例》和有關(guān)法律法規(guī)的規(guī)定辦理。

篇7

第一條為規(guī)范水行政處罰行為，保障和監(jiān)督水行政主管部門有效實(shí)施水行政管理，保護(hù)公民、法人或者其他組織的合法權(quán)益，維護(hù)公共利益和社會(huì)秩序，根據(jù)《中華人民共和國行政處罰法》（以下簡稱《行政處罰法》）、《中華人民共和國水法》、《中華人民共和國水土保持法》、《中華人民共和國防洪法》、《中華人民共和國電力法》及有關(guān)法律、法規(guī)，制定本辦法。

第二條公民、法人或者其他組織違反水行政管理秩序的行為，依法應(yīng)當(dāng)給予水行政處罰的，由縣級(jí)以上人民政府水行政主管部門或者法律、法規(guī)授權(quán)的組織（以下統(tǒng)稱水行政處罰機(jī)關(guān)）依照法律、法規(guī)和本辦法的規(guī)定實(shí)施。

第三條水行政處罰遵循公正、公開的原則。實(shí)施水行政處罰必須以事實(shí)為依據(jù)，與違法行為的事實(shí)、性質(zhì)、情節(jié)以及社會(huì)危害程度相當(dāng)。

實(shí)施水行政處罰，糾正違法行為，應(yīng)當(dāng)堅(jiān)持處罰與教育相結(jié)合，教育公民、法人或者其他組織自覺守法。

第二章水行政處罰的種類和適用

第四條水行政處罰的種類有：警告、罰款、吊銷許可證、沒收非法所得以及法律、法規(guī)規(guī)定的其他水行政處罰。

第五條當(dāng)事人有下列情形之一的，應(yīng)當(dāng)依法從輕或者減輕水行政處罰：

（一）主動(dòng)消除或者減輕違法行為危害后果的；

（二）受他人脅迫有違法行為的；

（三）配合水行政處罰機(jī)關(guān)查處違法行為有立功表現(xiàn)的；

（四）其他依法從輕或者減輕水行政處罰的。

違法行為輕微并及時(shí)糾正，沒有造成危害后果的，不予水行政處罰。

第六條對(duì)當(dāng)事人的同一個(gè)違法行為，不得給予兩次以上罰款的水行政處罰。

兩個(gè)以上當(dāng)事人共同實(shí)施違法行為的，應(yīng)當(dāng)根據(jù)各自的違法情節(jié)，分別給予水行政處罰。

第七條違法行為在二年內(nèi)未被發(fā)現(xiàn)的，不再給予水行政處罰。法律另有規(guī)定的除外。

前款規(guī)定的期限，從違法行為發(fā)生之日起計(jì)算；違法行為有連續(xù)或者繼續(xù)狀態(tài)的，從行為終了之日起計(jì)算。

第八條依據(jù)法律、法規(guī)設(shè)定的罰款實(shí)施水行政處罰的，罰款限額按法律、法規(guī)的規(guī)定執(zhí)行。

依據(jù)國務(wù)院水行政主管部門規(guī)章設(shè)定的罰款實(shí)施水行政處罰的，罰款限額按以下標(biāo)準(zhǔn)執(zhí)行：

（一）對(duì)非經(jīng)營活動(dòng)中的違法行為，罰款不得超過一千元；

（二）對(duì)經(jīng)營活動(dòng)中的違法行為，有違法所得的，罰款不得超過違法所得的三

倍，但是最高不得超過三萬元；沒有違法所得的，罰款不得超過一萬元。

國務(wù)院另有規(guī)定或者特別批準(zhǔn)的除外。

第三章水行政處罰的實(shí)施機(jī)關(guān)和執(zhí)法人員

第九條依照法律、法規(guī)的規(guī)定，下列機(jī)關(guān)以自己的名義獨(dú)立行使水行政處罰權(quán)；

（一）縣級(jí)以上人民政府水行政主管部門；

（二）法律、法規(guī)授權(quán)的流域管理機(jī)構(gòu)；

（三）地方性法規(guī)授權(quán)的水利管理單位；

（四）地方人民政府設(shè)立的水土保持機(jī)構(gòu)；

（五）法律、法規(guī)授權(quán)的其他組織。

第十條縣級(jí)以上人民政府水行政主管部門可以在其法定權(quán)限內(nèi)委托符合本辦法第十一條規(guī)定條件的水政監(jiān)察專職執(zhí)法隊(duì)伍或者其他組織實(shí)施水行政處罰。

委托實(shí)施水行政處罰，委托水行政主管部門必須公布。

第十一條受委托的組織應(yīng)當(dāng)符合下列條件：

（一）依法成立的管理水利事務(wù)的事業(yè)組織；

（二）具有熟悉有關(guān)法律、法規(guī)、規(guī)章和水利業(yè)務(wù)的工作人員；

（三）對(duì)違法行為需要進(jìn)行技術(shù)檢查或者技術(shù)鑒定的，應(yīng)當(dāng)有條件組織進(jìn)行相應(yīng)的技術(shù)檢查或者技術(shù)鑒定。

第十二條委托實(shí)施水行政處罰，委托水行政主管部門應(yīng)當(dāng)同受委托組織簽署委托書。

委托書應(yīng)當(dāng)載明下列事項(xiàng)：

（一）委托水行政主管部門和受委托組織的名稱、地址、法定代表人姓名；

（二）委托實(shí)施水行政處罰的權(quán)限和委托期限；

（三）違反委托事項(xiàng)的責(zé)任；

（四）其他需載明的事項(xiàng)。

委托書自雙方蓋章之日起生效。

委托書應(yīng)當(dāng)報(bào)上一級(jí)水行政主管部門備案。

第十三條受委托組織在委托權(quán)限內(nèi)應(yīng)當(dāng)以委托水行政主管部門的名義，依照法律、法規(guī)和本辦法的規(guī)定實(shí)施水行政處罰。

受委托組織實(shí)施水行政處罰，不得超越委托書載明的權(quán)限和期限；超越權(quán)限和期限進(jìn)行處罰的，水行政處罰無效。

受委托組織不得再委托其他組織或者個(gè)人實(shí)施水行政處罰。

第十四條委托水行政主管部門應(yīng)當(dāng)對(duì)受委托組織實(shí)施水行政處罰的行為負(fù)責(zé)監(jiān)督，并對(duì)受委托組織在委托權(quán)限和期限內(nèi)行為的后果承擔(dān)法律責(zé)任。

委托不免除委托水行政主管部門的水行政處罰權(quán)。

第十五條委托水行政主管部門發(fā)現(xiàn)受委托組織不符合委托條件的，應(yīng)當(dāng)解除委托，收回委托書。

第十六條水政監(jiān)察人員是水行政處罰機(jī)關(guān)和受委托組織實(shí)施水行政處罰的執(zhí)法人員。

第四章水行政處罰的管轄

第十七條國務(wù)院水行政主管部門及其所屬的流域管理機(jī)構(gòu)管轄法律、行政法規(guī)規(guī)定的水行政處罰。

第十八條除法律、行政法規(guī)另有規(guī)定的外，水行政處罰由違法行為發(fā)生地的縣級(jí)以上地方人民政府水行政主管部門管轄。

上級(jí)水行政主管部門有權(quán)管轄下級(jí)水行政主管部門管轄的水行政處罰。

下一級(jí)水行政主管部門對(duì)其管轄的水行政處罰，認(rèn)為需要由上一級(jí)水行政主管部門管轄的，可以報(bào)請(qǐng)上一級(jí)水行政主管部門決定。

對(duì)管轄發(fā)生爭議的，應(yīng)當(dāng)協(xié)商解決或者報(bào)請(qǐng)共同的上一級(jí)水行政主管部門指定管轄。

第十九條法律、法規(guī)授權(quán)組織管轄其職權(quán)范圍內(nèi)的水行政處罰。

第五章水行政處罰的決定

第二十條公民、法人或者其他組織違反水行政管理秩序的行為，依法應(yīng)當(dāng)給予水行政處罰的，水行政處罰機(jī)關(guān)應(yīng)當(dāng)全面、公正、客觀地調(diào)查，收集有關(guān)證據(jù)，查明事實(shí)。

第二十一條證據(jù)有以下幾種：

（一）書證；

（二）物證；

（三）視聽資料；

（四）證人證言；

（五）當(dāng)事人的陳述；

（六）鑒定結(jié)論；

（七）勘驗(yàn)筆錄、現(xiàn)場筆錄。

證據(jù)未經(jīng)查證核實(shí)，不得作為認(rèn)定事實(shí)的依據(jù)。

第一節(jié)簡易程序

第二十二條違法事實(shí)確鑿并有法定依據(jù)，對(duì)公民處以五十元以下、對(duì)法人或者其他組織處以一千元以下罰款或者警告的，可以當(dāng)場作出水行政處罰決定。當(dāng)場作出水行政處罰決定的，水政監(jiān)察人員應(yīng)當(dāng)遵守下列程序：

（一）向當(dāng)事人出示水政監(jiān)察證件；

（二）口頭告知當(dāng)事人違法事實(shí)、處罰理由和依據(jù)，并告知當(dāng)事人依法享有陳述和申辯的權(quán)利；

（三）聽取當(dāng)事人的陳述和申辯。對(duì)當(dāng)事人提出的事實(shí)、理由和證據(jù)進(jìn)行復(fù)核（當(dāng)事人放棄陳述或者申辯權(quán)利的除外）；

（四）填寫預(yù)定格式、編有號(hào)碼的水行政處罰決定書；

（五）將水行政處罰決定書當(dāng)場交當(dāng)事人；

（六）在五日內(nèi)（在水上當(dāng)場處罰，自抵岸之日起五日內(nèi)）將水行政處罰決定報(bào)所屬水行政處罰機(jī)關(guān)備案。

第二十三條當(dāng)場作出的水行政處罰決定書須載明下列事項(xiàng)：

（一）當(dāng)事人的姓名或者名稱；

（二）違法事實(shí)；

（三）水行政處罰的種類、罰款數(shù)額和依據(jù)；

（四）罰款的履行方式和期限；

（五）不服水行政處罰決定，申請(qǐng)行政復(fù)議或者提起行政訴訟的途徑和期限；

（六）水政監(jiān)察人員的簽名或者蓋章；

（七）作出水行政處罰決定的日期、地點(diǎn)和水行政處罰機(jī)關(guān)名稱。

第二節(jié)一般程序

第二十四條除依法可以當(dāng)場作出水行政處罰決定的以外，公民、法人或者其他組織有符合下列條件的違法行為的，水行政處罰機(jī)關(guān)應(yīng)當(dāng)立案查處：

（一）具有違反水法規(guī)事實(shí)的；

（二）依照法律、法規(guī)、規(guī)章的規(guī)定應(yīng)當(dāng)給予水行政處罰的；

（三）屬水行政處罰機(jī)關(guān)管轄的；

（四）違法行為未超過追究時(shí)效的。

第二十五條對(duì)立案查處的案件，水行政處罰機(jī)關(guān)應(yīng)當(dāng)及時(shí)指派兩名以上水政監(jiān)察人員進(jìn)行調(diào)查；必要時(shí)，依據(jù)法律、法規(guī)的規(guī)定，可以進(jìn)行檢查。

第二十六條調(diào)查人員與本案有直接利害關(guān)系的，應(yīng)當(dāng)回避。

被調(diào)查人認(rèn)為調(diào)查人員與本案有直接利害關(guān)系的，可以向水行政處罰機(jī)關(guān)申請(qǐng)其回避；是否回避，由水行政處罰機(jī)關(guān)決定。

第二十七條水政監(jiān)察人員依法調(diào)查案件，應(yīng)當(dāng)遵守下列程序：

（一）向被調(diào)查人出示水政監(jiān)察證件；

（二）告知被調(diào)查人要調(diào)查的范圍或者事項(xiàng)；

（三）進(jìn)行調(diào)查（包括詢問當(dāng)事人、證人、進(jìn)行現(xiàn)場勘驗(yàn)、檢查等）；

（四）制作調(diào)查筆錄，筆錄由被調(diào)查人核對(duì)后簽名或者蓋章。被調(diào)查人拒絕簽名或者蓋章的，應(yīng)當(dāng)有兩名以上水政監(jiān)察人員在筆錄上注明情況并簽名。

第二十八條水政監(jiān)察人員收集證據(jù)時(shí)，可以采取抽樣取證的方法。在證據(jù)可能滅失或者以后難以取得的情況下，經(jīng)水行政處罰機(jī)關(guān)負(fù)責(zé)人批準(zhǔn)，可以先行登記保存。

水行政處罰機(jī)關(guān)對(duì)先行登記保存的證據(jù)，應(yīng)當(dāng)在七日內(nèi)作出下列處理決定：

（一）需要進(jìn)行技術(shù)檢驗(yàn)或者鑒定的送交檢驗(yàn)或者鑒定；

（二）依法應(yīng)當(dāng)移送有關(guān)部門處理的，移送有關(guān)部門；

（三）依法需退還當(dāng)事人的，退還當(dāng)事人；

（四）法律、法規(guī)規(guī)定的其他處理方式。

第二十九條水政監(jiān)察人員進(jìn)行取證或者登記保存，應(yīng)當(dāng)有當(dāng)事人在場。當(dāng)事人不在場或者拒絕到場的，水政監(jiān)察人員可以邀請(qǐng)有關(guān)人員參加。

對(duì)抽樣取證或者登記保存的物品應(yīng)當(dāng)開列清單，一式兩份，寫明物品名稱、數(shù)量、規(guī)格等事項(xiàng)，由水政監(jiān)察人員、當(dāng)事人簽名或者蓋章，一份清單交當(dāng)事人。當(dāng)事人不在場或者拒絕到場的，應(yīng)有邀請(qǐng)的有關(guān)人員簽名或者蓋章；當(dāng)事人拒絕簽名、蓋章或者接收的，應(yīng)當(dāng)有兩名以上水政監(jiān)察人員在清單上注明情況。

登記保存物品時(shí)，在原地保存可能妨害公共秩序、公共安全或者對(duì)證據(jù)保存不利的可以異地保存。

第三十條對(duì)違法行為調(diào)查終結(jié)，水政監(jiān)察人員應(yīng)當(dāng)就案件的事實(shí)、證據(jù)、處罰依據(jù)和處罰意見等，向水行政處罰機(jī)關(guān)提出書面報(bào)告，水行政處罰機(jī)關(guān)應(yīng)當(dāng)對(duì)調(diào)查結(jié)果進(jìn)行審查，并根據(jù)情況分別作出如下決定：

（一）確有應(yīng)受水行政處罰的違法行為的，根據(jù)情節(jié)輕重及具體情況，作出水行政處罰決定；

（二）違法行為輕微，依法可以不予水行政處罰的，不予水行政處罰；

（三）違法事實(shí)不能成立的，不得給予水行政處罰；

（四）違法行為依法應(yīng)當(dāng)給予治安管理處罰的，移送公安機(jī)關(guān)；違法行為已構(gòu)成犯罪的，移送司法機(jī)關(guān)。

法律、法規(guī)、規(guī)章規(guī)定應(yīng)當(dāng)經(jīng)有關(guān)部門批準(zhǔn)的水行政處罰，報(bào)經(jīng)批準(zhǔn)后決定。

對(duì)情節(jié)復(fù)雜或者重大違法行為給予較重的水行政處罰，水行政處罰機(jī)關(guān)負(fù)責(zé)人應(yīng)當(dāng)集體討論決定。

前款所稱較重的水行政處罰是指對(duì)公民處以超過三千元罰款、對(duì)法人或者其他組織處以超過三萬元罰款、吊銷許可證等。

第三十一條水行政處罰機(jī)關(guān)在作出水行政處罰決定之前，應(yīng)當(dāng)口頭或者書面告知當(dāng)事人給予水行政處罰的事實(shí)、理由、依據(jù)和擬作出的水行政處罰決定，并告知當(dāng)事人依法享有的權(quán)利。

當(dāng)事人有權(quán)進(jìn)行陳述和申辯。水行政處罰機(jī)關(guān)應(yīng)當(dāng)充分聽取當(dāng)事人的意見，對(duì)當(dāng)事人提出的事實(shí)、理由和證據(jù)進(jìn)行復(fù)核。

水行政處罰機(jī)關(guān)不得因當(dāng)事人申辯而加重處罰。

第三十二條水行政處罰機(jī)關(guān)作出水行政處罰決定，應(yīng)當(dāng)制作水行政處罰決定書。水行政處罰決定書須載明下列事項(xiàng)：

（一）當(dāng)事人的姓名或者名稱、地址；

（二）違法事實(shí)和認(rèn)定違法事實(shí)的證據(jù)；

（三）水行政處罰的種類和依據(jù)；

（四）水行政處罰的履行方式和期限；

（五）不服水行政處罰決定，申請(qǐng)行政復(fù)議或者提起行政訴訟的途徑和期限；

（六）作出水行政處罰決定的水行政處罰機(jī)關(guān)名稱和日期。

水行政處罰決定書應(yīng)蓋有水行政處罰機(jī)關(guān)印章。

經(jīng)有關(guān)部門批準(zhǔn)的水行政處罰，應(yīng)當(dāng)在水行政處罰決定書中寫明。

第三十三條水行政處罰決定應(yīng)當(dāng)向當(dāng)事人宣告，并當(dāng)場交付當(dāng)事人；當(dāng)事人不在場的，應(yīng)當(dāng)在七日內(nèi)按照民事訴訟法的有關(guān)規(guī)定送達(dá)當(dāng)事人。

第三節(jié)聽證程序

第三十四條水行政處罰機(jī)關(guān)作出對(duì)公民處以超過五千元、對(duì)法人或者其他組織處以超過五萬元罰款以及吊銷許可證等水行政處罰之前，應(yīng)當(dāng)告知當(dāng)事人有要求舉行聽證的權(quán)利；當(dāng)事人要求聽證的，水行政處罰機(jī)關(guān)應(yīng)當(dāng)組織聽證。

第三十五條聽證由作出水行政處罰決定的水行政處罰機(jī)關(guān)負(fù)責(zé)，具體工作由水政機(jī)構(gòu)組織。

第三十六條水行政處罰機(jī)關(guān)向當(dāng)事人告知聽證權(quán)利時(shí)，應(yīng)當(dāng)送達(dá)聽證告知書。聽證告知書應(yīng)當(dāng)載明認(rèn)定當(dāng)事人違法的基本事實(shí)，給予水行政處罰的依據(jù)、擬作出的水行政處罰決定和當(dāng)事人要求聽證的期限。

當(dāng)事人要求聽證的，可以在聽證告知書的送達(dá)回證上簽署意見，也可以在收到告知書三日內(nèi)以其他書面方式向水行政處罰機(jī)關(guān)提出聽證要求。水行政處罰機(jī)關(guān)應(yīng)當(dāng)在聽證的七日前，通知當(dāng)事人舉行聽證的時(shí)間、地點(diǎn)。

當(dāng)事人逾期未提出聽證要求的，視為放棄聽證權(quán)利。

當(dāng)事人放棄聽證權(quán)利的，不得對(duì)本案再次提出聽證要求。

第三十七條除涉及國家秘密、商業(yè)秘密或者個(gè)人隱私外，聽證應(yīng)當(dāng)公開舉行。

舉行聽證的三日前，水行政處罰機(jī)關(guān)應(yīng)當(dāng)將聽證的內(nèi)容、時(shí)間、地點(diǎn)以及有關(guān)事項(xiàng)，予以公告。

第三十八條聽證參加人包括聽證主持人、聽證記錄人、案件當(dāng)事人及其委托

人、案件調(diào)查人員、證人以及與案件處理結(jié)果有直接利害關(guān)系的第三人等。

當(dāng)事人委托人參加聽證的，應(yīng)當(dāng)在舉行聽證前向水行政處罰機(jī)關(guān)提交委托書。

當(dāng)事人無正當(dāng)理由不參加聽證又不委托人參加聽證的或者當(dāng)事人及委托人在聽證中無正當(dāng)理由退場的，視為放棄聽證權(quán)利。

第三十九條聽證主持人由水行政處罰機(jī)關(guān)指定水政機(jī)構(gòu)非本案調(diào)查人員擔(dān)任。

聽證記錄人由聽證主持人指定非本案調(diào)查人員擔(dān)任。聽證記錄人負(fù)責(zé)聽證記錄和協(xié)助聽證主持人辦理有關(guān)事務(wù)。

當(dāng)事人認(rèn)為聽證主持人、聽證記錄人與本案有直接利害關(guān)系，可以向水行政處罰機(jī)關(guān)提出回避申請(qǐng)；聽證主持人是否回避，由水行政處罰機(jī)關(guān)決定；聽證記錄人是否回避，由聽證主持人決定。

第四十條案件當(dāng)事人在聽證中的權(quán)利和義務(wù)：

（一）對(duì)案件涉及的事實(shí)、適用法律及有關(guān)情況進(jìn)行陳述和申辯；

（二）對(duì)案件調(diào)查人員提出的證據(jù)進(jìn)行質(zhì)證和提出新的證據(jù)；

（三）如實(shí)陳述案件事實(shí)和回答聽證主持人的提問；

（四）遵守聽證會(huì)場紀(jì)律；

（五）對(duì)聽證筆錄進(jìn)行核對(duì)、簽字或者蓋章；

（六）法律、法規(guī)規(guī)定的其他權(quán)利和義務(wù)。

第四十一條聽證按下列步驟進(jìn)行：

（一）聽證主持人宣布聽證事由和聽證紀(jì)律；

（二）聽證主持人核對(duì)案件調(diào)查人和當(dāng)事人身份；

（三）聽證主持人宣布聽證組成人員，告知當(dāng)事人在聽證中的權(quán)利和義務(wù)，詢問當(dāng)事人是否申請(qǐng)回避。當(dāng)事人申請(qǐng)聽證主持人回避的，聽證主持人應(yīng)當(dāng)宣布暫停聽證，報(bào)請(qǐng)水行政處罰機(jī)關(guān)負(fù)責(zé)人決定是否回避；申請(qǐng)其他人員回避的，由聽證主持人當(dāng)場決定；宣布聽證開始；

（四）案件調(diào)查人提出當(dāng)事人的違法事實(shí)、證據(jù)、法律依據(jù)和水行政處罰建議；

（五）當(dāng)事人進(jìn)行陳述、申辯和質(zhì)證；

（六）聽證主持人就案件事實(shí)、證據(jù)和法律依據(jù)進(jìn)行詢問；

（七）案件調(diào)查人、當(dāng)事人作最后陳述；

（八）聽證主持人宣布聽證結(jié)束。

聽證主持人在聽證中有權(quán)對(duì)參加人不當(dāng)言行予以制止，維護(hù)正常的聽證秩序。

第四十二條聽證應(yīng)當(dāng)制作聽證筆錄。聽證筆錄應(yīng)當(dāng)載明下列事項(xiàng)：

（一）案由；

（二）當(dāng)事人的姓名或者名稱、法定人及委托人、案件調(diào)查人的姓名；

（三）聽證主持人、聽證記錄人姓名；

（四）舉行聽證的時(shí)間、地點(diǎn)和方式；

（五）案件調(diào)查人提出的事實(shí)、證據(jù)、法律依據(jù)和水行政處罰建議；

（六）當(dāng)事人陳述、申辯和質(zhì)證的內(nèi)容；

（七）其他需要載明的事項(xiàng)。

聽證筆錄交當(dāng)事人和調(diào)查人員核對(duì)后簽名或者蓋章。聽證筆錄中有關(guān)證人證言部分應(yīng)當(dāng)經(jīng)證人核對(duì)后簽名或者蓋章。

聽證筆錄應(yīng)經(jīng)聽證主持人審核后由聽證主持人和記錄人簽名或者蓋章。

第四十三條聽證主持人可以根據(jù)情況，作出延期、中止或者終止聽證的決定。

第四十四條聽證結(jié)束后，聽證主持人應(yīng)當(dāng)依據(jù)聽證情況，向水行政處罰機(jī)關(guān)提出書面意見，書面意見應(yīng)包括案件的事實(shí)、證據(jù)、處罰依據(jù)和處罰建議。

水行政處罰機(jī)關(guān)按照本辦法第三十條的規(guī)定，作出決定。

第四十五條水行政處罰機(jī)關(guān)舉行聽證，不得向當(dāng)事人收取費(fèi)用。

第六章水行政處罰的執(zhí)行

第四十六條水行政處罰決定作出后，當(dāng)事人應(yīng)當(dāng)履行。

第四十七條當(dāng)事人對(duì)水行政處罰決定不服的，可以依法申請(qǐng)行政復(fù)議或者提起行政訴訟。

復(fù)議或者行政訴訟期間，水行政處罰不停止執(zhí)行。法律另有規(guī)定的除外。

第四十八條當(dāng)場處罰時(shí)，依法給予二十元以下罰款或者不當(dāng)場收繳罰款事后難以執(zhí)行的，水政監(jiān)察人員可以當(dāng)場收繳罰款。

當(dāng)事人提出異議的，不停止當(dāng)場執(zhí)行。法律、法規(guī)另有規(guī)定的除外。

第四十九條在邊遠(yuǎn)、水上、交通不便地區(qū)，水行政處罰機(jī)關(guān)及其水政監(jiān)察人員依法作出罰款的決定后，當(dāng)事人向指定銀行繳納罰款確有困難，經(jīng)當(dāng)事人提出，水行政處罰機(jī)關(guān)及其水政監(jiān)察人員可以當(dāng)場收繳罰款。

第五十條除依法可以當(dāng)場收繳罰款的外，決定罰款的水行政處罰機(jī)關(guān)應(yīng)當(dāng)書面告之當(dāng)事人向指定銀行繳納罰款。

銀行代收罰款的具體辦法，按照國務(wù)院《罰款決定與罰款收繳分離實(shí)施辦法》的規(guī)定執(zhí)行。

第五十一條當(dāng)事人逾期不履行水行政處罰決定的，作出水行政處罰決定的水行政處罰機(jī)關(guān)可以申請(qǐng)人民法院強(qiáng)制執(zhí)行。

當(dāng)事人到期不繳納罰款的，作出水行政處罰決定的水行政處罰機(jī)關(guān)可以從到期之日起每日按罰款數(shù)額的百分之三加處罰款。

第五十二條當(dāng)事人確有經(jīng)濟(jì)困難，需要延期或者分期繳納罰款的，應(yīng)當(dāng)提出書面申請(qǐng)，經(jīng)作出水行政處罰決定的水行政處罰機(jī)關(guān)批準(zhǔn)后，可以暫緩或者分期繳納。

第五十三條水行政處罰機(jī)關(guān)及其水政監(jiān)察人員違反《行政處罰法》和本辦法實(shí)施水行政處罰的，按照《行政處罰法》的規(guī)定，追究法律責(zé)任。

第七章附則

第五十四條本辦法由水利部負(fù)責(zé)解釋。

篇8

因此，筆者認(rèn)為，要實(shí)現(xiàn)行政指導(dǎo)工作的日常化、長效化，就不能忽視行政處罰這一檢驗(yàn)檢疫部門的常用執(zhí)法手段。同時(shí)，在行政處罰的實(shí)施過程中引入行政指導(dǎo)手段，實(shí)現(xiàn)二者的結(jié)合運(yùn)用，對(duì)提高檢驗(yàn)檢疫執(zhí)法水平，建設(shè)法治質(zhì)檢有著積極的推動(dòng)作用。

一、檢驗(yàn)檢疫行政指導(dǎo)與行政處罰的關(guān)系

檢驗(yàn)檢疫行政指導(dǎo)，是指檢驗(yàn)檢疫部門在其職能、職責(zé)或管轄事務(wù)范圍內(nèi)，為適應(yīng)監(jiān)管和服務(wù)的需要，適時(shí)靈活地采取符合法律精神、原則的指導(dǎo)、勸告、建議等不具有國家強(qiáng)制力的方法，以謀求行政相對(duì)人同意，有效地實(shí)現(xiàn)一定行政目的之行為。

檢驗(yàn)檢疫行政處罰，是檢驗(yàn)檢疫部門為達(dá)到對(duì)違法者予以懲戒，促使其以后不再犯，維護(hù)檢驗(yàn)檢疫秩序，依法對(duì)行政相對(duì)人違反檢驗(yàn)檢疫法律法規(guī)但尚未構(gòu)成犯罪的行為，給予一定形式的法律制裁的行政行為。

檢驗(yàn)檢疫行政指導(dǎo)與行政處罰屬于不一樣的行政法學(xué)范疇，存在著諸多的區(qū)別和聯(lián)系。

（一）兩者的區(qū)別主要表現(xiàn)在以下五個(gè)方面：

1.實(shí)施依據(jù)不同。行政處罰，其適用的首要內(nèi)涵即要求處罰的依據(jù)法定，即實(shí)施行政處罰必須有法律、法規(guī)和規(guī)章的明文規(guī)定，具體到檢驗(yàn)檢疫部門主要是“四法五條例”。檢驗(yàn)檢疫行政指導(dǎo)行為的依據(jù)可分為規(guī)范性依據(jù)和非規(guī)范性依據(jù)。其中，規(guī)范性依據(jù)是指具有行政指導(dǎo)行為內(nèi)容的明確的法律規(guī)范和政策規(guī)定。如《中華人民共和國進(jìn)出口商品檢驗(yàn)法》第13條規(guī)定：“本法規(guī)定必須經(jīng)商檢機(jī)構(gòu)檢驗(yàn)的進(jìn)口商品以外的進(jìn)口商品的收貨人，發(fā)現(xiàn)進(jìn)口商品質(zhì)量不合格或者殘損短缺，需要由商檢機(jī)構(gòu)出證索賠的，應(yīng)當(dāng)向商檢機(jī)構(gòu)申請(qǐng)檢驗(yàn)出證?！保弧吨腥A人民共和國食品安全法》第9條規(guī)定：“國家鼓勵(lì)和支持開展與食品有關(guān)的基礎(chǔ)研究和應(yīng)用研究，鼓勵(lì)和支持食品生產(chǎn)經(jīng)營者為提高食品安全水平采用先進(jìn)技術(shù)和先進(jìn)管理規(guī)范。”非規(guī)范性依據(jù)是指不具有行政指導(dǎo)行為內(nèi)容的法律原則、客觀情況和行政相對(duì)人的需求等，如某檢驗(yàn)檢疫部門根據(jù)企業(yè)需求上門指導(dǎo)實(shí)驗(yàn)室建設(shè)。

2.適用范圍不同。相較而言，檢驗(yàn)檢疫行政指導(dǎo)適用范圍較寬。從對(duì)象上看，行政指導(dǎo)的對(duì)象包括與檢驗(yàn)檢疫職能范圍相對(duì)應(yīng)的所有行政相對(duì)人，而行政處罰僅指向違反檢驗(yàn)檢疫法律法規(guī)應(yīng)當(dāng)受到制裁的行政相對(duì)人；從內(nèi)容上看，行政指導(dǎo)的事項(xiàng)十分廣泛，基本上涵蓋了檢驗(yàn)檢疫職能范圍內(nèi)的所有事項(xiàng)，在違法行為發(fā)生前、發(fā)生后及處置后均可以有所作為，而行政處罰則僅限定在違法行為發(fā)生后懲治和糾錯(cuò)方面。

3.實(shí)施方式不同。檢驗(yàn)檢疫行政指導(dǎo)的行為方式較為靈活多樣，只要是符合法律精神、原則的方式都可以采用，包括提示、警示、勸告、勸誡、獎(jiǎng)勵(lì)、建議等，如現(xiàn)在很多檢驗(yàn)檢疫部門采用的質(zhì)量分析、行政建議、行政處罰回訪、單位座談、許可企業(yè)證書到期預(yù)警等等；行政處罰為依法設(shè)定，《行政處罰法》明確規(guī)定有七類，檢驗(yàn)檢疫涉及到的主要有：警告、罰款、沒收違法所得、暫扣或吊銷許可證等。

4.實(shí)施程序不同。目前檢驗(yàn)檢疫部門對(duì)于行政指導(dǎo)沒有嚴(yán)格的程序規(guī)定，存在較大的靈活性，執(zhí)法人員可以因時(shí)、因地、因人、因事靈活運(yùn)用。行政處罰程序則十分嚴(yán)格，主要有《中華人民共和國行政處罰法》、《出入境檢驗(yàn)檢疫行政處罰程序規(guī)定》等，嚴(yán)格的行政處罰程序既將檢驗(yàn)檢疫部門官僚武斷和伸手過長的危險(xiǎn)減少到最低限度，又保證其能夠靈活有效地進(jìn)行管理。

5.實(shí)施保障不同。檢驗(yàn)檢疫行政指導(dǎo)要求相對(duì)人協(xié)助具有任意性，不以強(qiáng)制力為保障，雖然有時(shí)行政指導(dǎo)行為中指明行政相對(duì)人如不接受行政指導(dǎo)行為，可能會(huì)產(chǎn)生某種具體的法律后果，但這僅是當(dāng)事人未履行法定義務(wù)的結(jié)果，并非表明該行政指導(dǎo)行為具有強(qiáng)制效力。如某檢驗(yàn)檢疫部門向轄區(qū)內(nèi)某商品注冊(cè)登記企業(yè)發(fā)出警示：“該企業(yè)的出口產(chǎn)品質(zhì)量許可證將于三個(gè)月后到期，需及時(shí)準(zhǔn)備換證復(fù)查材料并提前申請(qǐng)?！痹撈髽I(yè)未按照此行政指導(dǎo)的要求申請(qǐng)換證復(fù)查而導(dǎo)致許可證失效，此結(jié)果并非行政指導(dǎo)行為的強(qiáng)制效力。檢驗(yàn)檢疫行政處罰則是以國家強(qiáng)制力為保障的制裁行為。根據(jù)《中華人民共和國行政處罰法》第51條規(guī)定：當(dāng)事人逾期不履行行政處罰決定的，做出行政處罰決定的行政機(jī)關(guān)可以加處罰款、將查封、扣押的財(cái)務(wù)拍賣或者將凍結(jié)的存款劃撥抵繳罰款、申請(qǐng)法院強(qiáng)制執(zhí)行。

（二）兩者之間的聯(lián)系主要有以下四個(gè)方面：

雖然行政指導(dǎo)與行政處罰之間存在著如上諸多的差異，而深入分析兩者的價(jià)值取向和實(shí)踐意義可以得出，二者在價(jià)值層面和執(zhí)法實(shí)踐中均有著千絲萬縷的關(guān)聯(lián)。

1.行政指導(dǎo)與行政處罰本身具有關(guān)聯(lián)性。《行政處罰法》第五條規(guī)定：實(shí)施行政處罰，糾正違法行為，應(yīng)當(dāng)堅(jiān)持處罰與教育相結(jié)合，教育公民、法人或者其他組織自覺守法。這表明處罰與教育相結(jié)合是法定原則。事實(shí)上，對(duì)違法行為的懲戒本身就是一種警示教育，要做到標(biāo)本兼治、達(dá)到行政處罰目的，必須使當(dāng)事人不僅知道這樣做不行，還要知道為什么不行。要達(dá)至這一目標(biāo)，我們?cè)趯?shí)施行政處罰過程中必須加強(qiáng)解釋、說理、答疑等基礎(chǔ)工作，近來江蘇檢驗(yàn)檢疫系統(tǒng)正在全面推行的行政處罰“說理式辦案”即屬于此，而這恰是行政指導(dǎo)在行政處罰實(shí)施過程中的具體體現(xiàn)。所以說，行政指導(dǎo)和行政處罰本身具有高度的關(guān)聯(lián)性。

2.兩者在實(shí)現(xiàn)檢驗(yàn)檢疫行政管理目標(biāo)上具有統(tǒng)一性。行政管理的最終目的在于維護(hù)公共利益和社會(huì)秩序，保障全體人民的合法利益。檢驗(yàn)檢疫行政處罰的目標(biāo)并非實(shí)施處罰，而是糾正違法行為、預(yù)防再次發(fā)生，維持良好的檢驗(yàn)檢疫秩序。檢驗(yàn)檢疫行政指導(dǎo)則是以勸告、建議等非強(qiáng)制性方式，向相對(duì)人施加作用和影響，促使其為或不為一定行為，以達(dá)到維護(hù)良好檢驗(yàn)檢疫秩序的目的。由此可見，兩者在實(shí)現(xiàn)檢驗(yàn)檢疫行政管理目標(biāo)上有著相類似的價(jià)值取向。

3.兩者的結(jié)合運(yùn)用有助于提高檢驗(yàn)檢疫工作效能。從檢驗(yàn)檢疫行政處罰的效果來看，雖然每年執(zhí)法力度不可謂不嚴(yán)，處罰企業(yè)不可謂不多，但違法行為數(shù)量卻未在實(shí)質(zhì)上減少，一些偽造、使用假冒檢驗(yàn)檢疫單證的嚴(yán)重違法行為仍然存在。同時(shí)，檢驗(yàn)檢疫法律法規(guī)的立法已有明顯的滯后性，使得行政處罰對(duì)于一些違法行為的發(fā)生并不能產(chǎn)生很好的糾錯(cuò)作用。而引入行政指導(dǎo)，則可能進(jìn)一步降低違法行為發(fā)生率，或及時(shí)糾正輕微違法行為，從而有效地避免檢驗(yàn)檢疫監(jiān)管不到位或監(jiān)管效果不佳的情況。從檢驗(yàn)檢疫執(zhí)法成本看，行政處罰在嚴(yán)厲打擊違法行為的同時(shí)也設(shè)置了嚴(yán)格的程序，通常耗時(shí)較長、需要人力物力投入較多，執(zhí)法成本相對(duì)較高。而行政指導(dǎo)相對(duì)于行政處罰，程序簡單、適用靈活，耗費(fèi)的管理成本較低。因此，二者的結(jié)合運(yùn)用，恰好能取長補(bǔ)短，有效減少行政管理成本。

4.兩者均是全面建設(shè)法治質(zhì)檢的題中之意。黨的十七大提出要全面落實(shí)依法治國基本方略，年全國依法行政工作會(huì)議，提出了加快推進(jìn)法治政府建設(shè)的奮斗目標(biāo)。年質(zhì)檢總局法制工作會(huì)議上，提出要全面加強(qiáng)法治質(zhì)檢建設(shè)。這就要求，檢驗(yàn)檢疫部門在嚴(yán)厲打擊違法行為的同時(shí)，進(jìn)一步規(guī)范行政處罰行為，完善行政處罰機(jī)制，而如何進(jìn)一步規(guī)范行政處罰行為、完善行政處罰機(jī)制，引入行政指導(dǎo)就是一個(gè)很好的途徑。同時(shí)，法治質(zhì)檢又要求質(zhì)檢工作要以法律法規(guī)為依托，各項(xiàng)工作都要有相應(yīng)的程序，需要按照步驟、按照時(shí)限、按照要求嚴(yán)格執(zhí)行。而檢驗(yàn)檢疫立法因多方面的局限，其滯后性、抽象性是難以避免的，法律空白始終存在，不可能完全滿足檢驗(yàn)檢疫日常執(zhí)法的需求，難以提供詳盡、有效的法律依據(jù)。此時(shí)，如果以傳統(tǒng)的“無法律即無行政”的觀念來限制行政行為，將可能使一些職能的履行陷入癱瘓狀態(tài)。而行政指導(dǎo)由于更強(qiáng)調(diào)當(dāng)事人的合意和意思自治，以靈活多樣的手段、柔和的程序彌補(bǔ)了法律的僵化和滯后性，如果再將日?；男姓笇?dǎo)手段，用規(guī)范、文件的形式加以確認(rèn)和完善，便可以更好地實(shí)現(xiàn)法治質(zhì)檢的內(nèi)在要求。

二、關(guān)于檢驗(yàn)檢疫行政指導(dǎo)在行政處罰中的運(yùn)用

如前所述，將行政指導(dǎo)引入檢驗(yàn)檢疫行政處罰在理論上有著可行性和科學(xué)性。從近年來部分檢驗(yàn)檢疫部門的實(shí)踐來看，在檢驗(yàn)檢疫工作中引入行政指導(dǎo)，一方面有利于更好地提高監(jiān)管效能，減少和避免監(jiān)管對(duì)象不配合的現(xiàn)象，并能促使監(jiān)管對(duì)象主動(dòng)參與檢驗(yàn)檢疫監(jiān)管工作，實(shí)現(xiàn)行政目的；另一方面，有利于更好地服務(wù)地方經(jīng)濟(jì)發(fā)展，通過政策宣導(dǎo)、質(zhì)量分析、行政建議等多種手段，幫助企業(yè)更好地應(yīng)對(duì)危機(jī)；此外，有利于進(jìn)一步提高執(zhí)法人員的行政民主、行政法制、行政服務(wù)意識(shí)，構(gòu)建與行政管理相對(duì)人的和諧關(guān)系，促進(jìn)服務(wù)型檢驗(yàn)檢疫建設(shè)。

筆者認(rèn)為，將行政指導(dǎo)引入檢驗(yàn)檢疫行政處罰過程，可以從以下三個(gè)方面入手：

（一）違法行為發(fā)生前。

1.重點(diǎn)項(xiàng)目預(yù)警。檢驗(yàn)檢疫部門通過與地方政府、地方外經(jīng)貿(mào)主管部門等加強(qiáng)聯(lián)系，主動(dòng)了解大型進(jìn)出口項(xiàng)目、新設(shè)企業(yè)進(jìn)出口需求等，提供“送法上門”等服務(wù)，讓行政相對(duì)人第一時(shí)間了解檢驗(yàn)檢疫法律法規(guī)，從而在進(jìn)出口環(huán)節(jié)規(guī)范操作。

2.監(jiān)管過程預(yù)警。在委托進(jìn)口的貿(mào)易中，實(shí)際的收、發(fā)貨人極有可能并不清楚檢驗(yàn)檢疫的相關(guān)規(guī)定，因此在無意中違法。這一現(xiàn)象在進(jìn)口商品檢驗(yàn)過程中經(jīng)常發(fā)生。檢驗(yàn)檢疫部門可以在職權(quán)范圍內(nèi)，對(duì)發(fā)現(xiàn)的有可能發(fā)生違法的苗頭性、傾向，及時(shí)通過提示、警示、通知等方式，控制違法事態(tài)的蔓延，及早糾正違法傾向，盡量避免啟動(dòng)行政處罰程序。

（二）違法行為發(fā)生后。

1.不予處罰?！缎姓幜P法》第二十七條第二款規(guī)定：“違法行為輕微并及時(shí)糾正，沒有造成危害后果的，不予行政處罰?！睓z驗(yàn)檢疫部門對(duì)已經(jīng)立案的輕微違法行為，在沒有造成危害后果，并且通過行政指導(dǎo)能達(dá)到糾正違法行為，同時(shí)能夠預(yù)防再次發(fā)生的情況下，適當(dāng)作出免予行政處罰的決定。這樣在能達(dá)到相同行政管理目標(biāo)的同時(shí)，還更有利于緩和矛盾，促進(jìn)和諧。

2.說理式辦案。在行政處罰過程中，對(duì)當(dāng)事人說清事理、說透法理、說通情理，以提高當(dāng)事人對(duì)檢驗(yàn)檢疫法律法規(guī)的認(rèn)知，爭取當(dāng)事人的配合，增進(jìn)案件的透明度，促進(jìn)案件的順利辦結(jié)。這可以說是在實(shí)施行政處罰過程中以行政指導(dǎo)確保個(gè)案公正性的有效途徑，能夠有效避免因執(zhí)法不公而造成行政執(zhí)法權(quán)威的落空。

篇9

    我對(duì)本案有著不同的看法,我認(rèn)為銷毀應(yīng)當(dāng)是《行政處罰法》第八條第七項(xiàng)所指的“法律、行政法規(guī)規(guī)定的其他行政處罰”。盡管《藥品管理法》及其相關(guān)的行政法規(guī)中未見有“銷毀”字樣,但《食品衛(wèi)生法》第42條:“違反本法規(guī)定,生產(chǎn)經(jīng)營禁止生產(chǎn)藥營的食品的,責(zé)令停止生產(chǎn)經(jīng)營,立即公告收回已售出的食品,并銷毀該食品,沒收違法所得,并處以違法所行一倍以上五倍以下的罰款;沒有違法所得的,處……”。此處明確規(guī)定了銷毀是一種行政處罰,且其不以沒收為前置程序,可見其是與沒收完全并立的兩種不同種類的行政處罰,對(duì)此二種處罰適用的關(guān)鍵所在是涉案非法財(cái)行有無價(jià)值,對(duì)于有價(jià)值的(如走私的自行車)應(yīng)予以沒收,然后可通過拍賣的方式處理,對(duì)無價(jià)值的(如假劣食品)可在《處罰決定書》中直接予以銷毀,而無須先予沒收。其實(shí)就是那些主張可當(dāng)場銷毀的人也只是同意對(duì)小標(biāo)的數(shù)額的物品才能如此處分,但一種行政處罰或處理方式的性質(zhì)是不可能以非法財(cái)物數(shù)量的多少而發(fā)生改變的,即對(duì)此要么不給予任何處罰,要么就應(yīng)按法定程序處罰,怎么能認(rèn)為一件物品的銷毀是處理,十件或更多的物品就不是處理了呢?

    其實(shí)我認(rèn)為銷毀是一種具有雙重法律性質(zhì)的行政行為,它應(yīng)當(dāng)以行政機(jī)關(guān)是否首次對(duì)非法財(cái)物作出評(píng)價(jià)為界限分為行政處罰與行政處理,即對(duì)于已沒收的東西再進(jìn)行銷毀的是一種處理,但在《行政處罰決定書》中直接對(duì)相對(duì)人的東西銷毀則是一種典型的行政處罰,根本原因在于后者是直接對(duì)相對(duì)人實(shí)施的制裁性措施,而前者是對(duì)已由行政機(jī)關(guān)掌控的物品的一種處分,明確認(rèn)為銷毀與沒收是彼此獨(dú)立的行政處罰是認(rèn)識(shí)此問題的關(guān)鍵?！缎姓幜P法》51條1項(xiàng)中的日加罰3%罰款并非行政處罰,但不會(huì)有人以此認(rèn)為罰款也不是行政處罰,可見對(duì)于同一詞在不同的語境下就會(huì)產(chǎn)生不同的含義,所以簡單的認(rèn)為銷毀是處理值得探討。

    在明確了銷毀是行政處罰后,就可得知:在簡易程序中只有罰款與警告,必然得出除此二種處罰以外的其他任何處罰均應(yīng)適用一般程序,在《行政處罰決定書》中直接銷毀適用一般程序自不待言。

    但也有人認(rèn)為銷毀作為行政處罰僅存在于《食品衛(wèi)生法》中,不應(yīng)在藥事法律中應(yīng)用,對(duì)此我只以一個(gè)例子予以反駁:拘留是《治安管理處罰條例》中的,藥事法律中沒有拘留,我們予以拘留是否合法呢?

篇10

農(nóng)業(yè)稅收行政處罰是指農(nóng)業(yè)稅收征收機(jī)關(guān)在其職權(quán)范圍內(nèi)依法對(duì)違反稅收管理程序的納稅人所實(shí)施的特定的行政制裁，是征收機(jī)關(guān)依法治稅做到應(yīng)收盡收的有力措施。當(dāng)前有的農(nóng)業(yè)稅收征收機(jī)關(guān)對(duì)納稅人違反稅收征管法作出的行政處罰決定，很多被上級(jí)復(fù)議機(jī)關(guān)或人民法院宣布無效，其主要原因就是在實(shí)施行政處罰中未對(duì)下列6個(gè)方面的事項(xiàng)引起注意。

一、取證程序要合法

調(diào)查取證是農(nóng)業(yè)稅收征收機(jī)關(guān)對(duì)于立案處理的農(nóng)業(yè)稅收案件，依法定程序查明實(shí)情，獲取證據(jù)進(jìn)行的專門活動(dòng)。首先，農(nóng)業(yè)稅收征收機(jī)關(guān)收集納稅人違反《稅收征收管理法》的所有證據(jù)資料的時(shí)間，必須是在行政處罰決定作出之前，而不是作出行政處罰決定之后。其次，農(nóng)業(yè)稅收征收機(jī)關(guān)進(jìn)行調(diào)查取證時(shí)，必須有兩名以上的農(nóng)業(yè)稅征收人員，并持有效執(zhí)法證件。同時(shí)，執(zhí)法人員與納稅人之間，必須無直接利害關(guān)系。否則，執(zhí)法人員就屬于回避對(duì)象。再次，在證據(jù)可能消失或者以后難以取得，或物證、書證可能被損毀、轉(zhuǎn)移、隱匿的情況下，經(jīng)農(nóng)業(yè)稅收征收機(jī)關(guān)負(fù)責(zé)人批準(zhǔn)，可以先行登記保存、查封，并在(日內(nèi)對(duì)先行登記保存的證據(jù)作出處理決定。

二、證據(jù)資料要充分

所謂充分，就是農(nóng)業(yè)稅收征收機(jī)關(guān)收集的證據(jù)資料不僅要做到事實(shí)清楚，而且要做到確鑿無誤，即證據(jù)資料應(yīng)合乎下列要求：1、納稅通知書、限期納稅通知書、處罰告知書應(yīng)與處罰決定書上的納稅人姓名、地址、時(shí)間、稅額等要一致；2、限期納稅通知書、處罰告知書和處罰決定書要附納稅人簽字的送達(dá)回證；3、稅額、滯納金和罰款要計(jì)算正確。

三、處罰決定書要完整

農(nóng)業(yè)稅收征收機(jī)關(guān)作出的行政處罰決定書，應(yīng)當(dāng)完整準(zhǔn)確地載明下列事項(xiàng)；1納稅人的名稱或姓名、地址；2違反《稅收征收管理法》的事實(shí)和證據(jù)；3行政處罰決定及其依據(jù)，行政處罰的履行方式和期限；4納稅人不履行處罰決定，申請(qǐng)行政復(fù)議或者提訟的途徑和期限；5作出行政處罰決定的農(nóng)業(yè)稅收征收機(jī)關(guān)的名稱、印章；6作出行政處罰決定的日期和文號(hào)。若處罰決定書不符合上述要求，則有可能被納稅人抓住“把柄”，提起行政復(fù)議，并導(dǎo)致農(nóng)業(yè)稅收征收機(jī)關(guān)在復(fù)議中敗訴。

四、告知程序要到位

《行政處罰法》規(guī)定：行政機(jī)關(guān)及其執(zhí)法人員在作出行政處罰決定前，不向納稅人告知給予行政處罰的事實(shí)、理由和依據(jù)，或拒絕當(dāng)事人的陳述和申辯，則行政處罰決定就不能成立（納稅人放棄陳述或申辯權(quán)利的除外）。因此，實(shí)施農(nóng)業(yè)稅收行政處罰，一方面告知程序千萬不能省，另一方面告知程序必須到位。具體來說，要做到以下幾點(diǎn)：一要向當(dāng)事人作出書面“農(nóng)業(yè)稅收行政處罰決定告知書”，告知當(dāng)事人作出處罰決定的事實(shí)、理由及依據(jù)，并告知當(dāng)事人依法享有陳述、申辯、行政復(fù)議等方面的權(quán)利；二要履行送達(dá)程序。即能當(dāng)面送達(dá)當(dāng)事人的應(yīng)派專人送達(dá)，不能當(dāng)面送達(dá)的，應(yīng)當(dāng)在7日內(nèi)依照“民事訴訟法”的有關(guān)規(guī)定，將農(nóng)業(yè)稅收行政處罰決定告知書送達(dá)當(dāng)事人?？傊?，不管采用哪種方式，都應(yīng)當(dāng)制作書面“送達(dá)回證”，并在上面載明送達(dá)時(shí)間、送達(dá)地點(diǎn)、送達(dá)人、送達(dá)文書名稱、被送達(dá)人、送達(dá)方式、收件人簽名或蓋章、備注等事項(xiàng)。

五、聽證程序要規(guī)范

按照《山東省行政處罰聽證程序?qū)嵤┺k法》的規(guī)定，對(duì)公民處以’500元以上罰款、對(duì)法人或者其他組織處以2000元以上罰款的，當(dāng)事人有要求聽證的權(quán)利。當(dāng)事人要求聽證的，應(yīng)當(dāng)按照《山東省行政處罰聽證程序?qū)嵤┺k法》的規(guī)定，組織聽證，并特別注意以下幾點(diǎn)：1(當(dāng)事人提出聽證要求后，農(nóng)業(yè)稅收征收機(jī)關(guān)要在7日內(nèi)組織聽證，并在聽證前15日內(nèi)將組織聽證的時(shí)間、地點(diǎn)通知當(dāng)事人；2(聽證由財(cái)政部門指定的非本案調(diào)查人員主持，主持人與本案有直接利害關(guān)系的，還應(yīng)當(dāng)回避；3、聽證應(yīng)當(dāng)制作筆錄，筆錄應(yīng)當(dāng)交當(dāng)事人審核無誤后簽字或蓋章。否則，組織的聽證就不合規(guī)定，行政處罰也會(huì)因程序不合法而被依法撤銷。