導(dǎo)語：如何才能寫好一篇涉外合同，這就需要搜集整理更多的資料和文獻(xiàn)，歡迎閱讀由公務(wù)員之家整理的十篇范文，供你借鑒。

篇1

一、合同名稱（title）

二、前文（preamble）

訂約日期和地點(diǎn) date and place of signing

合同當(dāng)事人及其國(guó)籍、主營(yíng)業(yè)所或住所

signing parties and their nationalities, principal place of business or residence addresses

當(dāng)事人合法依據(jù)

each partys authority，比如，該公司是“按當(dāng)?shù)胤烧浇M織而存在的”（a corporation duly organized and existing under the laws of xxx）

訂約緣由/說明條款recitals or whereas clause

三、本文（body）

定義條款（definition clause）

基本條款（basic conditions）

一般條款（general terms and conditions）

a. 合同有效期（duration）b. 合同的終止（termination）c. 不可抗力（force majeure）

d. 合同的讓與（assignment）e. 仲裁（arbitration）f. 適用的法律（governing law）

g. 訴訟管轄（jurisdiction）h. 通知手續(xù)（notice）i. 合同修改（amendment）j. 其它（others）

四、結(jié)尾條款（witness clause）

結(jié)尾語，包括份數(shù)、使用的文字和效力等（concluding sentence）

篇2

國(guó)籍：

總部：

代表人：

乙方：

國(guó)籍：

總部：

代表人：

以《中華人民共和國(guó)勞動(dòng)法》《涉外法律適用法》為依據(jù)，甲乙經(jīng)過友好協(xié)商，乙方同意為甲方在_________國(guó)_________項(xiàng)目提供勞務(wù)，本著平等、互惠的原則，與甲方簽訂本勞務(wù)合同，供雙方遵照?qǐng)?zhí)行。

一、人員派遣

1、乙方應(yīng)按雙方商定的計(jì)劃派遣人員。甲方對(duì)所需派遣的人員應(yīng)提前_________（時(shí)間）用書面正式通知乙方。乙方同意在派出前一個(gè)月向甲方提交派遣人員一覽表，包括姓名、出生年月日、工種、護(hù)照號(hào)碼及勞務(wù)輸入國(guó)申請(qǐng)入境所需要的資料。

2、乙方負(fù)責(zé)辦理被派遣人員的出境手續(xù)，并承擔(dān)與此有關(guān)的各項(xiàng)費(fèi)用。入境和居住手續(xù)由甲方辦理，并負(fù)擔(dān)與此有關(guān)的各項(xiàng)費(fèi)用。

二、準(zhǔn)備費(fèi)

甲方同意付乙方派遣人員的準(zhǔn)備費(fèi)每人_________元，準(zhǔn)備費(fèi)應(yīng)在向乙方提交派遣計(jì)劃的同時(shí)電匯乙方_________銀行________________賬號(hào)。

三、勞務(wù)費(fèi)

1、工資的計(jì)算應(yīng)從派遣人員離開乙方所在國(guó)_________機(jī)場(chǎng)之日起到離開_________國(guó)_________機(jī)場(chǎng)之日止。乙方同意在安排航線時(shí)盡可能取最短路線，縮短時(shí)間，但要確保安全。

2、派遣人員的基本工資為_________。

3、基本工資以月計(jì)算，凡不滿一個(gè)月的按日計(jì)算，日工資為月工資的_________％。

四、工作時(shí)間及加班

1、被派遣人員的工作時(shí)間為每月_________天，每周_________天，每天_________小時(shí)。

2、每周休假_________天，具體休假日期可由雙方安排。

3、由于材料短缺、氣候條件等影響不能正常施工時(shí)，經(jīng)雙方協(xié)商可以臨時(shí)調(diào)整工作內(nèi)容。

五、勞務(wù)條件

1、甲方同意向乙方提供廚房全套餐飲具及冷藏設(shè)備，由乙方自行辦理伙食。

2、甲方同意付給乙方每人每天_________元的伙食費(fèi)，包干使用。

3、食堂用水、用電和燃料以及生活物質(zhì)采購(gòu)用車由甲方提供并支付費(fèi)用。

4、甲方提供乙方人員的住房。

六、保密

1、乙方及其人員在執(zhí)行本合同期間對(duì)于本工程的一切資料及情況應(yīng)對(duì)第三者保守秘密。

2、甲方及其任何人員在執(zhí)行本合同期間對(duì)于本合同規(guī)定的乙方提供勞務(wù)的條件和價(jià)格以及其他有關(guān)的資料和情況應(yīng)對(duì)第三者保守秘密。保密期限為：_________。

3、一方違反上述保密義務(wù)的，應(yīng)承擔(dān)相應(yīng)的違約責(zé)任并賠償由此造成的損失。

七、社會(huì)保險(xiǎn)

1、乙方人員在合同有效期內(nèi)的人身保險(xiǎn)，由乙方自行辦理。甲方同意支付派遣人員每人每月_________元的人身保險(xiǎn)費(fèi)。

2、乙方人員在工地發(fā)生工傷，甲方只承擔(dān)其醫(yī)療費(fèi)用，如發(fā)生死亡事故，乙方應(yīng)負(fù)擔(dān)所有的費(fèi)用，包括善后安葬和撫恤金。

3、如乙方人員因工作事故或疾病死亡時(shí)，遺體運(yùn)回其原居住國(guó)或就地埋葬，遺物運(yùn)回其原居住國(guó)，一切有關(guān)費(fèi)用由甲方負(fù)擔(dān)。

4、派遣人員經(jīng)醫(yī)生證明因疾病或工傷而缺勤30天以內(nèi)者，發(fā)給基本工資；在30天和90天之間者發(fā)給基本工資的_________％；超過90天者則不發(fā)工資。

八、醫(yī)療

1、乙方所有人員在_________國(guó)發(fā)生工傷或疾病時(shí)，其醫(yī)療及住院費(fèi)由甲方支付。

2、現(xiàn)場(chǎng)醫(yī)務(wù)室需用的常用藥品和器具，由乙方向甲方提出購(gòu)置計(jì)劃，經(jīng)甲方同意后，由乙方在其本國(guó)或其他地方采購(gòu)，費(fèi)用由甲方支付。

3、乙方人員在_________人之內(nèi)，配備醫(yī)生_________名，護(hù)士_________名，超過_________人時(shí)，是否增加醫(yī)務(wù)人員，由雙方代表研究決定。

九、不可抗力

1、本合同所稱不可抗力是指不能預(yù)見、不能克服、不能避免并對(duì)一方當(dāng)事人造成重大影響的客觀事件，包括但不限于自然災(zāi)害如洪水、地震、火災(zāi)和風(fēng)暴等以及社會(huì)事件如戰(zhàn)爭(zhēng)、動(dòng)亂、政府行為等。

2、因不可抗力使工作不能繼續(xù)進(jìn)行，甲方應(yīng)在不可抗拒的事由發(fā)生后_________（時(shí)間）內(nèi)，及時(shí)通知乙方，提供事故詳情及合同不能履行的詳細(xì)資料，甲方應(yīng)負(fù)責(zé)將乙方人員送回（其原居住國(guó)）。

3、如遇上述情況時(shí)，甲、乙雙方人員均不撤退，甲方應(yīng)支付乙方派遣人員的工資。

十、違約責(zé)任

1、合同雙方應(yīng)當(dāng)全面、實(shí)際履行合同，不履行或不完全履行合同的應(yīng)承擔(dān)違約責(zé)任，按照《民法典》的有關(guān)條款處理。

2、甲乙雙方任何一方違反本合同的規(guī)定給對(duì)方造成損失的，都應(yīng)該承擔(dān)所有損失，并支付守約方違約金___________元。

十一、爭(zhēng)議的解決

1、在執(zhí)行合同中，如雙方發(fā)生爭(zhēng)議時(shí)，雙方同意通過友好協(xié)商解決。如協(xié)商無效，可提交_________仲裁委員會(huì)仲裁。

2、對(duì)仲裁結(jié)果不服的，雙方均可以向國(guó)際法院提起訴訟。

十二、解釋

1、本合同的理解與解釋應(yīng)依據(jù)合同目的和文本原義進(jìn)行，本合同的標(biāo)題僅是為了閱讀方便而設(shè)，不應(yīng)影響本合同的解釋。

2、雙方對(duì)本合同任何條款均不存在異議。

十三、附則

1、本合同用中、英文寫成，中英文具有同等法律效力，合同一式_______份，由甲乙雙方各執(zhí)_______份。

2、本合同自雙方簽字之日起生效，本工程結(jié)束、所有派遣人員返回其原居住國(guó)，雙方賬目結(jié)清后失效。

3、本合同未盡事宜，雙方可友好協(xié)商補(bǔ)充，經(jīng)雙方同意的補(bǔ)充條款應(yīng)為本合同的組成部分。

甲方：

代表人

合同簽訂地：

簽訂時(shí)間：_______年_______月_______日

乙方：

代表人

篇3

甲方：_________

國(guó)籍：_________

法定住址：_________

法定代表人：_________

職務(wù)：_________

委托人：_________

身份證號(hào)碼：_________

通訊地址：_________

郵政編碼：_________

聯(lián)系人：_________

電話：_________

傳真：_________

帳號(hào)：_________

電子信箱：_________

乙方：_________

國(guó)籍：_________

法定住址：_________

法定代表人：_________

職務(wù)：_________

委托人：_________

身份證號(hào)碼：_________

通訊地址：_________

郵政編碼：_________

聯(lián)系人：_________

電話：_________

傳真：_________

帳號(hào)：_________

電子信箱：_________

_________（總部設(shè)在_________，以下稱"甲方"）與_________（其總部設(shè)在_________，以下稱"乙方"），經(jīng)過友好協(xié)同，乙方同意為甲方在_________國(guó)_________項(xiàng)目提供勞務(wù)，為此與甲方簽訂本勞務(wù)合同。

第一條　合同目的

乙方根據(jù)本合同條款向甲方_________人員和其他人員（以下稱為派遣人員），甲方向乙方支付報(bào)酬。為保證甲方項(xiàng)目的順利完成，雙方應(yīng)互相協(xié)作，認(rèn)真執(zhí)行合同。

第二條　人員派遣

1．應(yīng)按雙方商定的計(jì)劃派遣人員。甲方對(duì)所需派遣的人員應(yīng)提前_________（時(shí)間）用書面正式通知乙方。乙方同意在派出前一個(gè)月向甲方提交派遣人員一覽表，包括姓名、出生年月日、工種、護(hù)照號(hào)碼及_________國(guó)申請(qǐng)入境所需要的資料_________。

2．乙方負(fù)責(zé)辦理乙方人員（從其居住國(guó)）的出境手續(xù)，并承擔(dān)與此有關(guān)的各項(xiàng)費(fèi)用。在_________國(guó)的入境和居住手續(xù)由甲方辦理，并負(fù)擔(dān)與此有關(guān)的各項(xiàng)費(fèi)用。

3．根據(jù)計(jì)劃的需要，派遣人員可以隨時(shí)增加或減少。

4．如需要增加派遣人員時(shí)，甲方同意提前_________（時(shí)間）向乙方總部提出派遣人員計(jì)劃。

5．如需要減少人員，則應(yīng)由雙方代表商定后實(shí)施。

第三條　準(zhǔn)備費(fèi)

甲方同意付乙方派遣人員的準(zhǔn)備費(fèi)每人_________元，準(zhǔn)備費(fèi)應(yīng)在向乙方提交派遣計(jì)劃的同時(shí)電匯乙方_________銀行_________帳號(hào)。

第四條　工資

1．派遣人員的工資應(yīng)按附件中所商定的工資表支付。工資的計(jì)算應(yīng)從派遣人員離開乙方所在國(guó)_________機(jī)場(chǎng)之日起到離開_________國(guó)_________機(jī)場(chǎng)之日止。乙方同意在安排航線時(shí)盡可能取最短路線，縮短時(shí)間。

2．派遣人員的基本工資為_________。

3．基本工資以月計(jì)算，凡不滿一個(gè)月的按日計(jì)算，日工資為月工資的_________％。

4．根據(jù)_________國(guó)目前的經(jīng)濟(jì)狀況，派遣人員基本工資每年應(yīng)增長(zhǎng)_________％。

第五條　工作時(shí)間及加班

1．乙方人員的工作時(shí)間為每月_________天，每周_________天，每天_________小時(shí)。

2．每周休假_________天，具體休假日期可由雙方安排。

3．由于材料短缺、氣候條件等影響不能正常施工時(shí)，經(jīng)雙方協(xié)商可以臨時(shí)調(diào)整工作內(nèi)容。如因上述及其他因甲方原因造成停工時(shí)，甲方_________（是／否）支付乙方人員的工資。

4．如工作需要并經(jīng)雙方同意，乙方人員可以加班，甲方按下列標(biāo)準(zhǔn)支付加班工資：

（1）平時(shí)加班工資為基本工資的125％。

（2）平時(shí)夜加班（22點(diǎn)至次日晨5點(diǎn)）以及休假日加班，工資為基本工資的150％。

（3）節(jié)日加班工資為基本工資的200％。

（4）加班工資計(jì)算方法如下：_________。

（5）上述加班工資和基本工資同時(shí)支付，支付日期為_________。

第六條　伙食

1．甲方同意向乙方提供廚房全套餐飲具及冷藏設(shè)備，由乙方自行辦理伙食。

2．甲方同意付給乙方每人每天_________元的伙食費(fèi)，包干使用。

3．食堂用水、用電和燃料以及生活物質(zhì)采購(gòu)用車由甲方提供并支付費(fèi)用。

第七條　節(jié)日和休假

1．所有乙方人員有權(quán)享有項(xiàng)目所在國(guó)的法定節(jié)日。

2．所有乙方人員在工作滿_________個(gè)月后，應(yīng)享受20天的回國(guó)探親假，其_________國(guó)_________機(jī)場(chǎng)的至機(jī)場(chǎng)的往返機(jī)票由甲方支付，應(yīng)盡可能安排最短的航線。

3．如果現(xiàn)場(chǎng)施工需要乙方人員推遲回國(guó)休假時(shí)，乙方同意說服其人員延期休假，甲方同意為了補(bǔ)償乙方人員的損失，應(yīng)給與適當(dāng)?shù)膱?bào)酬。

4．關(guān)于補(bǔ)償上述損失的報(bào)酬，可根據(jù)當(dāng)時(shí)的情況由雙方代表商定??庀畈鉤ゲ揮ι儆?$$$國(guó)_________機(jī)場(chǎng)至_________機(jī)場(chǎng)之間的單程機(jī)票價(jià)金額。

5．乙方人員由于_________原因，工作滿_________（時(shí)間），經(jīng)雙方代表協(xié)商同意，可以提前享用探親假。如有關(guān)人員已享受回國(guó)休假，其往返旅費(fèi)應(yīng)由乙方負(fù)擔(dān)，對(duì)這一類事假甲方不支付工資。

6．乙方人員在項(xiàng)目所在國(guó)的節(jié)、假日和本國(guó)節(jié)假日以及年度休假期間，應(yīng)享受合同全部工資。

第八條　旅費(fèi)及交通

1．甲方負(fù)擔(dān)乙方人員從_________機(jī)場(chǎng)至工程現(xiàn)場(chǎng)間的往返旅費(fèi)和航空公司招待之外的必須的食宿費(fèi)，但乙方應(yīng)努力減少這項(xiàng)額外費(fèi)用的開支，甲方同意支付乙方人員進(jìn)入_________國(guó)的入境費(fèi)用（例如機(jī)場(chǎng)稅等）。

2．甲方負(fù)責(zé)提供乙方人員上下班的交通工具，同時(shí)也提供代表．工程師及其他管理人員的工作用車。

3．乙方應(yīng)憑機(jī)票或收據(jù)（按購(gòu)票當(dāng)日銀行公布的外匯牌價(jià)）向甲方結(jié)算。

第九條　稅金

乙方人員應(yīng)在_________（其原居住國(guó)）交納的一切稅金由乙方負(fù)擔(dān)；乙方人員在_________國(guó)交納的一切稅金由甲方負(fù)擔(dān)。

第十條　社會(huì)保險(xiǎn)

1．乙方人員在合同有效期內(nèi)的人身保險(xiǎn)，由乙方自行辦理。甲方同意支付派遣人員每人每月_________元的人身保險(xiǎn)費(fèi)。

2．乙方人員在工地發(fā)生工傷，甲方只承擔(dān)其醫(yī)療費(fèi)用，如發(fā)生死亡事故，乙方應(yīng)負(fù)擔(dān)所有的費(fèi)用，包括善后安葬和撫恤金。

3．如乙方人員因工作事故或疾病死亡時(shí)，遺體運(yùn)回其原居住國(guó)或就地埋葬，遺物運(yùn)回其原居住國(guó)，一切有關(guān)費(fèi)用由甲方負(fù)擔(dān)。

4．派遣人員經(jīng)醫(yī)生證明因疾病或工傷而缺勤30天以內(nèi)者，發(fā)給基本工資；在30天和90天之間者發(fā)給基本工資的_________％；超過90天者則不發(fā)工資。

第十一條　醫(yī)療

1．乙方所有人員在_________國(guó)發(fā)生工傷或疾病時(shí)，其醫(yī)療及住院費(fèi)由甲方支付。

2．現(xiàn)場(chǎng)醫(yī)務(wù)室需用的常用藥品和器具，由乙方向甲方提出購(gòu)置計(jì)劃，經(jīng)甲方同意后，由乙方在其本國(guó)或其他地方采購(gòu)，費(fèi)用由甲方支付。

3．乙方人員在_________人之內(nèi)，配備醫(yī)生_________名，護(hù)士_________名，超過_________人時(shí)，是否增加醫(yī)務(wù)人員，由雙方代表研究決定。

第十二條　勞保用品

甲方同意支付乙方派遣人員所有的勞動(dòng)保護(hù)用品，包括：_________。

第十三條　支付辦法

1．除機(jī)票費(fèi)和準(zhǔn)備費(fèi)全部支付美元外，甲方應(yīng)支付乙方的其他各項(xiàng)費(fèi)用，均按_________％美元與_________％的_________國(guó)_________（幣種）的比例支付，如需改變這一比例，須經(jīng)雙方代表同意。

2．休假工資和應(yīng)付乙方的機(jī)票費(fèi)應(yīng)于_________（時(shí)間）支付。

3．乙方會(huì)計(jì)每月末編制派遣人員工資及其他各項(xiàng)費(fèi)用表，包括基本工資、加班費(fèi)、伙食費(fèi)等項(xiàng)，經(jīng)甲方審查和批準(zhǔn)后于次日10日前支付，支付方式為：_________。

4．_________（幣種）與_________國(guó)_________（幣種）的兌換率，按支付日當(dāng)天_________國(guó)政府銀行公布的買賣中間價(jià)折算。

5．乙方派遣人員到達(dá)現(xiàn)場(chǎng)后，甲方同意預(yù)支每人一個(gè)月的伙食費(fèi)，如需預(yù)支其他費(fèi)用，由雙方代表協(xié)商解決。

第十四條　住房和辦公用房

1．甲方將按下列標(biāo)準(zhǔn)免費(fèi)提供乙方人員的住房：_________。

2．住房?jī)?nèi)包括空調(diào)和衛(wèi)生設(shè)備，家具和臥具等物品。

3．甲方同意提供乙方行政人員所使用的辦公設(shè)備（如打字機(jī)、計(jì)算器、復(fù)印機(jī)等）、洗滌設(shè)備和用品。

第十五條　工傷、人員替換

1．乙方負(fù)責(zé)派遣身體健康、技術(shù)熟練的合格人員到_________國(guó)現(xiàn)場(chǎng)工作，如甲方認(rèn)為派遣的人員不能勝任工作，經(jīng)雙方代表同意后，由乙方負(fù)責(zé)替換，由此發(fā)生的費(fèi)用由乙方負(fù)責(zé)。

2．乙方人員必須遵守_________國(guó)政府的法令和尊重當(dāng)?shù)氐娘L(fēng)俗習(xí)慣。如違反當(dāng)?shù)胤詈惋L(fēng)俗習(xí)慣必須送回國(guó)的，經(jīng)雙方協(xié)商后，由乙方負(fù)責(zé)送回，機(jī)票費(fèi)由乙方負(fù)擔(dān)。如需另派人員替代時(shí)，則乙方應(yīng)負(fù)責(zé)_________機(jī)場(chǎng)至現(xiàn)場(chǎng)的旅費(fèi)。

3．乙方人員因疾病和工傷，經(jīng)甲乙雙方指定的醫(yī)生證明確實(shí)不能繼續(xù)工作者，應(yīng)送回其原居住國(guó)的，其旅費(fèi)由乙方負(fù)擔(dān)，如身體狀況不合格者，經(jīng)雙方醫(yī)生檢查證實(shí)，是因乙方體檢疏忽，必須送回其本國(guó)的其旅費(fèi)由乙方負(fù)擔(dān)。

4．在合同期間內(nèi)，乙方人員因工傷致殘或死亡，甲方同意：

（1）處理事故、工傷或死亡的一切善后事宜；

（2）負(fù)擔(dān)所產(chǎn)生的費(fèi)用；

（3）按_________（甲方國(guó)名）現(xiàn)行的工人補(bǔ)償法向死者傷殘者支付撫恤金或補(bǔ)償費(fèi)。

第十六條　不可抗力

1．本合同所稱不可抗力是指不能預(yù)見、不能克服、不能避免并對(duì)一方當(dāng)事人造成重大影響的客觀事件，包括但不限于自然災(zāi)害如洪水、地震、火災(zāi)和風(fēng)暴等以及社會(huì)事件如戰(zhàn)爭(zhēng)、動(dòng)亂、政府行為等。

2．因不可抗力使工作不能繼續(xù)進(jìn)行，甲方應(yīng)在不可抗拒的事由發(fā)生后_________（時(shí)間）內(nèi)，及時(shí)通知乙方，提供事故詳情及合同不能履行的詳細(xì)資料，甲方應(yīng)負(fù)責(zé)將乙方人員送回（其原居住國(guó)）。

3．如遇上述情況時(shí)，甲、乙雙方人員均不撤退，甲方應(yīng)支付乙方派遣人員的工資。

第十七條　爭(zhēng)議的解決

1．在執(zhí)行合同中，如雙方發(fā)生爭(zhēng)議時(shí)，雙方同意通過友好協(xié)商解決。如協(xié)商無效，可提交_________仲裁委員會(huì)仲裁。

2．仲裁的裁定是終局的，對(duì)雙方都有約束力，仲裁費(fèi)由敗訴方負(fù)擔(dān)或由仲裁機(jī)構(gòu)裁定。

第十八條　涉及第三方的事宜

1．乙方人員因履行本合同而發(fā)生的或與本合同有關(guān)的涉及項(xiàng)目所在國(guó)政府或任何第三方的事宜，應(yīng)由甲方出面處理并負(fù)擔(dān)所發(fā)生的費(fèi)用。

2．乙方人員因行為不端或玩忽職守而發(fā)生的涉及項(xiàng)目所在國(guó)政府或任何第三方的事宜，應(yīng)由甲方協(xié)助乙方出面處理。所發(fā)生的費(fèi)用由乙方負(fù)擔(dān)。

第十九條　保密

1．乙方及其人員在執(zhí)行本合同期間對(duì)于本工程的一切資料及情況應(yīng)對(duì)第三者保守秘密。

2．甲方及其任何人員在執(zhí)行本合同期間對(duì)于本合同規(guī)定的乙方提供勞務(wù)的條件和價(jià)格以及其他有關(guān)的資料和情況應(yīng)對(duì)第三者保守秘密。保密期限為：_________。

3．一方違反上述保密義務(wù)的，應(yīng)承擔(dān)相應(yīng)的違約責(zé)任并賠償由此造成的損失。

第二十條　違約責(zé)任

1．合同雙方應(yīng)當(dāng)全面．實(shí)際履行合同，不履行或不完全履行合同的應(yīng)承擔(dān)違約責(zé)任，按照《中華人民共和國(guó)合同法》的有關(guān)條款處理。

2．甲方出現(xiàn)以下情形時(shí)構(gòu)成違約：_________。

3．乙方出現(xiàn)以下情形時(shí)構(gòu)成違約：_________。

4．違約金的計(jì)算方法為：_________。

第二十一條　合同的修改和補(bǔ)充

根據(jù)需要經(jīng)雙方協(xié)商，可以對(duì)本合同進(jìn)行修改或補(bǔ)充，修改或補(bǔ)充的條款以書面形式經(jīng)雙方授權(quán)代表簽字后，即成為本合同的組成部分，與本合同具有同等效力。

第二十二條　解釋

1．本合同的理解與解釋應(yīng)依據(jù)合同目的和文本原義進(jìn)行，本合同的標(biāo)題僅是為了閱讀方便而設(shè)，不應(yīng)影響本合同的解釋。

2．雙方對(duì)本合同任何條款均不存在異議。

第二十三條　合同附件為_________。均為本合同的組成部分，與合同正文具有同等法律效力，如與合同正文有矛盾之處，以合同正文為準(zhǔn)。

第二十四條　本合同未盡事宜，雙方可友好協(xié)商補(bǔ)充，經(jīng)雙方同意的補(bǔ)充條款應(yīng)為本合同的組成部分。

第二十五條　合同效力

本合同自雙方簽字之日起生效至本工程結(jié)束、所有派遣人員返回其原居住國(guó)，以及雙方未付帳目結(jié)清后失效。

第二十六條　本合同用中．英文寫成，中英文具有同等法律效力，合同一式_________份，由_________．_________各執(zhí)一份。

甲方（蓋章）：_________　乙方（蓋章）：_________

代表人（簽字）：_________代表人（簽字）：_________

見證人（簽字）：_________見證人（簽字）：_________

篇4

中國(guó)_________公司(簡(jiǎn)稱甲方)和_________國(guó)_________公司(簡(jiǎn)稱乙方)經(jīng)雙方友好協(xié)商，在平等互利基礎(chǔ)上，同意簽訂如下合同：

第一條　甲方同意從_________年_________月份起至_________年_________月底止，分期分批向乙方提品_________套(件)，計(jì)總值_________萬美元。

品號(hào)品名：_________

規(guī)格：_________

數(shù)量：_________

單價(jià)：_________

交貨日期：_________

目的口岸：_________

支付辦法：_________

包裝：_________

其他：

1.甲方每次交貨時(shí)，將出運(yùn)的品名、規(guī)格、數(shù)量、金額、船名等在_________小時(shí)前電告乙方。出運(yùn)后，將全套正本貨運(yùn)單據(jù)：全套潔凈裝船提單(正本_________份，副本_________份);發(fā)票(正本_________份，副本_________份);包裝單;產(chǎn)地證明書;質(zhì)量檢驗(yàn)證書，由甲方直接寄給乙方的議付銀行。同時(shí)，由甲方將上述單據(jù)的副本_________份，分別寄給乙方或乙方的人。

2.乙方同意在_________產(chǎn)品中，接受甲方次品不超過_________%。次品價(jià)格，雙方根據(jù)質(zhì)量情況，另行協(xié)商確定。

3.其他條款根據(jù)中國(guó)_________進(jìn)出口總公司對(duì)_________國(guó)出口商品合同規(guī)定。

第二條　乙方同意自_________年_________月起至_________年_________月底止，提供_________機(jī)器 _________臺(tái)，準(zhǔn)備設(shè)備_________臺(tái)，以及測(cè)試儀器_________臺(tái)，附配件_________套等，計(jì)總值_________萬美元。(各種設(shè)備的名稱、型號(hào)、臺(tái)數(shù)、價(jià)值齊全)。

交貨期：_________

目的口岸：_________

支付辦法：_________

包裝：_________

其他：乙方在發(fā)運(yùn)設(shè)備時(shí)，應(yīng)先將發(fā)運(yùn)的設(shè)備型號(hào)、名稱、件數(shù)、金額、重量、體積等電告甲方。發(fā)運(yùn)后，應(yīng)將全套潔凈的裝船正本提單;發(fā)票;包裝單;產(chǎn)地證明書;產(chǎn)品質(zhì)量檢驗(yàn)合格證書;有關(guān)設(shè)備詳細(xì)的技術(shù)圖紙和安裝、使用、操作等說明書寄送甲方。為便于甲方做好準(zhǔn)備工作，乙方同意在_________年 _________月底前，先將各機(jī)全套圖紙(包括基礎(chǔ)圖)寄交甲方。

第三條　本合同在執(zhí)行過程中，如發(fā)生爭(zhēng)議，由雙方友好協(xié)商解決，協(xié)商不成時(shí)，可提交_________國(guó)_________仲裁機(jī)構(gòu)仲裁，仲裁裁決對(duì)雙方都有約束力。

第四條　本合同如有未盡事宜，由雙方協(xié)商同意后修改之。

第五條　在本合同執(zhí)行期間，如發(fā)生人力不可抗拒的事件，甲乙雙方均不承擔(dān)賠償責(zé)任。但各方應(yīng)立即把上述情況的發(fā)生通知對(duì)方，說明情勢(shì)并預(yù)計(jì)持續(xù)時(shí)間的長(zhǎng)短，以便對(duì)方采取相應(yīng)措施。

第六條　本合同以中、_________文書寫，兩種文體具有同等效力。自合同簽字之日起生效。

甲方(蓋章)：_________乙方(蓋章)：_________

篇5

意思自治原則是涉外經(jīng)濟(jì)貿(mào)易合同案件法律適用的基本原則,即涉外合同當(dāng)事人可以選擇處理合同爭(zhēng)議所適用的法律。在實(shí)踐中,我國(guó)一般要求合同當(dāng)事人的法律選擇必須是明示的,而拒絕承認(rèn)默示選擇法律方式;允許合同當(dāng)事人在合同訂立時(shí)或發(fā)生爭(zhēng)議后選擇法律;要求合同當(dāng)事人選擇的法律必須是現(xiàn)行實(shí)體法,而不包括沖突規(guī)范和程序法。

2最密切聯(lián)系原則

即涉外經(jīng)濟(jì)貿(mào)易合同的當(dāng)事人在沒有選擇處理爭(zhēng)議所適用的法律時(shí),法律適用于與合同有最密切聯(lián)系的國(guó)家法律。在司法實(shí)踐中,我國(guó)以“特征性履行”作為對(duì)合同的最密切聯(lián)系地進(jìn)行界定的依據(jù),即哪一方行為屬于合同中最具特征性的履行行為,就適用哪一方所在地國(guó)家的法律。

在通常情況下是:國(guó)際貨物買賣合同,適用合同訂立時(shí),賣方營(yíng)業(yè)所所在地法律;銀行貸款或者擔(dān)保合同,適用貸款銀行或者擔(dān)保銀行所在地法律;保險(xiǎn)合同適用保險(xiǎn)人營(yíng)業(yè)所所在地法律;成套設(shè)備供應(yīng)合同,適用設(shè)備安裝運(yùn)轉(zhuǎn)地法律;合同,適用人營(yíng)業(yè)所所在地法律;此外,“最密切聯(lián)系原則”還是我國(guó)解決屬人法聯(lián)結(jié)點(diǎn)積極沖突的依據(jù)。即在當(dāng)事人有一個(gè)以上營(yíng)業(yè)所時(shí),就以與合同有最密切關(guān)系的營(yíng)業(yè)所為準(zhǔn);當(dāng)事人沒有營(yíng)業(yè)所時(shí),以其住所或居所為準(zhǔn)。

3僅適用中國(guó)法律的特殊原則

《中華人民共和國(guó)民事訴訟法》第二百四十六條規(guī)定,在我國(guó)境內(nèi)履行的中外合資經(jīng)營(yíng)合同、中外合作經(jīng)營(yíng)合同、中外合作勘探開發(fā)自然資源合同發(fā)生糾紛提起的訴訟,必須適用中國(guó)法律。

4國(guó)際條約優(yōu)先適用原則

適用國(guó)際條約規(guī)定的前提條件主要是:一是涉外當(dāng)事人選擇適用這些條約;二是這些條約必須是我國(guó)締結(jié)或者參加的國(guó)際條約;三是條約同我國(guó)的《合同法》和其他民事法律有不同的規(guī)定;四是我國(guó)聲明保留的條款除外。迄今為止,我國(guó)締結(jié)或者參加的與涉外經(jīng)濟(jì)貿(mào)易合同有關(guān)的國(guó)際公約主要是《聯(lián)合國(guó)國(guó)際貨物銷售合同公約》等。按公約的第一條第一款規(guī)定,締約國(guó)公司間達(dá)成的貨物買賣合同如不另作法律選擇,則合同規(guī)定事項(xiàng)自動(dòng)適用公約的有關(guān)規(guī)定,發(fā)生糾紛或訴訟,亦得依據(jù)公約處理。

該公約于1988年1月1日生效。目前已經(jīng)有近70個(gè)國(guó)家批準(zhǔn)或加入了公約,占世界貿(mào)易的2/3。我國(guó)也于1986年加入了該公約,因此也就承擔(dān)了執(zhí)行公約的義務(wù)。同時(shí),因?yàn)樵摴s的適用不具有強(qiáng)制性,當(dāng)事人可以通過協(xié)議全部或部分排除公約的適用。在公約范圍內(nèi)的事項(xiàng),公約有明文規(guī)定的,公約的規(guī)定優(yōu)先于國(guó)內(nèi)法;公約無明文規(guī)定的,應(yīng)考慮到公約的國(guó)際性和促進(jìn)其適用的統(tǒng)一性,以及誠(chéng)信等原則來解決。按照上述關(guān)于公約的規(guī)定,我國(guó)的進(jìn)出口合同當(dāng)事人在訂立法律選擇條款時(shí),應(yīng)該區(qū)分不同的情形做出不同的選擇:首先,如果對(duì)方當(dāng)事人所在國(guó)為公約締約國(guó)時(shí),應(yīng)盡可能以該公約為合同的適用法律。由于公約具有自動(dòng)適用的特性,因此,如果在磋商過程中對(duì)方未主動(dòng)提起適用法律問題,我方當(dāng)事人可回避此問題,日后若發(fā)生爭(zhēng)端而提訟或仲裁,該案即自動(dòng)適用該公約。

其次,如果對(duì)方當(dāng)事人所在國(guó)不是公約的締約國(guó),鑒于公約的普遍適用性,以及公約本身的非強(qiáng)制性,我方當(dāng)事人也可以與對(duì)方當(dāng)事人協(xié)商選擇公約作為準(zhǔn)據(jù)法。但是,該公約本身存在著重大缺陷如它僅針對(duì)國(guó)際貨物買賣合同而不涉及其他商事合同,適用的合同類型非常有限;它僅規(guī)定國(guó)際貨物買賣合同的成立和權(quán)利義務(wù)、違約救濟(jì)等事項(xiàng),而并未涉及合同的有效性、所有權(quán)轉(zhuǎn)移等合同法的重大問題。因此,我方當(dāng)事人在與非締約國(guó)當(dāng)事人協(xié)議以公約為準(zhǔn)據(jù)法時(shí),還應(yīng)該注意考察合同的性質(zhì),以及欲使所選法律支配的合同事項(xiàng),以免因合同性質(zhì)及有關(guān)事項(xiàng)與公約不符,導(dǎo)致對(duì)公約的選擇在事實(shí)上歸于無效。

5國(guó)際慣例原則

所謂國(guó)際慣例即作為通例之證明而經(jīng)接受為法律者,是指在國(guó)際實(shí)踐中反復(fù)使用形成的,具有固定內(nèi)容的,未經(jīng)立法程序制定的,如為一國(guó)所承認(rèn)或當(dāng)事人采用,就對(duì)其具有約束力的一種習(xí)慣做法或常例。在應(yīng)當(dāng)適用我國(guó)法律作為準(zhǔn)據(jù)法時(shí),如果我國(guó)法律和我國(guó)締結(jié)的國(guó)際條約未作規(guī)定的,可適用國(guó)際慣例。根據(jù)《中華人民共和國(guó)民法通則》第一百五十條規(guī)定,適用國(guó)際慣例的,不得違背我國(guó)的社會(huì)公共利益;這些國(guó)際慣例如果違背我國(guó)社會(huì)公共利益,則不能適用。在實(shí)踐中,當(dāng)事人所選擇的法律既可以是有關(guān)國(guó)家的國(guó)內(nèi)法,也可以是國(guó)際條約或國(guó)際慣例。在國(guó)際貿(mào)易中經(jīng)常使用的相關(guān)的國(guó)際慣例如國(guó)際商會(huì)制定的《國(guó)際貿(mào)易術(shù)語解釋通則》(簡(jiǎn)稱INCOTERMS)及《跟單信用證統(tǒng)一慣例》(簡(jiǎn)稱UCP600)等。在國(guó)際貿(mào)易合同領(lǐng)域,最具有普遍性的國(guó)際慣例是《國(guó)際商事合同通則》。

羅馬國(guó)際統(tǒng)一私法協(xié)會(huì)于1994年制定通過了《國(guó)際商事合同通則》(以下簡(jiǎn)稱《通則》)?！锻▌t》是在國(guó)際層面上對(duì)合同法一般原則和規(guī)則的“國(guó)際重述”。它適用于除極少數(shù)例外情形下的所有國(guó)際商事合同交易。不僅包括提供或交換商品或服務(wù)的一般貿(mào)易交易,還包括其他類型的經(jīng)濟(jì)交易。就《通則》的性質(zhì)而言,它只不過是國(guó)際社會(huì)通過非立法的方式所制定的合同實(shí)體性文件,可以被認(rèn)為是國(guó)際慣例。《通則》由于沒有國(guó)籍、法系特色,內(nèi)容又翔實(shí)具體,易于為當(dāng)事人接受作為合同的適用法律。

2004年,羅馬國(guó)際統(tǒng)一私法協(xié)會(huì)在《通則》1994的基礎(chǔ)上對(duì)其進(jìn)行了修改,增加了五部分內(nèi)容,分別是權(quán)限、第三人權(quán)利、抵消、時(shí)效期間以及權(quán)利轉(zhuǎn)讓、義務(wù)轉(zhuǎn)移和合同轉(zhuǎn)讓,從而使《通則》的內(nèi)容更為全面,更加適應(yīng)國(guó)際形勢(shì)的需要。由于《通則》在各國(guó)的司法實(shí)踐中得到了普遍的認(rèn)可,因此我國(guó)當(dāng)事人在進(jìn)行法律選擇時(shí),可以直接與對(duì)方協(xié)商以《通則》為準(zhǔn)據(jù)法。但是,由于我國(guó)司法實(shí)踐中只承認(rèn)明示的選擇,因此,在選擇《通則》作為準(zhǔn)據(jù)法時(shí),應(yīng)該在合同中明確說明。另外,由于《通則》有1994年版和2004年版,所以,在訂立法律選擇條款時(shí)也應(yīng)一并予以說明。即我們可以在合同中約定“本合同受1994年《國(guó)際商事合同通則》支配”或“本合同受2004年《國(guó)際商事合同通則》支配”。由于《通則》內(nèi)容的全面性,它在國(guó)際實(shí)踐中起到了很大的作用。事實(shí)上,《通則》在實(shí)踐中的成功超過了所有人的預(yù)期。

通過在合同中訂立法律選擇條款,可以使當(dāng)事人之間的權(quán)利義務(wù)明確化,但訂立法律選擇條款需要締約雙方的談判和協(xié)商,有可能耗費(fèi)比較長(zhǎng)的時(shí)間,因此并不是所有的涉外經(jīng)濟(jì)貿(mào)易合同都堅(jiān)持訂立法律選擇條款就能更好地維護(hù)我方的利益,在以下情形中,就不宜堅(jiān)持訂立法律選擇條款。

第一,合同金額較小。金額較小的合同產(chǎn)生糾紛的可能性也比較小,因此沒有必要堅(jiān)持訂立法律選擇條款。

第二,合同標(biāo)的為我方推銷的新產(chǎn)品。對(duì)于我方的新產(chǎn)品而言,最重要的是如何迅速地占領(lǐng)對(duì)方市場(chǎng)。如果在訂立合同時(shí)堅(jiān)持訂立法律選擇條款,有可能因?yàn)闀r(shí)間的耗費(fèi)而貽誤商機(jī)。對(duì)此,最佳的策略是先訂立合同,至于有關(guān)的準(zhǔn)據(jù)法,可以等到爭(zhēng)議發(fā)生以后再做解決。

第三,合同標(biāo)的為我方急于推銷的庫(kù)存商品。庫(kù)存商品的積壓會(huì)大量占用企業(yè)的資金,因此,為了能快速地回籠資金,我方也沒有必要在這類合同中堅(jiān)持訂立法律選擇條款。

篇6

分析：我們?cè)谏嫱夂贤炗喼埃话愣加型夥较嚓P(guān)人員的前期的接觸與談判，通常會(huì)得到對(duì)方的初步信息，但需要注意及時(shí)是一個(gè)談判團(tuán)隊(duì)，各個(gè)成員所隸屬或代表的公司很能不同(同屬于同一個(gè)母公司)，各種原因不盡相同。聯(lián)系方式非常重要，最好能夠能夠?qū)?duì)方的座機(jī)電話、移動(dòng)電話、郵箱地址等一一列明，便于日后定期聯(lián)系。同時(shí)，也保持對(duì)上述信息的更新與整理。否則，如果某一天合同履行過程中發(fā)生重要而緊急的事項(xiàng)，如果沒有完備的聯(lián)系信息，而能導(dǎo)致雙方不能順利有效溝通，甚至導(dǎo)致意想不到的后果。

二、 交易對(duì)方主體基本資信的調(diào)查了解

分析：公司業(yè)務(wù)人員一般不是很關(guān)注交易對(duì)方的主體資格、資本資信情況的了解，然后公司法務(wù)人員應(yīng)關(guān)注此問題的嚴(yán)重性。就本人了解，許多公司，包括境外的大公司，都基于其內(nèi)容運(yùn)營(yíng)成本節(jié)約考慮，通過境外關(guān)聯(lián)交易進(jìn)行采購(gòu)、銷售、對(duì)外合同等相關(guān)事項(xiàng)之操作。 不同的交易主體，它的定位及風(fēng)險(xiǎn)承擔(dān)能力都存在很大的區(qū)別。如一家BVI公司作為采購(gòu)方與其在美國(guó)總部的母公司在整體資信方面差距巨大。當(dāng)然，這并不意味著我們一概要求對(duì)方都通過母公司簽約，但至少應(yīng)了解簽約的主體的基本情況，包括注冊(cè)地、資產(chǎn)、實(shí)際管理機(jī)構(gòu)等信息，從而能夠?qū)ο嚓P(guān)問題有一個(gè)初步的了解與分析。

三、 合同標(biāo)的物描述與規(guī)定

分析：也許商務(wù)人員認(rèn)為合同的標(biāo)的物已約定清晰明確，但法務(wù)人員需要提示是否存在其他理解，即各方就標(biāo)的物的外延是否清晰界定。如雙方合作某一款產(chǎn)品，該產(chǎn)品技術(shù)、數(shù)量、銷售領(lǐng)域等能夠清晰并防止今后因交易環(huán)境的改變，可能導(dǎo)致各方對(duì)合同的標(biāo)的物及范圍作偏離各方已達(dá)成的共識(shí)，進(jìn)而影響合作。

四、 合同生效及自動(dòng)續(xù)展約定

分析：相關(guān)人員應(yīng)關(guān)注合同生效的法律意義，不能以各方的前期合作及個(gè)人的主觀判斷來決定某種商業(yè)行為。如盡管交易各方已久重要交易交款達(dá)成初步的共識(shí)，但中方企業(yè)在尚未就上述合作事項(xiàng)達(dá)成正式生效協(xié)議的情況下，單方面進(jìn)行備貨備料，后因境外交易方的突發(fā)事件，導(dǎo)致不能如期簽約，給中方企業(yè)造成一定的損失。很多協(xié)議約定“本協(xié)議有效期一年，期滿前30日內(nèi)任何一方如未書面通知對(duì)方終止協(xié)議，則協(xié)議有效期自動(dòng)續(xù)展一年”等，由于目前中國(guó)企業(yè)并沒有建立比較完善的合同管理體系，很多合同簽訂后沒有專人跟進(jìn)，特別是一些重要條款的持續(xù)跟進(jìn)，導(dǎo)致合同后續(xù)何時(shí)到期、到期后的處理、自動(dòng)續(xù)展等都無從得知。如果某一天企業(yè)突然想起終止合同，但該合同已自動(dòng)續(xù)展，從而影響企業(yè)的商業(yè)操作目標(biāo)的實(shí)現(xiàn)。

五、 合同附件

分析：我們比較關(guān)注主體合同的內(nèi)容，商務(wù)談判很能圍繞主合同展開，在合同審查過程中也容易發(fā)生重要主合同、輕合同附件的情況，上述情況也避免，否則，極易造成合同條款重組或合同附件條款加重一方責(zé)任的法律風(fēng)險(xiǎn)。比如，某些境外廠商通過合同附件的形式約定“合同條款與附件內(nèi)容相沖突以附件內(nèi)容為準(zhǔn)”或通過附件條款細(xì)化、補(bǔ)充主合同的內(nèi)容，影響交易對(duì)方的利益。

六、 合同終止/解除條件及賠償/補(bǔ)償?shù)仁马?xiàng)的約定

分析：由于國(guó)外交易主體的強(qiáng)勢(shì)或有利地位，很多涉外合同中合同終止/解除條款啟動(dòng)非常容易，有的合同甚至約定國(guó)外廠商隨時(shí)可以解除合同，且對(duì)合同解除后的賠償?shù)葲]有明確規(guī)定。上述約定對(duì)于中國(guó)廠商非常不利，我國(guó)許多中小型企業(yè)在接單過程中，沒有充分評(píng)估上述條款的風(fēng)險(xiǎn)，造成前期投入很大，后期卻遭毀約，導(dǎo)致嚴(yán)重虧損的經(jīng)營(yíng)事件。

七、 違約賠償?shù)纳舷尴拗?/p>

分析：很多涉外合同，特別是銷售合同，都約定供貨方應(yīng)承擔(dān)產(chǎn)品質(zhì)量原因引起的一切法律后果，包括人身?yè)p害、財(cái)產(chǎn)損失、訴訟費(fèi)用、律師費(fèi)用等等。國(guó)內(nèi)企業(yè)應(yīng)高度關(guān)注該條款，據(jù)理力爭(zhēng)，爭(zhēng)取將相關(guān)賠償事項(xiàng)能夠限制在一定范圍，否則，巨額損失賠償情況很有可能發(fā)生。

八、 合同爭(zhēng)議的解決

篇7

有客觀論和主觀論兩種觀點(diǎn)，客觀論根據(jù)薩維尼的法律關(guān)系本座說，認(rèn)為合同準(zhǔn)據(jù)法選擇的客觀連結(jié)點(diǎn)是合同簽訂地和履行地。主觀論認(rèn)為基于契約自治理論，合同當(dāng)事人可以自主協(xié)商選擇準(zhǔn)據(jù)法。意思自治原則最早是由16 世紀(jì)法國(guó)國(guó)際私法學(xué)家杜摩蘭提出，他從對(duì)夫妻財(cái)產(chǎn)制的定性入手，認(rèn)為夫妻財(cái)產(chǎn)制是結(jié)婚時(shí)在夫妻共同住所地締結(jié)的合同，因此可以認(rèn)為夫妻雙方默示其合同受住所地法支配，后人在此基礎(chǔ)上提出了意思自治的觀點(diǎn)，并運(yùn)用到合同等領(lǐng)域。根據(jù)意思自治的觀點(diǎn)，在契約關(guān)系中，應(yīng)適用當(dāng)事人自主選擇的法，即使當(dāng)事人無明示選擇，法院應(yīng)推定其默示的意思。正如當(dāng)事人雙方可以按照自己的意思產(chǎn)生相互之間的權(quán)利義務(wù)，所以關(guān)于適用于他們的合同的法律，也應(yīng)該由他們決定，也即意思自治原則。

有學(xué)者認(rèn)為在涉外合同中，應(yīng)該賦予當(dāng)事人自主選擇權(quán)利，由于涉及多個(gè)國(guó)家的法律和這些國(guó)家參與的國(guó)際公約，又由于這些國(guó)內(nèi)法和國(guó)際公約的規(guī)定不同，當(dāng)事人意愿被滿足的程度和利益被保護(hù)及實(shí)現(xiàn)的程度就具有了可選性。在這種情況下，意思自治原則有著更大的合理性，一是基于對(duì)當(dāng)事人意志的尊重，賦予當(dāng)事人在多個(gè)國(guó)內(nèi)法和公約中選擇準(zhǔn)據(jù)法的權(quán)利; 二是基于最大限度實(shí)現(xiàn)當(dāng)事人利益原則，允許當(dāng)事人在多個(gè)內(nèi)容不同的法律中選擇最有利于自己的法律。此外意思自治在很大程度上可以提高法律適用結(jié)果的可預(yù)見性、確定性，因此對(duì)當(dāng)事人的意思自治應(yīng)慎設(shè)限制。國(guó)內(nèi)學(xué)者就涉外勞動(dòng)合同根據(jù)意思自治原則確定合同準(zhǔn)據(jù)法有不同觀點(diǎn)。有學(xué)者區(qū)分合同履行地在國(guó)內(nèi)還是國(guó)外而主張不同的做法，對(duì)于在我國(guó)境內(nèi)履行的涉外勞動(dòng)合同，適用中國(guó)法; 對(duì)于在我國(guó)境外履行的涉外勞動(dòng)合同，允許當(dāng)事人選擇適用合同的法律，同時(shí)對(duì)適用當(dāng)事人選擇的法律做出明確的限制，以保證勞動(dòng)者享有我國(guó)法律中對(duì)勞動(dòng)者的強(qiáng)制性保護(hù)措施，如勞動(dòng)安全保障、最低工資標(biāo)準(zhǔn)等。

上述的觀點(diǎn)可以這樣分析，國(guó)內(nèi)履行的合同適用法院地法，國(guó)外履行的合同允許當(dāng)事人自主選擇準(zhǔn)據(jù)法，但用法院地法限制當(dāng)事人的意思自治。這種二元論的觀點(diǎn)顯得不妥，首先，根據(jù)國(guó)際私法中普遍原則，國(guó)內(nèi)法和國(guó)外法處于平等的地位，國(guó)內(nèi)外法應(yīng)平等適用，不能單單認(rèn)為只有法院法才更有利于保護(hù)本國(guó)勞動(dòng)者的利益。其次，單根據(jù)合同履行地不同而主張不同的法的選擇方法，對(duì)同是一個(gè)國(guó)家的勞動(dòng)者來說，可能會(huì)產(chǎn)生同人適用不同法的結(jié)果，有失公平; 再次，涉外勞動(dòng)關(guān)系法律適用因此而可能變得更加復(fù)雜。有些學(xué)者認(rèn)為，當(dāng)事人意思自治原則在選擇準(zhǔn)據(jù)法時(shí)優(yōu)先適用，允許當(dāng)事人在解決糾紛前的任何時(shí)候，選擇準(zhǔn)據(jù)法。關(guān)系中，用人單位處于強(qiáng)者地位，勞動(dòng)者處于弱勢(shì)地位，兩者并不真正平等，如果不加限制地允許勞動(dòng)關(guān)系雙方自主選擇準(zhǔn)據(jù)法，有利于用人單位利益的法可能得到適用，勞動(dòng)者只能被動(dòng)接受，不符合國(guó)法律適用保護(hù)弱者利益這一基本原則。針對(duì)有些學(xué)者主張限制外國(guó)法的適用，有學(xué)者認(rèn)為在一定條件下適用外國(guó)法不但不會(huì)有損于勞動(dòng)者的利益，還會(huì)更有利于勞動(dòng)者利益。尤其是在我國(guó)勞動(dòng)法賠償標(biāo)準(zhǔn)比較低，外國(guó)法賠償額較高時(shí)。

盲目限制外國(guó)法和不加限制的適用外國(guó)法都是極端的做法，法的選擇適用以保護(hù)勞動(dòng)者合法權(quán)益為核心價(jià)值，既要遵循保護(hù)弱方當(dāng)事人合法權(quán)益原則，又要尊重當(dāng)事人真實(shí)選擇意愿。首先，當(dāng)事人的選擇應(yīng)是善意和合法的，以避免一方利益受到損害以及法律適用結(jié)果不公正，禁止當(dāng)事人借自主選擇規(guī)避本應(yīng)適用的強(qiáng)制性規(guī)定。其次，慎以違反公共秩序排除當(dāng)事人的選擇，不能不加區(qū)分的一律規(guī)定違反任何國(guó)家的公共秩序皆無效，應(yīng)限于違法法院地公共秩序的法律選擇無效。再次，當(dāng)事人應(yīng)當(dāng)以明示的方式選擇準(zhǔn)據(jù)法，勞動(dòng)者和用人單位可以在勞動(dòng)合同中約定要適用的法，也可以單獨(dú)簽訂法律選擇協(xié)議，也可以在糾紛發(fā)生后協(xié)議選擇，但在合同中納入某國(guó)法或某國(guó)際公約或國(guó)際慣例作為合同條款時(shí)，這些被納入法不能被作為準(zhǔn)據(jù)法，因此這種納入也不能被視為明示選擇。通過合同文本、合同用語等和合同相關(guān)情況來推斷當(dāng)事人意欲選擇適用哪國(guó)法帶有偶然性，難以確定當(dāng)事人的真實(shí)意思，這種推斷需要當(dāng)事人確認(rèn)后才能有效。

二、最密切聯(lián)系原則

在合同領(lǐng)域，各國(guó)立法一般規(guī)定當(dāng)事人未有效選擇準(zhǔn)據(jù)法時(shí)，適用與合同有最密切聯(lián)系的法律。一般認(rèn)為最密切聯(lián)系原則源于薩維尼的法律關(guān)系本座說，該說認(rèn)為每一項(xiàng)法律關(guān)系都有一個(gè)固有的本座，該本座所在地的法律應(yīng)是適用于該項(xiàng)法律關(guān)系最合適的法律。這種法律關(guān)系和某法域之間的內(nèi)在聯(lián)系是尋求和確定準(zhǔn)據(jù)法最正確的線索，聯(lián)系的程度越密切，依此尋找到的法律就越是恰當(dāng)?shù)?、?zhǔn)確的。這種從本座到最密切聯(lián)系的演變產(chǎn)生的結(jié)果就是最密切聯(lián)系原則。最密切聯(lián)系原則通過預(yù)制的法律選擇規(guī)則和法官自由裁量?jī)煞矫骟w現(xiàn)，同時(shí)具有穩(wěn)定性和靈活性。但最密切聯(lián)系原則靈活性的過分發(fā)揮，會(huì)影響到法律適用的確定性，由此可能帶來不良后果，限制就顯得必要了。具體的方法有: 第一，提供具體的連結(jié)點(diǎn)作為裁量的標(biāo)準(zhǔn)限制，如在合同簽訂地、履行地、標(biāo)的物所在、地當(dāng)事人的國(guó)籍國(guó)、住所地國(guó)等范圍內(nèi)尋找最密切連地。第二，明確法官裁量時(shí)的考慮因素，如最密切連結(jié)點(diǎn)的數(shù)量，結(jié)果的可預(yù)見性和確定性，政府的利益等。最密切聯(lián)系原則運(yùn)用于涉外合同的結(jié)果就是特征性履行理論，該理論認(rèn)為合同應(yīng)適用和承擔(dān)特征性義務(wù)履行的當(dāng)事人聯(lián)系最密切的法。特征性履行理論將最密切聯(lián)系原則轉(zhuǎn)化為法律選擇規(guī)則，提高了法律適用的確定性和結(jié)果的可預(yù)見性。

三、中國(guó)涉外勞動(dòng)合同法律適用

( 一) 有限制的意思自治

在我國(guó)涉外民事關(guān)系法律適用法中規(guī)定勞動(dòng)合同適用勞動(dòng)地法，并沒有規(guī)定當(dāng)事人可以選擇準(zhǔn)據(jù)法。勞動(dòng)合同雖是一種特殊合同，但賦予當(dāng)事人自主選擇準(zhǔn)據(jù)法的權(quán)利未嘗不可，一方面尊重了當(dāng)事人的意愿，另一方面增加了法的選擇靈活性，使勞動(dòng)者有選擇對(duì)自己有利的法的機(jī)會(huì)。當(dāng)然，當(dāng)事人的選擇并不是毫不加限制的，在涉外勞務(wù)合同中，對(duì)當(dāng)事人意思自治原則應(yīng)予合理的限制。首先，當(dāng)事人選擇的法應(yīng)體現(xiàn)與勞動(dòng)合同有實(shí)質(zhì)聯(lián)系，可以為勞動(dòng)合同履行地法、用人單位住所地法或營(yíng)業(yè)地法，并且不能規(guī)避本應(yīng)適用的強(qiáng)行法; 其次，當(dāng)事人選擇準(zhǔn)據(jù)法時(shí)應(yīng)采用明示的方式; 再次，在合同存續(xù)期間，所選準(zhǔn)據(jù)法發(fā)生改變的，應(yīng)從有利于保護(hù)勞動(dòng)者利益出發(fā)，選擇適用前法或后法; 最后，當(dāng)事人沒有選擇法律或者法律選擇無效時(shí)，根據(jù)最密切聯(lián)系原則，適用勞動(dòng)合同特征履行地法，即勞動(dòng)地法。

篇8

關(guān)鍵詞： 最密切聯(lián)系原則涉外合同法律適用

中圖分類號(hào)：D9 文獻(xiàn)標(biāo)識(shí)碼：A 文章編號(hào)：

一、最密切聯(lián)系原則的概述

(一) 最密切聯(lián)系原則的內(nèi)涵

通說認(rèn)為，最密切聯(lián)系原則起源于薩維尼在他的《現(xiàn)代羅馬法體系》一書的“法律關(guān)系本座說”，之后的英國(guó)學(xué)者韋斯特萊克在他的《國(guó)際私法論》中初現(xiàn)該原則的雛形。真正創(chuàng)立了“最密切聯(lián)系原則”的是美國(guó)的里斯，他本人對(duì)1954年的“奧汀訴奧汀”案和1963年的“貝科克訴杰克遜”案進(jìn)行了評(píng)價(jià)和研究，創(chuàng)立了“最密切聯(lián)系原則”，確立了該原則在國(guó)際私法中的地位。筆者認(rèn)為，所謂的最密切聯(lián)系原則（其英文表述為the Doctrine of the Most Significant Relationship）是指法院在審理涉外的案件中，當(dāng)事人沒有選擇爭(zhēng)議的準(zhǔn)據(jù)法或者對(duì)所要選擇的適用法有爭(zhēng)議時(shí)，法院選擇適用與該爭(zhēng)議的法律關(guān)系最密切、最直接的連接點(diǎn)所適用的法律以解決爭(zhēng)議的原則。在涉外合同糾紛中，即是指合同應(yīng)適用定位在一個(gè)國(guó)家或者地區(qū)的法律。

（二）最密切聯(lián)系原則的價(jià)值取向

國(guó)際私法的終極追求目標(biāo)是為了實(shí)現(xiàn)正義。正是這一追求才有了國(guó)際私法從注重地域的聯(lián)系法律選擇方向到注重結(jié)果的法律選擇方向。因此，“最密切聯(lián)系原則”的確立也正是為了適應(yīng)這種價(jià)值的追求而出現(xiàn)。傳統(tǒng)的沖突規(guī)范關(guān)注與連接點(diǎn)的選擇，機(jī)械的套用連接點(diǎn)而忽略了這種法律關(guān)系本身的內(nèi)容所在。最密切聯(lián)系原則正是在形式正義的基礎(chǔ)之上追求實(shí)質(zhì)的正義，從而避免機(jī)械地適用法律帶來的非正義，使得法院在審理復(fù)雜的涉外合同糾紛時(shí)可以做出靈活的處理。

二、最密切聯(lián)系原則的國(guó)外合同領(lǐng)域的法律適用

美國(guó)把“最密切聯(lián)系原則”放在《第二次沖突法重述》的第188條加以規(guī)定。對(duì)特殊合同的適用則在第192條和第193條分別對(duì)人壽保險(xiǎn)合同、火災(zāi)保險(xiǎn)合同和擔(dān)保保險(xiǎn)合同等加以規(guī)定。另外，在合同之外的一些特殊的領(lǐng)域，比如流通證券，則做了保留。

英國(guó)在合同領(lǐng)域的適用最密切聯(lián)系原則主要是作為“兜底條款”予以適用。在合同領(lǐng)域的適用上未見有明確的法律規(guī)定，一般主要通過判例予以確認(rèn)。但是莫里斯的“自體法”思想的提出，給予了一個(gè)最密切聯(lián)系原則在英國(guó)適用的思想指導(dǎo)。

德國(guó)在《關(guān)于改革國(guó)際私法立法》的第28條規(guī)定，契約的適用與其有密切聯(lián)系的國(guó)家的法律……合同也可以部分例外的適用與其有密切的另一個(gè)國(guó)家的法律。該條款正是對(duì)合同領(lǐng)域適用最密切聯(lián)系原則的規(guī)定。

三、國(guó)內(nèi)的最密切聯(lián)系原則的立法狀況

我國(guó)對(duì)于最密切聯(lián)系原則的規(guī)定的法律主要有1985年的《涉外經(jīng)濟(jì)合同法》（已失效）、1986年的《民法通則》、1987年的《關(guān)于適用〈涉外經(jīng)濟(jì)合同法〉若干問題的解答》、1992年的《中華人民共和國(guó)海商法》、1999年的《中華人民共和國(guó)合同法》、2007年的《最高人民法院關(guān)于審理涉外民事或商事合同糾紛案件法律適用若干問題的規(guī)定》以及2010年的《涉外民事關(guān)系法律適用法》的規(guī)定。從以上立法狀況可以看出，我國(guó)在對(duì)最密切聯(lián)系原則的規(guī)定時(shí)，呈現(xiàn)出立法多樣性，適用的原則性和靈活性并存等特點(diǎn)。

在2007年的《最高人民法院關(guān)于審理涉外民事或商事合同糾紛案件法律適用若干問題的規(guī)定》就當(dāng)事人如何適用選擇準(zhǔn)據(jù)法做了詳細(xì)的規(guī)定，并列舉了諸如買賣合同、承攬合同、融資租賃合同等17類合同的在法律沖突的適用最密切聯(lián)系原則的規(guī)定。而在新的2010年的《涉外民事關(guān)系法律適用法》中在該法的第2條第2款規(guī)定了最密切聯(lián)系原則為基本原則。在該法的第六章41條則明確規(guī)定了合同沖突的適用。通過對(duì)該法條的規(guī)定，可以發(fā)現(xiàn)在選擇適用最密切聯(lián)系原則時(shí)，應(yīng)優(yōu)先適用特征履行地法。最密切聯(lián)系原則的確立對(duì)于解決復(fù)雜的涉外合同案件提供了法律依據(jù)，同時(shí)也賦以法院更多的自由裁量權(quán)來實(shí)現(xiàn)國(guó)際私法的正義價(jià)值。

四、最密切聯(lián)系原則在涉外合同領(lǐng)域中的問題

（一）擴(kuò)大了法院的濫用自由裁量權(quán)的風(fēng)險(xiǎn)

最密切聯(lián)系原則在法律條文中的規(guī)定，無疑使法院在審理案件中有了更多的靈活性，然而，在適用合同關(guān)系最密切聯(lián)系的法律的時(shí)候，對(duì)于復(fù)雜的涉外商事合同而言，要素的繁多，連接點(diǎn)的確定，增加了法官在選擇上的判斷。然而，法官對(duì)最密切聯(lián)系的選擇和判斷則因人而異，會(huì)由于法官個(gè)人的經(jīng)驗(yàn)、素質(zhì)、學(xué)歷等等不確定主觀因素而增加了法律的不確定性。法院的自由裁量權(quán)，可以理解為，法官在適用法律審理案件時(shí)，可以在原則和規(guī)則范圍之內(nèi)，根據(jù)案件的實(shí)際情況，合理選擇適用法律。這樣在法官適用法律的時(shí)候沒有一個(gè)標(biāo)準(zhǔn)衡量，何謂最密切聯(lián)系的法律，則由法官自己來判斷。因此，導(dǎo)致了原則適用可能出現(xiàn)的失控狀態(tài)，增加了濫用裁量權(quán)的風(fēng)險(xiǎn)。

（二）法院未能正確適用最密切聯(lián)系原則判案

現(xiàn)階段，由于各種原因，我國(guó)法官整體素質(zhì)偏低，在適用該原則的時(shí)候經(jīng)常出現(xiàn)理解不到位，而對(duì)于最密切聯(lián)系原則的適用標(biāo)準(zhǔn)又沒有統(tǒng)一的司法解釋。盡管最高院于2008年出臺(tái)的《最高人民法院關(guān)于審理涉外民事或商事合同糾紛案件法律適用若干問題的規(guī)定》確定了與合同有最密切聯(lián)系的法律適用，然而未對(duì)如何進(jìn)一步適用做出解釋，導(dǎo)致了有的法院為了避開或者為了適用法律的便利，采用了簡(jiǎn)單的方法來審判案件。雖稱之為最密切聯(lián)系原則，卻等同認(rèn)為是便利審判的原則，均劃歸為適用我國(guó)法律。更有法院認(rèn)為適用最密切聯(lián)系原則即是根據(jù)不同的案件和法律關(guān)系的特點(diǎn)，來確認(rèn)最密切聯(lián)系的法律。

（三）可能出現(xiàn)無法查明的法律適用

盡管出臺(tái)了《涉外民事關(guān)系法律適用法》以及最高人民法院關(guān)于審理涉外民事或商事合同糾紛案件法律適用若干問題的規(guī)定》對(duì)涉外合同的適用法律做了規(guī)定，但是在適用過程中，最密切聯(lián)系原則仍然存在著盲區(qū)。對(duì)于遇到法官通過適用最密切聯(lián)系原則確定了一個(gè)地區(qū)或者國(guó)家的法律之后，審理后卻發(fā)現(xiàn)該地區(qū)或者國(guó)家的法律本身也未做出如何處理此類糾紛，此時(shí)，有可能讓案件無法繼續(xù)審判，而我國(guó)的法律也未對(duì)此加以進(jìn)一步規(guī)定。

五、完善最密切聯(lián)系原則在涉外合同領(lǐng)域的適用

（一）確定適用最密切聯(lián)系原則的適用標(biāo)準(zhǔn)

在涉外合同領(lǐng)域中，在選擇適用準(zhǔn)據(jù)法時(shí)可以考慮首先適用“特征性履行說”，其次將“最密切聯(lián)系原則”作為其補(bǔ)充性原則予以適用。遇到如消費(fèi)者合同、雇用合同、技術(shù)合同等類似的比較復(fù)雜而需要運(yùn)用特征性履行說確定合同特征的，可利用一些公理性原則予以確定對(duì)特征性履行說加以明確，以彰顯法律的公平正義價(jià)值，減少因法官的“自由裁量權(quán)”帶來的不確定性。

（二）加大對(duì)法院系統(tǒng)的工作人員的培訓(xùn)，提高法官隊(duì)伍職業(yè)素質(zhì)

法官隊(duì)伍職業(yè)素質(zhì)問題，長(zhǎng)期以來一直是困擾我國(guó)法院審判案件的一個(gè)問題。盡管我們不能像西方國(guó)家的法官具備那么高的素質(zhì)，而又無法改變目前現(xiàn)有的用人機(jī)制，那么只有通過加大對(duì)審判人員的業(yè)務(wù)培訓(xùn)等通過其他機(jī)制來完善這種因?qū)徟腥藛T的主觀帶來的不公正性。

六、結(jié)語

最密切聯(lián)系原則的確立適用，對(duì)于我國(guó)在涉外合同的審理過程中無疑是持肯定的態(tài)度，滿足了我國(guó)在應(yīng)對(duì)復(fù)雜的涉外合同案件的處理的客觀情況的需求，也適應(yīng)了國(guó)際私法的發(fā)展潮流和趨勢(shì)。筆者認(rèn)為，在不久的將來，應(yīng)進(jìn)一步出臺(tái)關(guān)于最密切聯(lián)系原則的適用的司法解釋，以完善其不合理之處。

參考書目

1．肖永平.國(guó)際私法原理[M].北京：法律出版社，2003

2．杜濤.國(guó)際私法的現(xiàn)代化進(jìn)程[M].上海：上海人民出版社.2007

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4．馬志強(qiáng).最密切聯(lián)系原則的利弊分析[J].河南教育學(xué)院學(xué)報(bào).2010,29 (3)

篇9

在合同領(lǐng)域的法律適用問題上，基于契約自由的觀念，意思自治原則在各國(guó)的立法當(dāng)中占據(jù)十分重要的地位。然而，這種觀點(diǎn)隨著商業(yè)實(shí)踐的不斷發(fā)展而日益受到限制。其中的主要原因在于：如果合同雙方當(dāng)事人的經(jīng)濟(jì)社會(huì)地位不平等，就有可能造成基于當(dāng)事人意思自治所選擇的準(zhǔn)據(jù)法未必符合公平原則。在雇傭合同中就會(huì)出現(xiàn)這種問題，所以有必要進(jìn)行研究。

傳統(tǒng)法律規(guī)定抽象人格，對(duì)一切法律關(guān)系主體作抽象地對(duì)待，于是在其業(yè)主與勞動(dòng)者的法律關(guān)系中，造成了經(jīng)濟(jì)地位上的強(qiáng)者對(duì)經(jīng)濟(jì)地位上的弱者在實(shí)質(zhì)上的支配。勞動(dòng)者（雇員）受聘往往通過勞動(dòng)合同來實(shí)現(xiàn)，雇主往往會(huì)在格式化的勞動(dòng)合同中約定，勞動(dòng)合同適用某一國(guó)的有利于雇主的法律，從而使得雇主的某些責(zé)任得到預(yù)先排除或者減輕。為了糾正這種不合理的現(xiàn)象，體現(xiàn)法律對(duì)弱者的人文關(guān)懷，有關(guān)保護(hù)勞動(dòng)（雇員）的立法，往往采取傾斜保護(hù)政策。就保護(hù)弱者而言，有關(guān)保護(hù)勞動(dòng)者（雇員）的立法以一種特殊的標(biāo)準(zhǔn)衡量當(dāng)事人的地位，這種特殊的標(biāo)準(zhǔn)源于對(duì)社會(huì)弱者的身份認(rèn)定。1996年列支敦士登《列支敦士登國(guó)際私法》第48條、1998年突尼斯《突尼斯國(guó)際私法法典》第67條都是保護(hù)勞動(dòng)者的規(guī)定。從各國(guó)法律的規(guī)定來看，首先，當(dāng)事人選擇的法律，不允許剝奪勞動(dòng)者（雇員）由法律所提供的強(qiáng)制性保護(hù)；其次，在無法律選擇的情況下，一般適用雇員慣常工作地法，以有利于雇員。

二、涉外勞動(dòng)雇傭合同準(zhǔn)據(jù)法的法社會(huì)學(xué)考察

法社會(huì)學(xué)的出現(xiàn)是20世紀(jì)西方最重大的事件和最突出的成就。自十九世紀(jì)中葉以來，我們所進(jìn)行的法律沖突研究都是在法律實(shí)證主義理論或方法指導(dǎo)下進(jìn)行的。但任何一種法律沖突，從根本上說都是不同國(guó)家或地區(qū)的法律規(guī)范所體現(xiàn)出來的文化沖突。拓寬解決法律沖突的思路，尋求解決法沖突的新方法，并進(jìn)而從終極意義上消除法律沖突，法社會(huì)學(xué)為我們提供了一個(gè)新的研究途徑。它要求我們運(yùn)用法社會(huì)學(xué)的理論或方法，從政治、經(jīng)濟(jì)、哲學(xué)、習(xí)俗、傳統(tǒng)等多個(gè)角度或?qū)哟螌?duì)各國(guó)法律沖突的文化背景、形成機(jī)制、發(fā)展趨向以及可能的解決方法等問題進(jìn)行深入、細(xì)致、周全地考察、調(diào)查、分析和論證。

我們對(duì)法律的研究，不應(yīng)局限于法律規(guī)范本身的規(guī)定，而應(yīng)透過這種規(guī)范，發(fā)現(xiàn)法律制度背后所體現(xiàn)的各個(gè)國(guó)家不同時(shí)期文化差異及其延續(xù)下來所蘊(yùn)含的價(jià)值。英國(guó)著名學(xué)者梅因曾在《古代法》中指出，人類社會(huì)的進(jìn)步，從法律制度史著眼，表現(xiàn)為“從身份到契約”的運(yùn)動(dòng)過程。然而，19世紀(jì)的梅因似乎只是對(duì)其先前歷史進(jìn)行了總結(jié)，當(dāng)人們跨入20世紀(jì)之后便發(fā)現(xiàn)，20世紀(jì)法律史的演進(jìn)似乎是逆梅因命題而上的，那就是在很大程度上表現(xiàn)為“從契約到身份”的運(yùn)動(dòng)過程。導(dǎo)致這一轉(zhuǎn)變的原因異常深刻而復(fù)雜，簡(jiǎn)單地說，主要是因?yàn)閲?guó)家權(quán)力對(duì)市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)的干預(yù)以及20世紀(jì)人權(quán)的發(fā)展所致。然而，從目前的實(shí)際情形看，這一反向運(yùn)動(dòng)過程并不是對(duì)梅因命題的否定，而是對(duì)梅因命題的修正和完善，其實(shí)質(zhì)是“矯正正義”對(duì)“分配正義”的補(bǔ)充和完善。

從“契約到身份”的反向運(yùn)動(dòng)同時(shí)影響了20世紀(jì)各國(guó)國(guó)際私法的發(fā)展，就法律選擇程序而言，是在進(jìn)行法律選擇的同時(shí)，盡可能地使法律選擇的結(jié)果有利于部分特定的法律主體，從而實(shí)現(xiàn)保護(hù)他們的私法利益的目的，這便是保護(hù)性多邊沖突規(guī)則。無論是在國(guó)際私法的管轄權(quán)領(lǐng)域，還是在法律選擇領(lǐng)域，近幾十年來逐步形成了鮮明的保護(hù)性規(guī)則。保護(hù)性管轄權(quán)規(guī)則和保護(hù)性多邊沖突規(guī)則都基于一致的法律原理或?qū)嶓w目的，那就是對(duì)特定法律主體提供特別的保護(hù)措施，而且兩者在很大范圍上是相互對(duì)應(yīng)的，保護(hù)性多邊沖突規(guī)則突出了保護(hù)特定法律主體私人利益的實(shí)體政策和目的。例如對(duì)消費(fèi)者和個(gè)人受雇傭者的保護(hù)。我們這里所要討論的，便是保護(hù)性多邊沖突規(guī)則對(duì)受雇傭者的保護(hù)。

法律制定出來要運(yùn)用于社會(huì)中，法律的血脈應(yīng)當(dāng)根植于在社會(huì)關(guān)系中，生命應(yīng)當(dāng)依靠流動(dòng)著的社會(huì)生活來滋養(yǎng)，價(jià)值應(yīng)當(dāng)通過它在社會(huì)實(shí)際中的運(yùn)行結(jié)果來檢驗(yàn)。換句話說，雖然法律是人類社會(huì)賴以存在和發(fā)展的必要條件，但法律的內(nèi)容則應(yīng)當(dāng)來自社會(huì)生活，而不是來自某種獨(dú)立的觀念本身。我們知道，作為邏輯上的原則，任何事物都不能自證其身。同樣地，法律本身的正當(dāng)性與可行性也不能由法律觀念來自我說明，而應(yīng)當(dāng)?shù)缴鐣?huì)生活中去檢驗(yàn)。紙面上的法一定要運(yùn)用到現(xiàn)實(shí)的社會(huì)中，在現(xiàn)實(shí)的生活中發(fā)現(xiàn)其優(yōu)劣，之后逐步進(jìn)行改進(jìn)。對(duì)于國(guó)際私法中的涉外雇傭合同的規(guī)定也是一樣，先是在法律把這部分法律關(guān)系進(jìn)行一定的規(guī)定，但是，沒有一個(gè)人是神，立法者也不例外，在制定法律的時(shí)候不可能把任何情況都衡量得完美無缺、不可能通曉一切的知識(shí)。那種規(guī)定運(yùn)用到社會(huì)中，發(fā)現(xiàn)現(xiàn)實(shí)生活中有許多變數(shù)，其中，政治、經(jīng)濟(jì)、文化在相互交錯(cuò)中產(chǎn)生不可預(yù)料的結(jié)果是一種必然。這里的強(qiáng)者與弱者的差別也是其中的一個(gè)結(jié)果之一，盡管現(xiàn)在已經(jīng)在不同的領(lǐng)域強(qiáng)調(diào)一種平等，但是，至少在目前，這種不平等還是存在的。表面看起來，允許當(dāng)事人意思自治，但是把這個(gè)法律用到社會(huì)中，受著經(jīng)濟(jì)、政治、政策等等多種因素的影響，在這種作用中使立法者發(fā)現(xiàn)，平等的立法賦予經(jīng)濟(jì)上不平等的人時(shí)，根本不能帶來平等的公正的結(jié)果。所以，立法者為了維護(hù)一種真正的平等，他們進(jìn)行立法的傾向，來實(shí)現(xiàn)真正的正義。法律與社會(huì)之間的運(yùn)行邏輯是不適應(yīng)―基本適應(yīng)―適應(yīng)―不適應(yīng)，依次循環(huán)往復(fù)。在這種關(guān)系中，我們發(fā)現(xiàn)，真正適應(yīng)社會(huì)的規(guī)范只能從社會(huì)發(fā)展的需要中，從社會(huì)現(xiàn)實(shí)的政治、經(jīng)濟(jì)和文化的相互關(guān)系中去尋找，而不是根據(jù)立法者的愿望去構(gòu)造，這樣，才能符合社會(huì)的實(shí)際，也才是真正體現(xiàn)公平、正義的良法。國(guó)際私法在19世紀(jì)形成之際尋求的是一種確定性的價(jià)值。這是因?yàn)槟菚r(shí)，歐洲民族國(guó)家正在追求各自法律體系的獨(dú)立，雖然存在基督教、羅馬法和經(jīng)院主義方法的法律共同體基礎(chǔ)，但多元法律體系求“分”不求“合”，沖突正義便成了當(dāng)時(shí)各國(guó)國(guó)際私法的首要目標(biāo)。但是，到了20世紀(jì)，尤其是在兩次世界大戰(zhàn)之后，世界整體上趨于平靜，國(guó)際民商事交流日益活躍，在這種背景下，歐洲“復(fù)活”了法律共同體的觀念，在美國(guó)這個(gè)內(nèi)部更加緊密的法律共同體內(nèi)，多元法律體系“求合”更甚于“求分”，因此美國(guó)國(guó)際私法率先進(jìn)行了“沖突法革命”，開始追求“實(shí)質(zhì)正義”，而歐洲國(guó)際私法也隨即走上了“靜悄悄的演變”之路。可見，法律的價(jià)值目標(biāo)也不是完全忽視社會(huì)的變化，從某種程度上法律也是社會(huì)變化的反應(yīng)，國(guó)際私法也是順應(yīng)這種趨勢(shì)，來適時(shí)地調(diào)整自身的某種不適應(yīng)社會(huì)的成分。在20世紀(jì)的最后四分之一時(shí)期內(nèi)，國(guó)際私法的靈活性表現(xiàn)得很是明顯。在程序與正義的價(jià)值中開始注重正義的因素。這在涉外雇傭合同中的立法及各國(guó)的實(shí)踐中就得到了很好的驗(yàn)證。所以這種趨勢(shì)是完全符合國(guó)際私法的內(nèi)在價(jià)值及發(fā)展趨向的。

三、我國(guó)相關(guān)立法的完善和發(fā)展

有兩種不同的立法方式可用于這方面的對(duì)比。通過對(duì)比來進(jìn)行借鑒，用以促進(jìn)我國(guó)國(guó)際私法的發(fā)展。一種是《瑞士聯(lián)邦國(guó)際私法法規(guī)》的方式，該法第120條對(duì)消費(fèi)者合同規(guī)定“由消費(fèi)者習(xí)慣居所地國(guó)家的法律支配”，并且“法律的選擇被排除在外”。另一種是奧地利、德國(guó)等國(guó)家的方式，《聯(lián)邦德國(guó)國(guó)際私法》第30條規(guī)定，雇用合同中，“當(dāng)事人所作的法律選擇不得剝奪雇員工作地或經(jīng)營(yíng)活動(dòng)地法律的強(qiáng)行規(guī)則所賦予雇員的保護(hù)。”《奧地利聯(lián)邦國(guó)際私法法規(guī)》第44條規(guī)定，“在受雇傭人工作地或慣常居所地法律的強(qiáng)者規(guī)定的范圍內(nèi)，對(duì)受雇傭人不利的明示法律選擇無效。”《關(guān)于合同義務(wù)法律適用公約》第7條規(guī)定，在考慮是否認(rèn)為與合同有更密切聯(lián)系的國(guó)家法律的強(qiáng)制性規(guī)定為有效時(shí)，應(yīng)注意此種規(guī)定的性質(zhì)和目的，以及其適用或不適用的后果；公約第5條和第6條還規(guī)定了與《聯(lián)邦德國(guó)國(guó)際私法》第29條和第30條相似的內(nèi)容。

篇10

    [關(guān)鍵詞] 涉外貨物買賣合同 固定價(jià)格 情更 不可抗力 價(jià)格變更

    采用固定價(jià)格作價(jià)的涉外貨物買賣合同關(guān)于固定價(jià)格的約定是否違反了法律對(duì)不可抗力和情更原則的規(guī)定?也就是說,采用固定價(jià)格作價(jià)的買賣雙方在履行合同過程中發(fā)生了不可抗力或情更,為了不使合同的履行顯失公平,能否援引不可抗力或情更原則的法律規(guī)定變更合同價(jià)格?本文將對(duì)此進(jìn)行探析。此外,根據(jù)我國(guó)《合同法》的規(guī)定,涉外貨物買賣合同所適用的法律由雙方當(dāng)事人約定,既可約定適用中國(guó)法律,也可約定適用其他國(guó)家的法律。本文討論的涉外貨物買賣合同以適用中國(guó)法律為前提。

    一、固定價(jià)格作價(jià)方法的特點(diǎn)

    所謂固定價(jià)格作價(jià)是指買賣雙方在涉外貨物買賣合同中,把貨物價(jià)格明確約定在合同中,并約定事后不論發(fā)生什么情況(即使訂約后市價(jià)有重大變化)均按合同確定的價(jià)格結(jié)算貨款的作價(jià)方法。采用固定價(jià)格作價(jià)方法有三個(gè)特點(diǎn):一是價(jià)格的確定性,合同標(biāo)的物的價(jià)格在訂立合同時(shí)就明確地約定在合同里,這使它區(qū)別于訂約時(shí)不確定價(jià)格的暫不固定價(jià)格、暫定價(jià)格和滑動(dòng)價(jià)格的作價(jià)方法;二是價(jià)格的不可變更性,訂約后不論發(fā)生什么情況(即使訂約后市價(jià)有重大變化)均按合同確定的價(jià)格結(jié)算貨款,不允許變更合同的價(jià)格;三是價(jià)格不可變更的明示性,買賣雙方必須在合同中明確約定訂約后價(jià)格是不能變更的,如在合同中約定“合同成立后,不得提高價(jià)格”、“ 合同成立后,不得調(diào)整價(jià)格”等等。采用該作價(jià)方法,合同價(jià)格一經(jīng)確定,雙方就必須嚴(yán)格執(zhí)行,任何一方都不得擅自更改原定價(jià)格,意味著買賣雙方要承擔(dān)從訂約到交貨付款時(shí)價(jià)格劇烈變動(dòng)的風(fēng)險(xiǎn)。但是,上述“無論發(fā)生什么情況”是否包括不可抗力或情更?如果包括,合同關(guān)于固定價(jià)格的約定是否違反了法律對(duì)不可抗力和情更原則的規(guī)定?也就是說,采用固定價(jià)格作價(jià)的買賣雙方在履行合同過程中發(fā)生了不可抗力或情更,為了不使合同的履行顯失公平,能否援引不可抗力或情更原則的法律規(guī)定變更合同價(jià)格?

    二、不可抗力和情更的法律特征

    關(guān)于不可抗力的含義,各國(guó)解釋不盡一致。我國(guó)法律認(rèn)為,不可抗力是指不能預(yù)見、不能避免并不能克服的客觀情況。按《聯(lián)合國(guó)國(guó)際貨物銷售合同公約》解釋,是指非當(dāng)事人所能控制,而且沒有理由預(yù)期其在訂立合同時(shí)所能考慮到或能避免或克服它或它的后果而使其不能履行合同義務(wù)的障礙。據(jù)此,不可抗力是指在合同成立以后所發(fā)生的,不是由于當(dāng)事人一方的故意或過失所造成的,對(duì)其發(fā)生以及造成的后果是當(dāng)事人不能預(yù)見、不能控制、不能避免并不能克服的。

    情更原則又稱情勢(shì)變更原則,是指在合同訂立后,發(fā)生了當(dāng)事人訂約時(shí)不能預(yù)見的情況,導(dǎo)致訂立合同的基礎(chǔ)動(dòng)搖或喪失,使合同的履行失去意義或者履行合同使當(dāng)事人之間的利益重大失衡,繼續(xù)維持合同原有效力有悖于誠(chéng)實(shí)信用原則(顯失公平)時(shí),應(yīng)當(dāng)允許當(dāng)事人終止或變更合同的一種合同法律制度。情更原則是誠(chéng)實(shí)信用原則的具體運(yùn)用,目的在于消除合同因情更所產(chǎn)生的不公平后果。該原則已經(jīng)成為當(dāng)代債法最重要的法律原則之一。

    由于情更原則賦予法院自由裁量權(quán),為了防止法官濫用情更,各國(guó)法律對(duì)情更原則的適用規(guī)定了嚴(yán)格的條件。第一,必須有情更的客觀事實(shí)。這種客觀事實(shí)是指合同訂立時(shí)作為該合同賴以成立的基礎(chǔ)的客觀情況發(fā)生了異常變動(dòng)。該變動(dòng)既可以是經(jīng)濟(jì)情況的變化,也可以是非經(jīng)濟(jì)事實(shí)的變化,如國(guó)家經(jīng)濟(jì)政策進(jìn)行了重大調(diào)整,貨幣嚴(yán)重貶值、價(jià)格大幅度上漲等。第二,情更必須發(fā)生在合同成立后履行終止前。第三,情更是訂約時(shí)當(dāng)事人不可預(yù)見的。這使它區(qū)別于正常的商業(yè)風(fēng)險(xiǎn)(如當(dāng)事人在訂約時(shí)應(yīng)當(dāng)遇見到的價(jià)格在合理幅度內(nèi)的漲或跌)。第四,情更事實(shí)的出現(xiàn)不可歸責(zé)于雙方當(dāng)事人。如國(guó)家經(jīng)濟(jì)政策的調(diào)整、全球性或區(qū)域性的經(jīng)濟(jì)危機(jī)或金融動(dòng)蕩等。第五,因情更使原合同的履行顯失公平。不可抗力已構(gòu)成履行不能,即“不能克服”,而情更發(fā)生后,原合同仍能履行,即“能克服”,只是如果繼續(xù)按原合同規(guī)定履行義務(wù),將會(huì)對(duì)當(dāng)事人顯失公平,從而會(huì)違背誠(chéng)實(shí)信用原則。這是它區(qū)別于不可抗力的主要標(biāo)準(zhǔn)之一。如價(jià)格暴漲或暴跌(變動(dòng)幅度是當(dāng)事人訂立合同時(shí)無法遇見到的)只是動(dòng)搖了合同所依賴的基礎(chǔ),合同仍能夠繼續(xù)履行,只不過是履行代價(jià)過高。因此,價(jià)格發(fā)生劇烈變動(dòng)(暴漲或暴跌)并非不可抗力,而屬情勢(shì)變更。第六,當(dāng)事人要援用情更原則救濟(jì)自身利益,主張變更或解除合同,必須請(qǐng)求法院做出裁判?？梢?情更是當(dāng)事人不能預(yù)見、不能控制、不能避免但能克服的客觀情況。

    三、當(dāng)事人不能以發(fā)生不可抗力為由變更涉外貨物買賣合同的固定價(jià)格

    各國(guó)對(duì)不可抗力法律后果的規(guī)定均為強(qiáng)制性,當(dāng)事人不能以約定的方式排除不可抗力法律后果的適用。但是,不可抗力引起的直接的法律后果是受不可抗力影響的一方可以部分或全部免除履約責(zé)任,而無需承擔(dān)違約責(zé)任。所以不可抗力所導(dǎo)致的是部分或全部履約不能或不能按時(shí)履約,當(dāng)事人只能要求解除合同或變更合同,并且變更合同也僅限于遲延履行或變更交貨數(shù)量,而不會(huì)涉及變更價(jià)格問題。所以當(dāng)采用固定作價(jià)時(shí),如果買賣雙方在訂約后遭遇了不可抗力,當(dāng)事人不能以不可抗力為理由請(qǐng)求變更合同價(jià)格,只能要求解除合同或遲延履行或變更交貨數(shù)量。即固定價(jià)格的約定并不違反法律對(duì)不可抗力的規(guī)定。

    四、當(dāng)事人不能以發(fā)生情更為由變更涉外貨物買賣合同的固定價(jià)格

    1.我國(guó)法律對(duì)情更原則的規(guī)定。

    (1)國(guó)內(nèi)法的規(guī)定。我國(guó)雖然在司法判例中出現(xiàn)了關(guān)于情更原則的內(nèi)容,但是在現(xiàn)行國(guó)內(nèi)法中一直沒有形成明確的法律規(guī)范。在學(xué)者們努力呼吁下,1993年開始制定的統(tǒng)一合同法草案中規(guī)定了情更原則。但是因?yàn)橹T多原因在最后通過合同法時(shí)卻刪掉了此項(xiàng)原則。造成了情更原則在我國(guó)國(guó)內(nèi)法中的缺位。在我國(guó)社會(huì)生活中存在著的大量的情更問題,只能寄希望于最高人民法院對(duì)現(xiàn)行《合同法》進(jìn)行擴(kuò)張性司法解釋,以適用情勢(shì)變更原則。事實(shí)上,目前我國(guó)國(guó)內(nèi)合同糾紛審理過程中對(duì)情更原則的適用都會(huì)報(bào)請(qǐng)最高人民法院核準(zhǔn)。

    (2)我國(guó)加入的國(guó)際公約和國(guó)際條約的規(guī)定。

    ①我國(guó)于1988年1月加入的《聯(lián)合國(guó)國(guó)際貨物銷售合同公約》(以下簡(jiǎn)稱公約)第79條規(guī)定:“當(dāng)事人對(duì)不履行義務(wù),不負(fù)責(zé)任,如果他能證明此種不履行義務(wù),是由于某種非他所能控制的障礙,而且對(duì)于這種障礙,沒有理由預(yù)期他在訂立合同時(shí)能考慮到或能避免或克服它或它的后果?！遍L(zhǎng)期以來,我國(guó)理論界許多人認(rèn)為此規(guī)定是對(duì)情更原則的規(guī)定。但也有許多學(xué)者認(rèn)為此規(guī)定是對(duì)不可抗力的規(guī)定。筆者同意后一種觀點(diǎn),因?yàn)椤皼]有理由預(yù)期他在訂立合同時(shí)能……克服它或它的后果”的規(guī)定是不可抗力的不能克服性,而這正是情更區(qū)別于不可抗力的主要標(biāo)準(zhǔn)之一。因此,《公約》第79條應(yīng)屬于不可抗力違約免責(zé)制度,并不是情更原則的依據(jù)。

    ②1994年由國(guó)際統(tǒng)一私法協(xié)會(huì)編撰、2004年做了大的修訂的《國(guó)際商事合同通則》(以下簡(jiǎn)稱《通則》)第6.2.1條~6.2.3條規(guī)定了艱難條款。根據(jù)《通則》第6.2.1條~6.2.3條的規(guī)定,如果履約使一方當(dāng)事人變得負(fù)擔(dān)加重,在艱難情形下該當(dāng)事人可以向人民法院提出申請(qǐng)變更合同或解除合同。艱難情形(hardship)是指由于一方當(dāng)事人履行成本增加,或由于一方當(dāng)事人所獲履約價(jià)值減少,而發(fā)生了根本改變合同雙方均衡的事件,并且,該事件在訂立合同后發(fā)生或?yàn)椴焕环疆?dāng)事人所知;在訂立合同時(shí),不利一方當(dāng)事人沒有理由考慮到該事件;事件非受不利一方當(dāng)事人所能控制,且事件的風(fēng)險(xiǎn)不由不利一方當(dāng)事人承擔(dān)?？梢?《通則》所規(guī)定的艱難條款是情更原則在私法領(lǐng)域內(nèi)的國(guó)際法淵源。

    2.《國(guó)際商事合同通則》的適用

    (1)我國(guó)是國(guó)際統(tǒng)一私法協(xié)會(huì)成員國(guó),派員參與了《通則》的起草,并已批準(zhǔn)加入《通則》。依據(jù)我國(guó)《民法通則》第142條的規(guī)定,我國(guó)應(yīng)自覺遵守《通則》。根據(jù)《通則》的規(guī)定,雙方當(dāng)事人約定其合同由《通則》管轄時(shí),應(yīng)當(dāng)適用《通則》;雙方當(dāng)事人約定其合同由“法律的一般原則”,“商人法”或類似法律管轄時(shí),應(yīng)當(dāng)適用《通則》;雙方當(dāng)事人未選擇任何法律管轄其合同時(shí),應(yīng)當(dāng)適用《通則》;當(dāng)適用法對(duì)發(fā)生的問題不能提供解決問題的有關(guān)規(guī)則時(shí),《通則》可以提供解決問題的方法;《通則》可用于解釋或補(bǔ)充國(guó)際統(tǒng)一法的文件。因此,《國(guó)際商事合同通則》既可以被稱為示范法、統(tǒng)一規(guī)則,也可被稱為國(guó)際慣例。從實(shí)用的角度看,一國(guó)在制定或修訂合同法時(shí)可以把它作為示范法,參考、借鑒其條文;合同當(dāng)事人可以選擇它作為合同的準(zhǔn)據(jù)法(適用法),作為解釋合同、補(bǔ)充合同、處理合同糾紛的法律依據(jù)。此外,當(dāng)合同的適用法律不足以解決合同糾紛所涉及的問題時(shí),法院或仲裁庭可以把它的相關(guān)條文視為法律的一般原則或商人習(xí)慣法,作為解決問題的依據(jù),起到對(duì)當(dāng)事人的意思自治以及適用法律的補(bǔ)充作用。由于我國(guó)《合同法》和《公約》中都沒有規(guī)定情勢(shì)變更原則,因此在我國(guó)的涉外合同關(guān)系中,經(jīng)常會(huì)適用《通則》中的情更原則解決問題。

    (2)《通則》和《公約》一樣,是任意性規(guī)范。根據(jù)《通則》的規(guī)定,除《通則》另有規(guī)定外,雙方當(dāng)事人可以排除適用《通則》,或部分排除或修改《通則》任何條款的效力。與此同時(shí),大多數(shù)國(guó)家的法律都強(qiáng)調(diào)情更原則具有補(bǔ)充性,也就是說作為一種在當(dāng)事人自由約定之外對(duì)合同關(guān)系進(jìn)行干預(yù)的措施,情更原則的適用不能在本質(zhì)上違背當(dāng)事人的自由約定。也就是說,如果當(dāng)事人已經(jīng)對(duì)有關(guān)情況的發(fā)生及其處理方法做了明確約定,就不能適用情更原則得出相反或不同的結(jié)論。因此,在涉外貨物買賣合同中采用固定價(jià)格方法作價(jià)時(shí),當(dāng)事人實(shí)際上已經(jīng)用約定的方式排除了情更原則的適用。

    綜上所述,在適用中國(guó)法律的情況下,采用固定價(jià)格作價(jià)的涉外貨物買賣合同在履行過程中,如遇不可抗力或情更,當(dāng)事人均不能變更合同的價(jià)格。

    參考文獻(xiàn):

    [1]李 雁:情更原則初探[J].云南大學(xué)學(xué)報(bào)(法學(xué)版),2004(03)