導語：如何才能寫好一篇預防職務犯罪論文，這就需要搜集整理更多的資料和文獻，歡迎閱讀由公務員之家整理的十篇范文，供你借鑒。

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論文關鍵詞 職務犯罪 預防機制 訴訟法修改

一、檢察機關職務犯罪預防機制的概念、內容及目標

檢察機關職務犯罪預防機制，是指檢察機關依據職務犯罪預防理論和實踐，采取各種有效的預防措施，限制、消除國家工作人員利用職務進行犯罪的原因與條件，以達到防止、遏制和減少職務犯罪發(fā)生的工作運行機制。其本質是檢察機關對公權力的運行予以監(jiān)督，以確保公權力在法定范圍內有序運行。它主要包括以下三方面的內容：一是懲戒機制，即檢察機關反貪、反瀆部門通過查辦職務犯罪案件，防止犯罪分子重新犯罪或繼續(xù)犯罪并對潛在犯罪人員形成威懾力，減少職務犯罪的發(fā)生；二是防范機制，即檢察機關預防部門通過檢察建議、預防咨詢、警示教育、行賄犯罪檔案查詢等途徑，促進從源頭上遏制和減少職務犯罪；三是保障機制，即通過遏制司法公權力的濫用、完善配套制度以及其他方式來保障職務犯罪預防機制有效運行。

二、檢察機關職務犯罪預防機制的現(xiàn)狀

（一）檢察機關職務犯罪預防工作缺乏明確的法律依據

我國法律體系中有關職務犯罪預防方面的規(guī)定很少，最高人民檢察院雖然制定了《關于加強職務犯罪預防工作的意見》和《人民檢察院預防職務犯罪工作規(guī)則（試行）》，但是該規(guī)則和意見僅是內部規(guī)范性文件，法律效力層級較低，可操作性不強。同時，關于檢察建議的法律效力仍缺乏法律依據，雖然《人民檢察院預防職務犯罪工作規(guī)則（試行）》對預防檢察建議的內容及提出建議的情形進行了規(guī)定，但對于其法律效力以及如何實施仍未進行詳細規(guī)定。而新刑事訴訟法也依然沒有給職務犯罪預防一個清晰的定位。法律依據的缺乏給職務犯罪預防工作的深入開展帶來很多障礙。

（二）配套制度不完善，職務犯罪預防效果低

關于職務犯罪預防的現(xiàn)行制度有財產申報制度、出入境管理制度、官員重大行為報告制度等，但是這些制度一方面不完善、缺乏可操作性，另一方面不屬于強制性規(guī)范，在現(xiàn)實中得不到有效執(zhí)行，預防效果甚微。

例如，“我國目前關于財產申報的現(xiàn)行文件是2010年公布的《關于領導干部報告?zhèn)€人有關事項的規(guī)定》以及2001年的《關于省部級現(xiàn)職領導干部報告家庭財產的規(guī)定（試行）》”這些文件屬于黨紀政紀，并未制度化和法律化，不具有強制執(zhí)行力，并且在具體的實施過程中由于受到各種因素的制約而流于形式，并沒有真正發(fā)揮預防效果。

（三）檢察機關與其他監(jiān)督主體之間缺乏統(tǒng)一的聯(lián)動機制

職務犯罪預防工作的專業(yè)性和復雜性需要當?shù)攸h政部門和重點行業(yè)領域主管機關的重視與支持及相關主體的密切配合?，F(xiàn)在職務犯罪預防工作的主體主要有檢察機關、紀檢監(jiān)察部門、審計以及其他相關部門?，F(xiàn)實中，地方黨政部門由于重視程度不夠、工作繁忙及專業(yè)性的缺乏，往往通過簡單轉發(fā)上級文件的形式開展預防工作，領導作用不突出。同時，預防主體之間在預防工作中并未形成統(tǒng)一的聯(lián)動機制，未劃分各自的權限職責，常出現(xiàn)同一項預防工程可能幾個主體同時跟進或者沒有任何機關跟進的現(xiàn)象，導致預防工作出現(xiàn)重復或者空白。

三、兩大訴訟法修改給職務犯罪預防工作帶來的機遇

（一）職務犯罪預防“懲戒機制”得到進一步完善

一是加強了職務犯罪的查處力度。新刑事訴訟法明確規(guī)定檢察機關在查處職務犯罪時可以采用“技術偵查措施”，為檢察機關查辦貪污賄賂等職務犯罪案件提供了有利的條件。

二是加大了職務犯罪的處罰力度。新刑事訴訟法第二百八十條在加重職務犯罪處罰方面作出了新規(guī)定，“對于貪污賄賂犯罪、恐怖活動犯罪等重大犯罪案件，犯罪嫌疑人、被告人逃匿，在通緝一年后不能到案，或者犯罪嫌疑人、被告人死亡，依照刑法規(guī)定應當追繳其違法所得及其他涉案財產的，人民檢察院可以向人民法院提出沒收違法所得的申請?！边@一規(guī)定加大了對職務犯罪的處罰力度，在挽回國家損失的同時，有效遏制了職務犯罪的蔓延，體現(xiàn)職務犯罪預防功能。

三是提高了及時查處職務犯罪的能力?！靶滦淌略V訟法延長了重大、復雜案件傳喚、拘傳持續(xù)的時間，進一步明確了特別重大賄賂犯罪案件在偵查期間辯護律師會見在押的犯罪嫌疑人應當經偵查機關許可，規(guī)定重大賄賂犯罪在住處執(zhí)行監(jiān)視居住可能有礙偵查的，經上一級人民檢察院批準可以在指定的居所執(zhí)行。這些規(guī)定對促進檢察機關及時發(fā)現(xiàn)職務犯罪影響是顯而易見的。通過提高及時查處犯罪的能力來促進預防職務犯罪的有效性，既是當前預防職務犯罪的必然路徑選擇，也是檢察機關履行職責融入懲防腐敗大格局的重要方式?！?/p>

（二）職務犯罪預防“防范機制”運行范圍擴展

新民事訴訟法第十四條規(guī)定：“人民檢察院有權對民事訴訟實行法律監(jiān)督?！毙路ǖ摹懊袷略V訟”取代了舊法的“民事審判活動”，這將檢察機關監(jiān)督的范圍由原來的民事審判活動擴展到了整個民事訴訟全過程。檢察機關監(jiān)督范圍的擴展意味著檢察機關的民事檢察監(jiān)督職能得到強化，這為檢察機關進一步開展職務犯罪預防工作擴展了領域。另外，新民事訴訟法還從以下三個方面擴展了檢察機關的監(jiān)督范圍：一是增加規(guī)定了檢察機關對審判人員違法行為的監(jiān)督；二是增加了對調解書的檢察監(jiān)督；三是將民事執(zhí)行活動納入檢察監(jiān)督范圍。

四、檢察機關完善職務犯罪預防機制的對策

（一）完善法律，加強配套制度建設

一是完善相關法律，明確檢察機關的職務犯罪預防權，對檢察建議的效力和實施進行具體規(guī)定，為檢察機關開展職務犯罪預防工作提供明確法律依據?！敖ㄗh在《中畢人民共和國人民檢察院組織法》中明確規(guī)定檢察機關的職務犯罪預防權，同時說明檢察機關和其他職務犯罪預防機關之間的關系，為檢察機關開展職務犯罪預防工作給予明確的指引?！?/p>

二是加強配套制度建設，出臺《財產公示法》，建立健全財產申報法律制度，制定規(guī)范公職人員的行為準則。例如美國“1989年《道德改革法》，該法對財產申報問題做了全面而系統(tǒng)的規(guī)定，堪稱財產申報立法的典范?！薄靶录悠略?960年頒布了《防止貪污法》、1988年制定了《沒收貪污所得利益法》及《公務員懲戒規(guī)則》和《公務員指導手冊》等一系列規(guī)定，嚴格財產申報制度、嚴格官員行為準則，加強對公務員特別是高級公務員的廉政監(jiān)督，限制政府公務員的貪污賄賂現(xiàn)象?！?/p>

（二）建立聯(lián)動機制，形成預防合力

檢察機關應加強與區(qū)紀委以及審計部門、監(jiān)察部門的合作，建立統(tǒng)一的聯(lián)動機制，以專門文件的形式明確各自的職責和分工，使各個部門之間有效發(fā)揮各自職能，通過各個主體之間的配合，形成預防合力。同時，可以與金融、工商、稅務建立職務犯罪預防的聯(lián)動協(xié)調機制。

（三）多措并舉，完善職務犯罪防范機制

一是加強預防人才隊伍建設。強化預防職務犯罪工作人員的培訓和學習，提高隊伍的專業(yè)化水平，同時可以建立專家?guī)?，聘請質量、技術監(jiān)管行業(yè)的專家學者為某些預防項目提供咨詢意見，向相關部門、企業(yè)及時發(fā)出職務犯罪預警信號，并逐步實現(xiàn)專家資源在相鄰地區(qū)的共享。

二是加強硬件配套設施建設。建立警示教育基地，打造預防職務犯罪網絡信息平臺，可以借助互聯(lián)網并充分運用動漫視頻、微博、電子雜志等多種表現(xiàn)形式進行反腐倡廉的法律法規(guī)和政策方針的宣傳，提高宣傳效果。

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論文關鍵詞 職務犯罪 社會矛盾 群眾力量

當前，我國改革開放的社會主義建設已經進入關鍵時期，同時也是各種矛盾多發(fā)、復雜時期，化解矛盾成為構建和諧社會的緊迫任務，是全社會共同面對的問題，由于矛盾涉及行業(yè)多、范圍廣，化解矛盾的工作不是依靠一兩個部門就可以完成的，而應當滲透到各行各業(yè)各個領域的每一個具體環(huán)節(jié)，依靠群眾力量，各部門共同參與，各司其職，齊抓共管，合理化解。

一、在職務犯罪偵查工作中建立化解社會矛盾機制的重要性

腐敗問題是社會主義和諧社會的毒瘤，它所帶來的危害后果及其嚴重，在各方面的損害都是巨大的，因此可以說腐敗問題是社會矛盾激化的催化劑。一是國家工作人員的腐敗侵害人民群眾特別是弱勢群體的基本利益，直接導致人民群眾產生強烈的不滿情緒，激發(fā)群眾和基層政府對立，影響基層政府正常開展工作。二是由于腐敗發(fā)生，在處理人民群眾各種矛盾糾紛中無法實現(xiàn)公平公正，不僅使化解矛盾的問題得不到正確的處理，相反有時會使矛盾產生激化。三是腐敗的發(fā)生也會使社會生產力發(fā)展遭到嚴重的破壞，又由于社會分配中的不公現(xiàn)象的存在，就成為了產生各種社會矛盾和糾紛的隱患。

職務犯罪偵查是我們檢察機關行使檢察權的一項重要職權，是反腐敗工作的重要組成部分。職務犯罪偵查工作對于化解社會矛盾的重要性在于：

1.職務犯罪偵查工作也是解決社會矛盾的一個重要環(huán)節(jié)，不容忽視。職務犯罪偵查工作處于反腐倡廉的前沿，不僅在懲治腐敗，打擊犯罪方面發(fā)揮著的重要作用，同時也是維護全社會穩(wěn)定，化解社會矛盾的重要的一個環(huán)節(jié)。職務犯罪偵查工作對于化解社會矛盾的重要性在于清除腐敗這株毒瘤，在人民群眾中樹立起黨、政府以及司法機關的威信，對于當前維護社會穩(wěn)定，促進和諧社會具有重要意義。它有利于樹立良好的社會風氣，維護社會公平正義，保護人民群眾利益。

2.在職務犯罪偵查中建立化解社會矛盾機制是社會矛盾發(fā)展形勢的需求。筆者在從事多年的職務犯罪偵查工作中感觸到，在所查處職務犯罪的領域內往往存在著較多的比較激烈的社會矛盾。如農村基層組織工作人員，利用職權侵吞侵占各種各種國家征地等補貼補償，損害農民利益造成各種糾紛;商業(yè)賄賂，是發(fā)生在醫(yī)藥購銷領域的商業(yè)賄賂，是引起人民群眾對看病困難、看病醫(yī)藥費用貴的強烈不滿的一個重要因素;在國有企業(yè)改制過程中，企業(yè)領導從中貪污自肥，而工人失去生活保障，產生了矛盾;行政執(zhí)法人員濫用職權、玩忽職守，執(zhí)法過程中有失公平公正，導致了人民群眾對政策和法律失去信任度。種種現(xiàn)象，不難看出在職務犯罪的偵查中定會牽扯到與之相關的各種矛盾，社會矛盾可以說也是伴隨在職務犯罪發(fā)生的多個領域之中，因此在職務犯罪偵查中建立化解社會矛盾機制也是社會矛盾發(fā)展形勢的需求。

3.職務犯罪偵查中建立化解社會矛盾機制是全社會多個部門之間的協(xié)作配合，促進社會和諧的要求?；馍鐣苁且豁椫匾纳鐣こ蹋枰覀內鐣鞑块T合作與協(xié)調，全社會各個部門在各自分工、各職其責的前提下，應當主動發(fā)揮各個部門職能作用，盡可能地參與到化解矛盾之中，使化解矛盾的工作成為各個部門的一項重要工作之一。當然，我們檢察機關在查辦職務犯罪案件中也不能置身其外，更應當充分發(fā)揮司法機關的職能作用，從深處去挖掘化解社會矛盾的潛力。

二、當前職務犯罪偵查中化解社會矛盾工作存在的問題

在當前職務犯罪偵查實踐工作中，檢察機關是越來越重視化解社會矛盾的工作部署，在檢察機關反貪工作各方面機制的構建過程中，已形成了控申部門負責受理舉報、控告，預防部門負責職務犯罪預防工作，偵查部門負責偵查工作的工作總體布局。三個部門之間的分工合作一方面把職務犯罪偵查工作如同一條龍式的工作流程線，為痛擊職務犯罪而快速高效的運轉，但是在化解社會矛盾方面卻沒有形成有效的具體實施的工作機制，筆者認為還存在著以下幾個問題：

一是控申部門與偵查部門工作有些不銜節(jié)?？馗嫔暝V檢察工作是檢察機關直接面對廣大人民群眾的一個窗口，是檢察機關聯(lián)系群眾的橋梁和紐帶，也是獲取職務犯罪案件線索的一個主要渠道。這項工作是我們檢察機關通過受理人民群眾的控告、檢舉、申訴以及復查刑事申訴和刑事賠償案件，直接依靠人民群眾履行檢察機關的法律監(jiān)督職能，不僅是打擊犯罪，懲治腐敗的前沿，更是保障公民合法權益，化解社會矛盾，維護社會穩(wěn)定，促進司法公正的后防陣地。但是從實際情況來看，控申部門在化解社會矛盾工作中，尤其是接待群眾舉報案件后的一段時期內存在著與偵查部門不銜節(jié)的現(xiàn)象，這些都在客觀上限制了控申部門隨時了解案件進展情況，無法在案件初查過程中及時的向舉報人做出恰當明確的案件進展情況說明，很容易給舉報人產生造成故意拖延推諉，敷衍了事的印象。對案件的進展和情況不能及的了如指掌，就有可能使舉報人的情緒產生波動，會對檢察機關的工作產生懷疑和不信任，往往容易導致群眾上訪的情況發(fā)生，造成檢察機關在工作上的被動局面。

二是職務犯罪預防工作靠后，忽略了矛盾的化解。預防職務犯罪是檢察機關的一項重要工作，目前職務犯罪預防部門開展預防工作主要采取兩種方式——行業(yè)預防和個案預防。在個案預防的工作中，預防部門與職務犯罪偵查部門存在著緊密的工作聯(lián)系，就是針對偵查部門辦理的職務犯罪案件，深入了解發(fā)案單位管理上、制度上等方面存在的問題，認真分析發(fā)案原因，針對存在的問題，對發(fā)案單位發(fā)出檢察建議，進行警示教育，協(xié)助發(fā)案單位進行整改，并對整改情況進行跟蹤。但是無論是作為行業(yè)預防和個案預防，預防工作主要都放在對于國家工作人員的警示教育上，而忽略了在預防職務犯罪的同時注意化解各種矛盾，特別對于偵查部門初查不立案的案件，成為預防工作的空白一項內容。

三是偵查部門缺乏解決糾紛化解矛盾的缺管一套正規(guī)的程序和規(guī)范，隨意性較大。在進行職務犯罪案件的偵查過程中，偵查人員遇到具體矛盾發(fā)生時，大都還不具有解決問題的水平與經驗，同時也找不到可以執(zhí)行的程序和規(guī)范，比較多地是向上級領導請示匯報，等領導拍板，因而具有個案化的特點，很難取得理想效果，甚至有些時候會把事情搞得事得其反，不僅沒有消除矛盾，反而會把矛盾激化，嚴重影響打擊職務犯罪的法律效果和社會效果。

三、在職務犯罪偵查中建立化解矛盾機制的設想

由于化解社會矛盾不是我們檢察機關在職務犯罪偵查中的唯一功能，所以，在今后的工作中，為適應社會形勢的需要，筆者認為應當對職務犯罪偵查進一步規(guī)范，在現(xiàn)行法律政策下，探討建立一些新的化解矛盾機制，并使這些機制具有可操作性，只有這樣才能形成一套完整體的工作機制和規(guī)范，才能真正在職務犯罪偵查中發(fā)揮化解社會矛盾的重要作用。

1.建立建全控告申訴部門的案件全程跟蹤工作機制。改變過去那種控申部門對于舉報案件線索只負接舉報線索做法，偵查部門不僅要偵查終結后將處理決定回復給控告申訴部門，還要在初查過程中建立案件的定期的通報制度，實現(xiàn)控申部門對案件進展的全程追蹤，以便根據舉報人的訴求，及時掌握矛盾的癥結所在，盡快研究制定解決方案。對于那些初查后不立案的舉報人要及時的給予答復，對于初查立案的案件舉報人要予以獎勵，還要認真答復，拉近我們檢察機關與群眾的距離。在立案偵查職務犯罪的案件中，除規(guī)定對舉報人給予一定獎勵外，更應當對舉報人做好宣傳和解釋工作，加大辦案力度，查辦職務犯罪的同時，要通過宣傳和釋法使群眾認識到黨和政府為群眾解決問題的決心，認識到司法的公正，培養(yǎng)群眾通過法律、政策渠道解決困難的信心。

2.建立建全預防部門提前介入機制。對于初查不立案的案件的預防工作，一直是職務犯罪預防工作的一項空白內容，筆者建議預防犯罪部門應當提前介入案件，在不影響查辦案件的前提下，在案件初查階段就應介入，深入到發(fā)案單位，一方面從案件預防的角度展開工作，盡早發(fā)現(xiàn)和解決問題。加強對單位干部職工的廉政警示教育，預防職務犯罪的發(fā)生;另一方面，也要注意對人民群眾的一些社會化的情緒進行勸導，注意發(fā)現(xiàn)在偵查各個案件時潛在矛盾，協(xié)調各相關部門，想方設法的加以解決，防患于未然。做到以職務犯罪案件的預防為切入點，以化解矛盾、保障社會穩(wěn)定、促進社會和諧為目的。

3.建立偵查部門自行發(fā)現(xiàn)和化解矛盾的機制。一是建立社會預警報告機制。目前我們檢察機關已經普遍建立了反貪案件管理系統(tǒng)和情報信息系統(tǒng)，但是對于容易產生社會矛盾和糾紛的信息有些缺乏及時地關注和解決，因此，應當在此基礎上考慮建立信息報告機制，在職務犯罪偵查活動中充分發(fā)揮檢察機關在案件調查方面的優(yōu)勢，通過掌握的第一手的案件相關資料，對社會輿論和相關案件信息的收集匯總，使已有的各種信息形成系統(tǒng)，及時發(fā)覺異常情況并進行一定的匯總分析，定期向有關部門報告，給政府部門依法行政提供幫助，政府有關部門對于檢察機關提供的信息應該迅速做出正確判斷并采取適當行動，這樣可以有效防止信息阻滯和扭曲，為反映群眾意見增加了一個暢通渠道，有利于發(fā)現(xiàn)各種事件的苗頭，防微杜漸，為相關部門處理問題提供可靠的依據。

篇3

當前檢察機關對職務犯罪的偵查存在的問題是由于多方面的原因造成的，其中最主要的原因在于上層建筑設計的不合理。

（一）職務犯罪偵查范圍過于狹窄

現(xiàn)行的法律將檢察機關和公安機關涉及經濟和職務犯罪方面的類罪進行一刀切的做法并不妥當。按照現(xiàn)有法律的允許，國有控股公司在經營、上市等市場活動中是獨立法人的身份，當其內部職工涉及經濟犯罪或是職務犯罪時，主體身份難以界定，到底是屬于公職人員還是屬于企業(yè)的聘用人員，主體身份的難界定會導致檢察機關和公安機關都管轄或者都不管轄的情況出現(xiàn)，這對打擊犯罪維護社會的穩(wěn)定是不利的。而涉及企業(yè)中的商業(yè)賄賂和國家工作人員的職務犯罪相交織的情況也呈大幅度上升趨勢，由于改制，很多企業(yè)的性質發(fā)生變化，但是在商業(yè)領域發(fā)生的賬外回扣、收受賄賂等現(xiàn)象越來越嚴重，損害的不僅僅是公司、企業(yè)業(yè)主的利益，更多得是損害群眾的整體利益，如高價藥品、有毒食品等。在非國有公司、企業(yè)中發(fā)生的侵吞、收受賄賂等行為不僅侵犯了財產權，而且侵害了社會的公平、誠實、守信的價值觀念。僅用現(xiàn)有的法律和檢察機關、公安機關各自的偵查權來查辦這些案件受到的制約非常大。

（二）職務犯罪偵查缺乏專門的法律手段

檢察機關在偵查職務犯罪案件的過程中，采取的拘傳、取保候審、監(jiān)視居住逮捕等強制措施和搜查、扣押、查詢、凍結等偵查手段，與公安機關辦理普通刑事案件相同，并沒有賦予檢察機關特別偵查權力和特殊偵查手段，這與其所承擔的打擊職務犯罪的職責不相匹配。由于我國沒有制定專門的反貪污賄賂法，刑事訴訟法對職務犯罪的偵查程序也沒有作出特殊的規(guī)定，并沒有像西方發(fā)達國家那樣建立職務犯罪查辦的特殊訴訟程序和證據制度。

（三）偵查協(xié)作機制不健全

職務犯罪偵查協(xié)作方面法律規(guī)定過于原則，欠缺可操作性，而各級檢察院也沒有根據相關規(guī)定制定實施細則。由于職務犯罪案件具有一定的敏感性，實踐中很多職務犯罪案件還牽扯到當?shù)氐闹匾髽I(yè)，這就牽扯了地方的經濟利益，為了保住本地區(qū)的經濟利益，當?shù)卣块T往往不配合檢察機關的辦案。職務犯罪偵查協(xié)作離不開請求方和協(xié)作方的密切配合，但在實踐過程中協(xié)作方卻設置重重障礙，不配合。有的單位隨意確定協(xié)作范圍，有的單位隨意附加協(xié)作條件，人為設置障礙，影響了協(xié)查工作。另一方面，有的檢察機關為了案件保密，防止案件偵辦過程中出現(xiàn)不必要的干擾，也不愿意主動請求協(xié)作。

完善職務犯罪偵查必須從完善上層建筑開始，包括以下幾個方面：

（一）擴大查辦案件范圍

檢察機關偵查權進行改革，首先改革的應該是檢察機關查辦案件的范圍。應當將非國有公司、企業(yè)中利用職務實施的商業(yè)賄賂案件的偵查權納入檢察機關的偵查權之內。不管是什么性質的公司、企業(yè)所創(chuàng)造的財富都是社會的共同財富，如果檢察機關偵查案件的范圍還僅限于“國有”的話，是不利于打擊主體性質模糊的犯罪的。應當將檢察機關的偵查范圍擴大至商業(yè)賄賂、企業(yè)人員的職務犯罪，在檢察機關內部設立統(tǒng)一的職務犯罪偵查機構，既負責查處國家工作人員職務犯罪，又查辦危害社會公眾利益的商業(yè)賄賂、企業(yè)人員的職務犯罪。因此，將公安機關偵查管轄的商業(yè)賄賂案件、職務侵占案件等與職務犯罪案件相關或是相牽連的案件，全部劃歸為由檢察機關統(tǒng)一實施偵查，以保證檢察機關辦案的連續(xù)性和完整性。

（二）完善立法，賦予檢察機關特別調查權

1、賦予檢察機關技術偵查的權利，允許檢察機關組建自己的技偵部門并開展技術偵查。由于腐敗犯罪具有高智商、隱秘性的特點，運用常規(guī)偵查手段很難獲得有效的證據，因此，特殊偵查手段成為許多國家懲治腐敗的重要措施。如日本1999年《關于犯罪偵查中監(jiān)聽通訊的法律》第3條規(guī)定，檢察官或者司法警員認為有充分理由足以不疑將進行實行犯罪的通訊時，依據法官簽發(fā)的令狀對與犯罪相關聯(lián)的通訊進行監(jiān)聽?？梢?，賦予肩負打擊腐敗犯罪職責的檢察機關特殊的偵查手段，乃是國際上的普遍共識。而我國檢察機關在查辦職務犯罪過程中仍然靠原始的取證方式，僅靠訊問、筆錄這樣的方式調查取證，雖然現(xiàn)在實現(xiàn)同步錄像錄音，但這和新形勢下職務犯罪呈現(xiàn)智能化、集團化、隱蔽化、專業(yè)化的趨勢相比，檢察機關的取證手段過于簡單必然限制檢察機關查辦職務犯罪。

2、賦予檢察機關強制取證權。雖然我國的法律規(guī)定了案件的知情人或單位有作證義務，但其不作證或不如實作證的行為或不作為沒有相應的處罰措施，因此取證就以相應的單位或個人是否愿意配合為前提。而由于職務犯罪的特殊性，要相關單位或個人自愿作證幾乎不可能，因此就必須以立法形式明確規(guī)定，不提供或虛假提供證據材料的個人或單位，造成嚴重后果的，構成包庇罪，應依法追究其刑事責任，且只要有證據證實其不提供或虛假提供證據的，應給予罰款、行政拘留或其他相應處罰。

（三）完善偵查協(xié)作機制

職務犯罪作案手法隱蔽性高，形式復雜多樣，物證、書證少，言詞證據地位突出。如果一旦不能迅速及時的固定證據，控制住案件的關鍵證人、行賄人，那么偵查工作難以繼續(xù)開展，運用協(xié)作機制就可以增大警力，同時兼顧書證和言詞證據的采集工作，讓偵查工作取得更快的進展。

職務犯罪偵查的協(xié)作工作能否取得良好的協(xié)作效果，不是依靠單純的警力相加就能發(fā)出最大優(yōu)勢的。在很大程度上取決于信息的流暢度、及時性以及資源能否達到合理共享的效果。這就需要加強硬件設施的建設，加大科技投入，構筑信息網絡平臺，充分體現(xiàn)資源共享，以彌補空間上的差距，更好的解決跨區(qū)域犯罪偵查收到信息阻滯而延誤戰(zhàn)機等問題。

同時賦予檢察機關強制要求協(xié)助權。職務犯罪的查處離不開銀行等相關部門的配合協(xié)作，而現(xiàn)有法律，并沒有規(guī)定相關部門不作為的法律后果。而西方發(fā)達國家則均對職務犯罪偵查的協(xié)助單位提出無條件提供協(xié)助的要求，如新加坡的《預防腐敗法》規(guī)定了“任何拒絕或不如實向偵查機關提供其所查詢的賬戶、物品、文件或知情事實的行為也構成犯罪，可處以二年以下監(jiān)禁或貳仟元以下罰款，也可兩者并罰?！?/p>

總而言之，我國可以以完善職務犯罪偵查制度為契機，加大打擊腐敗和貪污等職務犯罪的力度，為社會主義建設構建一個良好的環(huán)境。

參考文獻：

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[3]王平譯：新加坡反賄賂法（1991年修訂），《外國法譯評》，1994年第4期。

篇4

論文關鍵詞　檢察理論　“村官”犯罪　工作探討

根據我國刑法的規(guī)定，雖然村委會等基層組織人員（即我們平時所說的“村官”）不享有國家工作人員的權利和義務，但他們協(xié)助人民政府從事國家事務管理時，如果利用職務便利，非法占有公共財物、挪用公款、索取他人錢財或者非法收受他人財物，構成犯罪的，屬于刑法第九十三條規(guī)定的“其他依照法律規(guī)定從事公務的人員”范圍，由檢察機關立案管轄。那么，村委會等基層組織人員有可能觸犯什么罪名？它的特點怎樣？有什么預防的對策嗎？在此，筆者試圖在本文中予以探討。

一、“村官”有可能觸犯的幾個刑法罪名

1．貪污罪。根據最高人民檢察院關于檢察機關立案查處的職務犯罪案件立案標準規(guī)定，貪污數(shù)額達到5000元時，應立案偵查，或個人貪污數(shù)額雖不滿5千元，但具有貪污救災、搶險、防汛、防疫、優(yōu)撫、扶貧、移民、救濟款物及募捐款物、贓款贓物、罰沒款物、暫扣款物，以及貪污手段惡劣、毀滅證據、轉移贓物等情節(jié)的，應立案偵查?；ǘ紖^(qū)雅瑤鎮(zhèn)有一位村委書記鄧某某，伙同該鎮(zhèn)經濟發(fā)展辦主任、村委副主任以及一名社會人員，經密謀后，趁新街河防洪整治工程征收該村土地之機，利用職務便利，采取虛假丈量，謊報青苗及地上附著物補償數(shù)目等手段，騙得青苗及地上附著物補償款然后分贓，這位村書記分得90000元人民幣，這就是貪污，最后他被判處有期徒刑二年。

2．受賄罪。在現(xiàn)實執(zhí)法中，普通受賄罪必須在非法收受他人財物的同時，為他人謀取利益。至于索賄，不要求為他人謀取利益，但為他人謀取的利益是否正當，為他人謀取的利益是否有實現(xiàn)，不影響受賄罪的認定。權錢交易是普通受賄罪的本質特征。如花都區(qū)新華街岐山村村委主任黃某某，于2004年9月至2006年春節(jié)前期間，利用職務之便，在辦理廣州立信染整有限公司與岐山村220畝土地使用權轉讓的過程中，先后三次收受徐某賄送現(xiàn)金8萬元。

3．挪用公款罪。按規(guī)定挪用公款歸個人使用，數(shù)額在1萬元以上，超過3個月未還的和挪用公款數(shù)額在1萬元以上，歸個人進行營利活動的，檢察機關應予立案；挪用公款歸個人使用，數(shù)額在5千元以上，進行非法活動的，檢察機關應予立案。

4．職務侵占罪。所謂職務侵占罪，是指公司、企業(yè)或者其他單位的人員，利用職務上的便利，將本單位的財物非法占為己有，數(shù)額較大的行為。

5．挪用資金罪。公司、企業(yè)或者其他單位的工作人員，利用職務上的便利，挪用本單位資金歸個人使用或者借貸給他人，數(shù)額較大、超過三個月未還的，或者雖未超過三個月，但數(shù)額較大，進行營利活動的，或者進行非法活動的，處三年以下有期徒刑或者拘役；挪用本單位資金數(shù)額巨大不退還的，處三年以上十年以下有期徒刑。如我區(qū)新華街新街村出納員梁某，女，利用負責新街村屬下的四個經濟社的財務工作之職務便利，采取收入不入賬以及支票取現(xiàn)金等手段，多次挪用資金共計人民幣984299.04元，大部分用于賭博活動及家庭支出。最后，梁某被判處有期徒刑六年零六個月。

二、“村官”職務犯罪的特點

（一）農村干部犯罪現(xiàn)象呈上升趨勢

主要表現(xiàn)為：一是犯罪數(shù)量呈上升趨勢。通過調查，農村干部犯罪案件由前三年占同期之案總數(shù)16.35%上升到現(xiàn)在占同期立案總數(shù)的26.7%。二是涉案數(shù)額呈上升趨勢。三是在犯罪性質上貪污、非法轉讓土地使用權所占比重較大，占近幾年的有罪判決案件的70%。

（二）犯罪數(shù)額小危害大

村干部是我們黨和政府在農村第一線的指揮員和戰(zhàn)斗員，農村干部犯罪涉案盡管金額不大，但涉及面廣，危害大。它破壞了國家的法令和政策在農村的實施，影響了黨和政府在農民心目中的形象，影響了一方穩(wěn)定和經濟的發(fā)展，具有很大的危害性。

（三）作案手段簡單直接，卻肆無忌憚

從整體來看，農村干部經濟犯罪的手段不像其他領域那樣狡猾，反偵查意識相對來講比較弱，犯罪中智力因素參與較少。作案的手段往往采取收入不記賬，重復支出，打白條支出，偽造單據，虛報冒領等直接對公款公物予以侵吞。許多村干部借招待來客，“跑項目”向有關單位和個人送禮，購買搶險物資等事項為由，虛列、虛增開支，冒領公款占為己有。

三、“村官”職務犯罪的原因

導致“村官”職務犯罪的原因是多方面的，既有個人方面的原因，也有社會方面的原因，具體說來，主要有以下幾個方面：

（一）文化素質低，思想教育跟不上，法律知識嚴重匱乏

在違法犯罪的村干部中，多數(shù)僅為中小學文化。受文化教育程度的局限，作為村干部，盡管對貪污受賄要受到黨紀、國法制裁的道理都知曉，但在日常交往中，尤其是在收受好處費時，何謂收受賄賂，何謂正常人情往來，往往又劃不清界限，有的“村官”竟以“我為你辦事，你給我好處”兩廂情愿為由，肆意實施受賄犯罪。如在2008年8月，我們在查辦赤坭鎮(zhèn)劍嶺村第12經濟社原社長藍某貪污“水庫移民危房改造補助款”28000元一案中發(fā)現(xiàn)，藍某就是以“我為你辦事，你們必須每人支付200元給我，否則我不為你辦”，并認為這是天經地義的事，卻沒有想到這是犯罪行為。

（二）特權思想嚴重，作風不民主

有的“村官”大權獨攬，毫無民主作風可言，自以為不貪公家一分錢、不拿村社一分錢、一心一意為村民謀利益，就不會犯罪。如：原獅嶺鎮(zhèn)振興村十四經濟社社長畢某，以為經濟社牟利為目的，多次主持召開村民會議，未經批準，決定將該經濟社部分土地以公開拍賣方式，永久轉讓土地使用權，為該經濟社非法獲利600多萬元。后畢某被法院以犯非法轉讓土地使用權罪判三緩刑，并處罰金二萬元。

（三）村、社務不夠公開，權力不透明，缺乏監(jiān)督制約機制是農村干部職務犯罪的根本原因

當然，近年來經過各級政府的共同努力，村、社一級基本上實行了“社賬村管、村賬鎮(zhèn)管”的嚴管措施，使得暗箱操作、濫施權力、缺乏監(jiān)督等現(xiàn)象大大減小，有效地杜絕了這類案件的發(fā)生。

（四）宗族派性爭斗，引發(fā)矛盾沖突，導致農村干部職務犯罪

許多農村，村干部之間為爭奪村主任大權，不同姓氏派別之間相互告狀明爭暗斗，選舉時拉幫結派破壞選舉，掌權后厚此薄彼。有的村會計、出納員與村支書或村委會主任存在特殊裙帶關系，他們相互串通，對違法違紀現(xiàn)象守口如瓶。有些村干部憑借家庭勢力當上村干部后大耍特權，只要群眾稍有不同意見，就打擊報復。致使群眾即使知道自己的合法權益被侵害，也敢怒不敢言，為部分村干部長期違法犯罪提供了便利條件。

四、預防農村干部職務犯罪的對策

（一）加大法律法規(guī)和政策的宣傳力度，使群眾懂法守法

當今農村，普遍存在著村民學歷層次低、學習主動性差、小農意識重的現(xiàn)象。盡管有村民會議、學習會等，但這些會議只用于議事，不用于學習。因此，法律、法規(guī)、政策未能得到有效的學習和宣傳。由于對政策和法律的不正確理解，往往容易引起上訪。如新華街某村村民，拿著國家新出臺的有關征地方面的政策，到檢察院上訪，質詢十多年前該村與征地單位簽訂的征地合同的合法性，并以此為由，懷疑當時的村干部貪污受賄，繼而舉報。因此，我們必須加大對農民的法律法規(guī)和政策的宣傳力度，消除他們的誤解，把矛盾解決在萌芽狀態(tài)。

（二）對有關政策的實施一定要到位

有些通過試點、實踐，證實行之有效的管理方面的政策，一定要抓好落實。比如現(xiàn)行的財務制度（即村帳鎮(zhèn)管、社帳村管）是比較成功的。但是社一級的會計由于歷史的原因，普遍存在著社長會計一人擔、無會計基礎知識、賬目管理水平低的現(xiàn)象，再加上沒有一個班子，無人監(jiān)管，以致賬目混亂、無法清算。因此“社帳村管”的政策一定要到位，做到票據專管，社的票據要有村的會計填寫；社的開支實行“用款申報”制，涉及一定數(shù)額的開支，須經村的審批；社的“清算小組”在村委會的指導下，充分發(fā)揮好監(jiān)督作用。在此，建議有關主管部門根據當?shù)氐膶嶋H情況對“用款申報”制加以細化，并做好監(jiān)督，務必解決賬目混亂問題。

（三）認真抓好村社一級干部的紀律、法規(guī)教育

新時期關于加強農村干部、尤其是新當選的農村干部的思想政治素質教育、法律法規(guī)知識教育以及反腐倡廉教育有著極其重要的意義。因而有關部門應多點組織農村干部加強“世界觀、人生觀、價值觀”的學習，加強法律法規(guī)、政令政策學習，不斷提高村（社）干部的綜合素質，增強他們的拒腐防變能力，使之成為人民信賴、政府放心的好干部。

篇5

一、關于職務犯罪偵查權歸屬爭論的誤區(qū)

在我國反腐敗結構功能體系中，檢察機關職務犯罪偵查權的理想功能相當強大，不僅對包括村干部在內的所有公務人員的職務犯罪行使偵查權，對職務犯罪中牽涉的部分非公務人員犯罪如行賄罪及與利用職便的公務人員共同犯罪行使偵查權，還對部分公務人員（國家機關工作人員）利用職權實施的其它重大犯罪行使機動偵查權。 但是，現(xiàn)行的職務犯罪偵查權出現(xiàn)了功能弱化現(xiàn)象，尤其是出現(xiàn)了非功能與反功能。筆者認為，根本原因還是立法設計的理想化。檢察機關職務犯罪偵查功能的弱化已經引起了反腐敗各職能部門之間分力格局的變化。

筆者認為，學界在研討職務犯罪偵查權的歸屬和替代問題時，陷入一個絕對化的誤區(qū)或者說對象錯誤。即始終將職務犯罪偵查權作為一個內容和形式的統(tǒng)一體來研究，忽略了現(xiàn)行法對職務犯罪范圍的設定本身是否合理以及在關于職務犯罪的人為界定范圍之內是否具有基于偵查便利的管轄劃分必要這兩個基礎性前提。盡管有學者指出了檢察機關與公安機關之間偵查案件管轄范圍的劃分標準的不科學甚至有悖民主和平等價值， 但卻沒有提出建設性的調整意見。同時，上述的觀點或者將偵查權對監(jiān)督權的支撐功能混同于偵查權的監(jiān)督功能，或者將偵查功能與監(jiān)督功能絕對地對立起來，沒有從作為子功能系統(tǒng)的偵查權對整個檢察權功能體系的貢獻以及與訴訟監(jiān)督功能和公訴功能之間的互惠性角度對檢察機關的偵查權進行反思與重構。

二、職務犯罪偵查權功能更新

關于檢察權中偵查功能的更新問題，筆者的設計思路是：（1）以支撐訴訟監(jiān)督功能為必要并保障支撐的充分有效；（2）對訴訟監(jiān)督功能和一體化的公訴功能沒有直接貢獻的職務犯罪偵查權，按照最有利于偵查的原則劃歸公安機關或監(jiān)察機關；（3）擁有一定限度的機動偵查權，對民事、行政公訴過程中發(fā)現(xiàn)需要追究刑事責任的或直接立案偵查或指揮公安機關進行偵查，應對形勢變化產生的新型犯罪，填補偵查權主體多元化可能造成的盲區(qū)。

（一）剝離與訴訟監(jiān)督無直接關聯(lián)的職務犯罪偵查權

1998年最高人民檢察院《關于人民檢察院直接受理立案偵查案件范圍的規(guī)定》具體規(guī)定的職務犯罪大致有55種，即貪污賄賂犯罪12種，瀆職犯罪34種，侵犯公民人身權利和民主權利犯罪7種。這其中，有相當一部分職務犯罪類型與檢察機關行使訴訟監(jiān)督權沒有必然的聯(lián)系，應當進行分離并歸位。為此，筆者對現(xiàn)行的職務犯罪偵查權設計了以下分配方案：

1、國有公司、企業(yè)、事業(yè)單位、人民團體中從事公務的人員以及國家機關、國有公司、企業(yè)、事業(yè)單位委派到非國有公司、企業(yè)、事業(yè)單位、社會團體從事公務的人員實施的職務犯罪， 應當歸屬公安機關統(tǒng)一偵查。理由是：（1）市場和社會對平等主體的要求，尤其是世貿規(guī)則無差別待遇的要求，排斥單純以身份和財產所有權區(qū)分的法律適用不平等。 試想，當相鄰的兩家國有和非國有銀行發(fā)生同樣的收銀員侵吞存款或者信貸員收受貸款客戶賄賂的案件，盡管最終判決結果從罪名和量刑上進行區(qū)別可以用侵犯的客體復雜性不同來解釋，但在被法院宣判有罪之前，我們憑什幺法理可以對其中屬于“國有”的員工適用“12小時傳喚”和“14天刑拘”，而對“非國有”的員工卻適用“48小時留置”和“37天刑拘”？ （2）公安機關的偵查力量與偵查水平在對付此類犯罪時存在比較優(yōu)勢，譬如專門設立了經偵大隊。那幺，出于對擔心破案能力的反對意見顯然不攻自破。 （3）除非全面推行“檢警一體化”偵查模式，否則以檢察機關的人力、物力、財力根本無法對此類犯罪進行全面的有效打擊。（4）斷絕檢察機關與企業(yè)等利益集團之間的權錢交易可能，將有助于保障檢察權行使的公正性，有助于防范檢察機關內部的腐敗，進而有助于檢察機關與檢察官權威的重塑。 盡管交給公安機關偵查同樣存在這種可能，但由檢察機關進行監(jiān)督總比檢察機關自我監(jiān)督奏效得多。

2、審判機關、司法行政機關、行政執(zhí)法機關中行使司法權或行政執(zhí)法權的公務人員實施的職務犯罪，以及其它國家工作人員在協(xié)助上述人員行使司法權或行政執(zhí)法權過程中實施的職務犯罪，仍由檢察機關負責偵查。理由是：（1）上述偵查管轄范圍與法律明確授權的訴訟監(jiān)督對象范圍一致，包括了審判機關、公安機關、國家安全機關、監(jiān)獄、看守所、勞動改造機關、勞動教養(yǎng)機關和狹義的司法行政機關，并沒有放棄法定的監(jiān)督職責。（2）根據國務院《關于行政執(zhí)法機關移送涉嫌犯罪案件的規(guī)定》和《人民檢察院辦理行政執(zhí)法機關移送涉嫌犯罪案件的規(guī)定》，結合《刑事訴訟法》關于檢察機關立案監(jiān)督權的有關內容，對行政執(zhí)法機關以行政處罰代替刑事追究等故意不移送涉嫌犯罪案件的行為中存在的職務犯罪進行查處，是對立案監(jiān)督功能的必要和充分支撐。同時，也對民事、行政公訴功能提供了支持。（3）以司法活動和行政執(zhí)法活動的職權主體身份和職權行為進行的雙重管轄劃分，突出了法治對司法、執(zhí)法主體與從事其它公務的人員在職業(yè)操守要求上的區(qū)別。從人和事兩方面，為檢察機關全面正確履行對最具國家強制力和作為解決利益沖突最主要手段的司法權與行政執(zhí)法權進行監(jiān)督的基本使命提供了保障。（4）上述雙重管轄劃分具有較強的可操作性，一方面?zhèn)刹閷ο笏趩挝幌鄬潭ǎ痉ê托姓?zhí)法的職權范圍也容易確定；另一方面，從刑法分則中的許多相關罪名本身就明確指向特定的司法和行政執(zhí)法行為可以直接區(qū)別管轄，如徇私舞弊不征、少征稅款罪、枉法裁判罪等。（5）針對與訴訟監(jiān)督權直接關聯(lián)的職務犯罪偵查權將使得檢察權中的監(jiān)督功能與偵查功能實現(xiàn)最大程度的互惠，即從監(jiān)督活動中發(fā)現(xiàn)職務犯罪線索，通過職務犯罪偵查增強監(jiān)督效力。（6）管轄案件各類在量上的減少將帶來質上的提高，保證將有限的檢察資源集中投入到應當且最適宜由檢察機關承擔的偵查任務中，強化偵查功能進而強化檢察權的整體功能。

3、前兩類以外的其它職務犯罪由監(jiān)察機關進行偵查。理由是：（1）監(jiān)察機關設立的目的和任務原本就是查糾公務人員的違法違紀行為，在國家機關體系中具有廉政監(jiān)督地位。（2）監(jiān)察機關事實上參與甚至主持了一些重大復雜的職務犯罪，在能力與經驗上可以勝任偵查職責。（3）監(jiān)察機關身居政府之中，具備偵控以行政管理人員和行政管理行為為主要偵查對象的特定職務犯罪的信息優(yōu)勢。（4）將針對違法違紀的監(jiān)察權升格為針對職務犯罪的偵查權，與職務犯罪從違法違紀形態(tài)發(fā)展為犯罪形態(tài)的一般規(guī)律相符，打擊與預防效果與檢察機關負責偵查時相比將呈現(xiàn)增強趨勢。（5）賦予監(jiān)察機關一定范圍的職務犯罪偵查權以取代“兩規(guī)”，“兩指”等政治手段，既可解決反腐敗斗爭的實際需要又能促進法制化與民主化。

4、檢察機關工作人員的職務犯罪由上級監(jiān)督機關進行偵查；監(jiān)督機關工作人員的職務犯罪由上級檢察機關進行偵查。自然公正或正義要求不做自己案件的法官，當然也不會允許自查自糾的偵查行為。

因此交叉?zhèn)刹閯菰诒匦校绻赏壷g互相偵查，或者有“官官相護”之嫌，或者有分庭對抗之憂。由高位階的對方上級掌握制約機制也許是最佳選擇。

5、檢察機關在與公安機關、監(jiān)察機關之間出現(xiàn)職務犯罪案件管轄糾紛時具有偵查優(yōu)先權。因為偵查活動是訴訟活動的啟動和起始階段，而檢察機關擁有訴訟監(jiān)督權。但應當賦予公安機關和監(jiān)督機關向上級檢察機關提出管轄權異議的權力。對于因為犯罪競合、數(shù)罪或共同犯罪出現(xiàn)的共同管轄案件，檢察機關立案后，認為由公安機關或監(jiān)督機關偵查更適合的，可以移送管轄。

6、職務犯罪中單位犯罪的管轄參照上述劃分。

原本統(tǒng)一由檢察機關行使的職務犯罪偵查權一分為三，不可避免將出現(xiàn)一些協(xié)調上的困難甚至權力主體之間的沖突。具體的問題有待在實踐中逐步加以解決。畢竟從理論上進行設計和論證的結果只能是“相對合理”。

（二）增補在訴訟監(jiān)督過程中發(fā)現(xiàn)的妨害訴訟犯罪偵查權

基于健全和完善訴訟監(jiān)督權功能的考慮，檢察機關的偵查權不應局限于職務犯罪的范疇，應當包括對妨害訴訟活動的非職務犯罪。在增補偵查權之前，有必要借鑒一下國外關于檢察機關偵查權的立法例。

在英國，檢察機關僅行使部分刑事偵查權，即根據1987年的《嚴重欺詐局法》有權直接立案偵查涉嫌500萬英鎊以上的重大復雜欺詐案件。 嚴重欺詐局設在檢察機關內，有權要求任何與商業(yè)欺詐案件有關的公民或企業(yè)提供相關信息、文件和資料，也有權進入相關機構調查等。 繼英國之后，新西蘭、挪威、烏干達、南非等國也仿效英國成立了由總檢察長領導的嚴重欺詐局。 在美國，檢察機關直接進行偵查的案件主要包括：特別重大的貪污案、行賄受賄案、警察腐敗案、白領犯罪、智能犯罪等。 在日本，檢察機關主要對部分經濟與公司案件、嚴重偷稅與漏稅案件、公務人員貪污受賄案件進行偵查。一些高等檢察廳還成立了“特別偵查部”，專門負責這類案件的偵查工作。 在韓國，檢察機關自行偵查的犯罪案件，包括智力型犯罪、復雜犯罪和嚴重的犯罪，如政府官員（四級以上公務員）利用職務犯罪、經濟犯罪、犯罪、環(huán)境污染犯罪、有組織犯罪、偷稅以及警察濫用職權犯罪等。

聯(lián)合國大會1990年批準的《關于檢察官作用的準則》特別指出：“檢察官應當適當注意對公務人員所犯罪行，特別是對貪污腐化、濫用權力、嚴重侵犯人權、國際公認的其它罪行的起訴，和依照法律授權或當?shù)貞T例對這種罪行的調查?！笨梢?，檢察機關的直接偵查權以職務犯罪為主但并非只針對職務犯罪，也可以針對特定的犯罪類型，具體設定完全根據實際需要。

有鑒于此，根據訴訟監(jiān)督功能的需要，筆者認為檢察機關對下列案件應當行使偵查權：

1、刑法分則中規(guī)定的妨害司法類罪劃歸檢察機關管轄。有利于在監(jiān)督司法權行使主體及其職權行為的基礎上，對其它訴訟參與人的訴訟活動是否合法實行監(jiān)督。經驗表明，訴訟參與人的妨害司法行為往往與司法人員職務犯罪相關聯(lián)。在偵查其中一類犯罪的過程中可能發(fā)現(xiàn)重要的其它犯罪線索，對兩類犯罪的偵查都有促進作用。如從偽證罪可能挖掘出法官徇私舞弊、枉法裁判的職務犯罪。從法理上說，也只有通過對訴訟參與人的整體監(jiān)督，才能將三大訴訟法中關于檢察機關實行法律監(jiān)督的規(guī)定落到實處，維護司法權威與司法公正。

2、直接以司法人員或行政執(zhí)法人員為犯罪對象的人身傷害及侵犯其它人身權利與民主權利的犯罪案件。因為對司法人員與行政執(zhí)法人員的依法保護也是對司法和行政執(zhí)法正常秩序的維護，是對訴訟民主、文明、公正的保障，與訴訟監(jiān)督具有共同的價值取向。同時，也能從偵查過程中發(fā)現(xiàn)其它妨害司法的普通犯罪或職務犯罪線索。當然，如果確實與身份或職權無關，也可以交由公安機關偵查。如果被害人是檢察機關工作人員的，為了回避應當交由公安機關偵查。

3、職業(yè)律師利用律師職便實施的犯罪案件。這與第一類妨害司法罪存在競合，但律師利用職便實施的犯罪并不限于訴訟活動或司法活動。隨著“法曹一元化”在我國的發(fā)展，尤其是統(tǒng)一司法資格考試的全面推行，律師將成為法官和檢察官隊伍中精英的主要人才資源。換句話說，律師作為司法工作者，其職務行為雖不屬于公務，但與法官和檢察官具有很大的接近度。從某種意義上說，律師的職業(yè)操守對訴訟的程序正義和實體正義都有至關重要的影響力。因此，對于律師在訴訟或非訴活動中的詐騙、敲詐勒索、受賄、侵占等犯罪行為，由負責訴訟監(jiān)督的檢察機關進行偵查，有助于維護正常的司法秩序和司法職業(yè)的廉潔與高尚。

（三）擴充機動偵查權

我國檢察機關現(xiàn)有的機動偵查權同樣受限于“身份”與“職權”。即國家機關工作人員利用職權實施的其它重大的犯罪案件，需要由人民檢察院直接受理的時候，經省以上人民檢察院決定，可以由人民檢察院立案偵查。經過以上的重組后，檢察機關的機動偵查權應當作適當?shù)恼{整和擴充：

1、在民事、行政公訴案件的調查、審查中發(fā)現(xiàn)的非屬檢察機關固定管轄的犯罪案件。如對造成重大經濟損失的“豆腐渣”工程進行公訴時，直接偵查其中牽涉的非法招投標等犯罪。這樣一來，有助于公訴權的統(tǒng)一行使。

2、新出現(xiàn)的犯罪類型。如針對足球“黑哨”事件，最高人民檢察院作出司法解釋以“公司、企業(yè)人員受賄罪”批捕和起訴。筆者認為從訴訟監(jiān)督的角度考慮，檢察機關對此類新概念犯罪自行偵查更為妥當。

3、基于回避的代位偵查。不宜由公安機關偵查的案件（不限于職務犯罪案件）以及不宜由監(jiān)察機關偵查的職務犯罪案件。如公安機關領導的家屬或子女的犯罪案件等。借此保障偵查程序的合法和結果的公正。如果是檢察機關工作人員的親屬實施的檢察機關管轄范圍內的職務犯罪，同理應當由監(jiān)察機關替代偵查。

4、基于不作為的代位偵查。立案監(jiān)督中，對公安機關拒不說明不立案理由，或在收到通知立案書后拒不立案，以及雖然立案但擱置不予偵查的案件，經向公安機關正式提出書面糾正違法意見并經上級檢察機關向上級公安機關通報后，仍然不予立案或偵查的，經省級檢察機關審批同意，取代公安機關行使偵查權。同樣，針對監(jiān)察機關應當立案而不立案的情形，參照以上辦法執(zhí)行。

5、基于違法偵查的代位偵查。對于公安機關和監(jiān)察機關偵查人員由于刑訊逼供、徇私舞弊、枉法追訴、報復陷害等違法偵查行為構成職務犯罪的原案，即被違法偵查的案件，檢察機關有權對原偵查結論予以撤銷并自行組織重新偵查。

6、將原機動偵查的范圍從國家機關工作人員縮小為司法和行政執(zhí)法人員，與職務犯罪偵查權的重新配置相協(xié)調。

參考文獻

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2、夏邦《中國檢察院體制應予取消》，《法學》1997年第7期。

3、田雙鄂、余立進：《“國家工作人員”范圍辨析》，《人民法院報》2002年5月7日。

4、對于現(xiàn)行檢察權中以身份區(qū)別管轄權的平等價值判斷，屬于偵查權的微觀功能研究范疇。前文引述的夏邦一文關于“遺毒”的指控，筆者認為應當一分為二地理解。指控看似代表了“從身份到契約” （〔英〕梅因：《古代法》，沈景一譯，商務印書館1959年版，第97頁）的前進方向，也可以用來批判亞里士多德“正義即不義，不義即正義”正義觀 ，（亞氏的正義觀不是人人都享有平等的權利，而是不同的人應該享有不等的權利，是建立在不平等人生觀的基礎之上的，是一種不正義基礎上的正義。參見李龍主編，前引書，第44頁）但由于忽視基于某些職權而形成的事實上的不平等，忽視對特殊犯罪區(qū)別偵查所體現(xiàn)的權責統(tǒng)一或權利義務相一致的法律上的平等，忽視公務人員非職務犯罪的其它刑事犯罪與非公務人員適用同一偵查程序的事實和法律上的平等，并不能構成對職務犯罪偵查權平等價值的完全否定，但卻足以構成部分否定。因為它至少可以引發(fā)關于職務犯罪偵查中12小時最長連續(xù)傳喚期限與其它犯罪偵查中48小時最長連續(xù)留置期限，以及公安機關偵查的刑事犯罪最長刑事拘留期限為37天而檢察機關偵查的卻只有14天的比較反思。

5、參見張雪妲，前引文，第153頁。該文認為公安機難以勝任偵破“白領犯罪”對偵查人員謀略和技巧要求。

筆者認為，將國企人員和單位犯罪歸屬檢察機關管轄，在檢察經費依靠“皇糧”明顯不足的現(xiàn)實條件下，已經成為了反功能，這可能是立法者始料不及的。根據最高人民檢察院計劃財務裝備局承擔的《檢察機關經費保障機制研究》重點課題組調查研究顯示：在檢察系統(tǒng)開展教育整頓前的1997年，全系統(tǒng)經費支出85.57億元中，各種形式的外單位贊助13.9億元，在發(fā)案單位報銷4.78億元。參見中國檢察理論研究所編：《檢察理論研究成果薈萃》， 第129頁。在接受了這些維持檢察機關“生計”的“雜糧”之后，檢察機關能否保證鐵面無私遭到了合理的懷疑，這也是啟動隊伍教育整頓的重要原因之一。但是公正既需要高素質的檢察隊伍，也需要保障公正的外部環(huán)境，并非搞幾次運動可以解決的問題。

6、參見梁國慶主編：《國際反貪污賄賂理論與司法實踐》，人民法院出版社2000年版，第477頁。

7、張培田：《檢察制度本源芻探》，孫謙、劉立憲主編：《檢察論叢》第2卷，法律出版社2001年版，第448頁。

8、劉立憲、吳孟栓：《國際檢察制度發(fā)展趨勢的把握和分析》，《國家檢察官學院學報》1999年第3期。

9、劉兆興：《兩大法系國家檢察機關在刑事訴訟中的職權比較》，《外國法評譯》1995年第3期；龍宗智：《論檢察官偵查的特點和要求》，前引文，第456頁。

篇6

經過基層調研，整合出當前制約反貪工作的幾項突出問題，分析研究主要的原因，深入探討解決的方案和措施，以期對反貪偵查工作的長久發(fā)展提供操作性強的建議。

一、檢察機關查辦貪污賄賂犯罪存在的主要問題及原因

（一）存在的主要問題

1.初查環(huán)節(jié)的問題

主要表現(xiàn)為發(fā)現(xiàn)線索辦法單一，致使初查的針對性不強。初查是案件偵查的前期基礎性工作，對于查辦工作的深入，起著至關重要的作用。如果沒有專人管理、篩選，沒有嚴格執(zhí)行上級院的線索管理機制，甚至出現(xiàn)瞞報線索的情況等就是初查環(huán)節(jié)的隨意性表現(xiàn)。初查一定要注意細節(jié)，這是一切后續(xù)辦案的基石，沒有嚴格按照立案條件收集需要追究刑事責任的證明材料，而是草率立案處理，或者干脆不立案，以及打草驚蛇，泄露了案件信息等等都會造成案件線索的浪費以及日后案件質量問題的隱患。

2.偵查環(huán)節(jié)的問題

突出表現(xiàn)為偵查意識不強，獲證、固證存在瑕疵。首先是偵查的主動進攻意識欠缺。長期以來許多檢察人員片面理解反貪案件主要是過失犯罪，一般的調查方法即可獲取證據，主動進攻型偵查能力明顯處于弱勢；有的辦案人員認為立案就是成功，或是在偵查過程中只重口供、輕視其他證據，致使收集的證據不全面、不深入。其次是未能充分發(fā)揮強制措施的積極作用，由于怕錯、怕賠的思想顧慮，不敢大膽、果斷、靈活地采用強制措施，過于片面地理解寬嚴相濟刑事司法政策，使得強制措施在獲取證據中的強大威力沒有得到發(fā)揮。

（二）產生問題的原因

1.反貪偵查人員的隊伍整體素養(yǎng)與當前查辦貪污賄賂犯罪案件的需要存在一定的差距。主要表現(xiàn)為：一是個別偵查人員綜合素質不高，分析能力不強，案件深入偵查能力較差，致使在案件的查處過程中出現(xiàn)各種瓶頸。反貪部門查辦的是國家機關工作人員的職務犯罪，這些人員的反偵查能力比較強，本身就對偵查人員的業(yè)務素質的要求就提出了相當?shù)奶魬?zhàn)。因此，反貪部門的辦案人員除了應具備的基本法律常識外，還要懂得工商、土地管理和稅務等多領域的各種相關專業(yè)知識，善于發(fā)現(xiàn)國家機關工作人員的問題所在。二是偵查意識和偵查能力不能適應反貪工作新形勢下的需要，主要體現(xiàn)在偵查主動性不夠、進攻性不強，尤其是對貪污賄賂案件的偵查規(guī)律性研究不深，綜合運用偵查謀略、偵查手段、偵查技術的實戰(zhàn)經驗不足。

2.與內部各相關部門缺乏溝通。檢察機關內部協(xié)調溝通不夠，就很容易造成反貪案件率低、結案率低。片面強調保密而忽視公訴引導偵查取證的重要性；在移送審查階段存在“一送了事”的思想，沒有及時跟蹤了解公訴部門對案件事實、證據、定性的審查意見，掌握整個案件線索的進展情況，如果固持自己的想法，不互助互動協(xié)調辦案，就很難形成打擊貪污賄賂犯罪的重拳，達不到法治和社會效果的統(tǒng)一。

二、檢察機關查辦貪污賄賂案件的對策

（一）注重輿論宣傳，創(chuàng)造良好執(zhí)法氛圍

檢察機關要加強反貪工作的宣傳力度，發(fā)動和鼓勵人民群眾發(fā)現(xiàn)、舉報國家機關工作人員貪污賄賂案件線索，并及時反饋查處結果，取信于民；應當充分利用媒體、新聞的輿論作用，向社會、公眾大力宣傳貪污賄賂犯罪的行為特征和嚴重危害，通過聯(lián)動和互動的方式，為反腐倡廉創(chuàng)造強大聲勢和良好的執(zhí)法氛圍。

（二）注重隊伍建設，把知識層面拓寬拓深

每個行業(yè)都有自己的工作流程、業(yè)務知識、行業(yè)規(guī)定，所以每一位反貪干警在熟練掌握刑法、刑事訴訟法的同時，還要了解和掌握相關行政法規(guī)和行政執(zhí)法部門的專業(yè)知識，從而增強查處貪污賄賂案件線索的能力。因此建議加大教育投入，豐富培訓方式。聘請資深講師，舉辦高水平的培訓班；邀請工商、稅務和海關等專業(yè)人員為干警講解各個領域專業(yè)知識；此外還要多下功夫提高偵查理論素養(yǎng)，豐富實戰(zhàn)經驗，提倡國家司法考試和高學歷學習，創(chuàng)造良好地學習氛圍。

（三）注重調研，總結梳理線索資源

自偵案件相對比較復雜，但是通過調查研究就可以分析梳理出國家機關工作人員犯罪的特點和規(guī)律，借此提高發(fā)現(xiàn)和偵破行業(yè)犯罪的能力，在探索中不斷完善瀆職侵權案件證據體系的豐富內涵，從而總結撰寫出質量較高的論文和調研文章，可在日后更好地指導業(yè)務健康有序發(fā)展。

（四）注重規(guī)范建設機制，科學化管理辦案流程

一是要建立并實施偵查辦案一體化機制。反貪犯罪偵查工作一體化機制是職務犯罪偵查工作的經驗總結，是同職務犯罪作斗爭的有效手段，是排除干擾和阻力的有效方法。職務犯罪偵查工作一體化機制可以充分發(fā)揮上級檢察機關的組織指揮與協(xié)調作用，可以集中優(yōu)勢兵力打殲滅戰(zhàn)，形成上下互動，左右聯(lián)動，相互配合，統(tǒng)一組織，分工協(xié)調的工作機制，從而取得較好的偵查效果。

篇7

[論文摘要]尊重和保障人權與打擊犯罪是對立統(tǒng)一組合體，在打擊犯罪過程中，同時又要保障被追訴者的人權。要使尊重和保障人權，特別是保障在押人員人權這一司法原則，在刑事訴訟程序中更好地遵循和貫徹，目前仍需要從法律依據、偵查、監(jiān)管、法律監(jiān)督等多方面進一步完善。

[論文關鍵詞]在押人員；人權保障；司法運行

新《刑事訴訟法》首次將“尊重和保障人權”寫入其中，作為刑事訴訟法基本原則之一，是我國刑事立法的一大進步，體現(xiàn)了我國刑事立法把打擊犯罪和保障人權放在同樣重要的位置。有利于充分體現(xiàn)我國社會主義法律制度在管理社會和治理國家過程中的人性化，有利于深化我國刑事司法體制改革，加快社會主義法治國家建設。但保障在押人員人權在司法運行過程中仍有待進一步完善。

一、法律依據之完善

根據新《刑事訴訟法》第八十三條規(guī)定，公安機關拘留人的時候，應立即將被拘留人送看守所，至遲不得超過二十四小時。犯罪嫌疑人被拘留后應立即送看守所羈押，這是有利于在押人員被刑事拘留后人身安全的保護，減少刑訊逼供發(fā)生的可能性，但接著又規(guī)定了至遲不得超過二十四小時。這一規(guī)定是偵查行為的能力缺陷在立法上的反映。根據這一規(guī)定，在時間上。出現(xiàn)了這一空隙，可以通過限縮司法解釋，確定拘留后二十四小時內送看守所羈押的具體情形。這樣既能提高工作效率，又能減少被拘留人人權被侵害的現(xiàn)象發(fā)生，也有利于提高司法公信力。

二、辯護律師介入偵查之嘗試

新《刑事訴訟法》在保護律師合法辯護權有了較大的改變。第三十三條，犯罪嫌疑人自被偵查機關第一次訊問或都采取強制措施之日起，有權委托辯護人，在偵查期間，只能委托律師作為辯護人。被告人有權隨時委托辯護人。第三十六條，辯護律師在偵查期間可以為犯罪嫌疑人提供法律幫助；申訴、控告；申請變更強制措施；向偵查機關了解犯罪嫌疑人涉嫌的罪名和案件有關情況，提出意見。以上規(guī)定，律師介入案件實質性內容并不多。首先是因為偵查機關及其人員對辯護律師的職業(yè)道德信任度不夠。其次是出于對案件本身偵破的考慮過度，擔心影響案件偵破工作。第三是律師本身出于經濟利益考慮，有部分律師職業(yè)道德上確實存在問題。第四律師介入訴訟，對違法行為懲戒措施實施力度不強。所以在偵查階段，律師介入案件實質受限制較多。但可以先通過規(guī)范性司法文件方式嘗試在偵查初期，對犯罪嫌疑人訊問時通知律師到場。這種做法是不違背我國辯護制度的，一方面可減少偵查人員采取非法手段獲取口供，減少對在押人員刑訊逼供等人身權的侵害，也有利于保護偵查人員。另一方面也增強了訊問口供在證明犯罪事實上的證明力，有利于案件的正確處理。

三、以技術人員為主體的偵查群體之構建

在基層，目前偵查機關偵查人員主體主要是從警官學?；蚴菑姆蓪I(yè)院校畢業(yè)的人員組成。所謂的偵查，主要是獲取口供或是證人證言，偵查方式主要是以口供作為基礎，以此為依據，去補證其它證據。在基層，根據犯罪嫌疑人、被告人零口供，最終認定被告人有罪的案件很少。因此，第一要大力發(fā)展刑事科學技術，通過各種科學技術偵破案件，通過科技手段獲取案件證據，在充分證據面前，犯罪嫌疑人自然會承認自已的所作所為。第二要建立一支專家型的科技偵查隊伍，這是擺脫以口供作為偵破案件最有效的方法。目前基層的偵查主體大多是法學類專業(yè)人員，邏輯思維與判斷能力不強，偵破案件流于感性認識，缺少理性判斷。在偵查過程中，通過技術分析、技術判斷、技術檢測去收集證據的案件較少，是以獲得口供或言詞證據為突破案件的關鍵。因此應建立以科學技術人員為偵查主體，以法律專業(yè)人員為偵查協(xié)助人員的偵查群體，取代目前以法律專業(yè)人員為偵查主體的偵查人員構成。第三要加大技術投入，包括大量引進科技專業(yè)人才、金融專業(yè)人才、財務專門業(yè)人才等，同時要加大科技設備的實質性投入。

四、超職權主義偵查模式之禁止

長期以來，偵查人員在偵查過程注重追求案件事實，取證程序合法性較少考慮，個別人有時迫于破案時間、上級領導壓力、社會壓力、命案必破等因素，在取證過程中，有時會對嫌疑人人權進行侵犯甚至施以暴力。因此一要對偵查人員加強觀念進行更新，受刑事控告者，在未經審判確定有罪之前，有權被視為無罪；二要讓偵查人員認識到刑訊逼供后果是嚴重的，任何偵查人員都無權對犯罪嫌疑人、被告人實施暴力；三要禁止變相延長在押人員羈押期限。近些年來，明顯違反法律規(guī)定超期羈押的現(xiàn)象減少，通過延長偵查期限、退查等法定程序，變相延長辦案期限現(xiàn)象時有發(fā)生。嚴格掌握在押人員羈押期限延長審批手續(xù)，督促辦案人員提高工作效率，減少變向羈押犯罪嫌疑人、被告人情況發(fā)生，也是保障在押人員人權的重要組成部分。

五、粗暴、落后的監(jiān)管方法之取消

因受傳統(tǒng)觀念的影響，一些管教人員人權保障理念不足，對在押人員在管理方面堅持嚴管、嚴控、嚴懲模式，對不服從者施以打罵、禁閉等手段。因法治社會人們爭取合法權利的需求逐步加強，那些不合時宜的監(jiān)管方法應被取消。一要讓管教人員認識到在押人員被羈押期間尚未確定是罪犯，除人身自由等部分權利受限制外，其他合法權利依然享有。二是取消對在押人員的非人道處罰方式，拆除禁閉室等設施。三是要加強對在押人員的教育改造，不能讓教育在押人員活動只流于形式。四是加強對在押人員心理疏導，不能讓疏導室成為擺設。

六、法律監(jiān)督權之強化

法律監(jiān)督是指為保障憲法和法律統(tǒng)一正確實施而進行察看并督促的活動。一切有權力的人都容易濫用權力，要防止濫用權力，就必須以權力約束權力。以權力約束權力最直接、最有效的當然屬于檢察監(jiān)督權的行使。檢察監(jiān)督是國家公共權力的基本職能之一。在刑事訴訟過程中，人民檢察院在保障刑事訴訟順利進行，保障依法、公平、公正對待在押人員等方面顯得更為重要。這一職能的主要承擔者是檢察機關內設機構，監(jiān)所檢察部門。監(jiān)所檢察部門監(jiān)督有充分的法律依據，有充分的方法、手段。但在實踐過程中，因多種限制因素，職能發(fā)揮并不充分，很多方面只是形式上的監(jiān)督。首先，是場所的依附性決定了監(jiān)督力度的受限性。派駐檢察的辦公場所依附于看守所而設置，必然受制于看守所；其次，是人員長期的派駐，形成了情感牽連性，導致監(jiān)督的剛性不足；第三，檢察機關監(jiān)所部門人才的短缺，也影響了監(jiān)督職能的發(fā)揮不足。

檢察機關作為國家法律監(jiān)督機關，在我國法律體系中的價值和地位必須要充分體現(xiàn)。第一，要形成檢察監(jiān)督權的獨立性意識。第二，通過建立獨立于看守所的辦公、辦案場所，或者將辦公、辦案場所搬回?，F(xiàn)有的投入，高科技設備，監(jiān)控設施完全可進行遠程監(jiān)督。第三，嘗試通過駐所檢察的撤回方式，將駐所的派駐檢察為主改成巡回常態(tài)化檢察。通過巡回檢察，既能擺脫感情性受限，又不影響監(jiān)督職能的發(fā)揮。第四，加強對駐所檢察人才隊伍建設。由于對監(jiān)所檢察職能定位的欠妥，監(jiān)所檢察人才隊伍建設始終是困擾監(jiān)所職能部門發(fā)揮的關鍵問題之一。只有擁有一支高素質的監(jiān)所檢察人才隊伍，全面發(fā)揮這一職能才成為可能。

篇8

[關鍵詞]外資；非正常撤離；文獻分析

外資非正常撤離的行為會產生社會關系的變化。法作為調整社會關系的規(guī)范，也會對外資非正常撤離產生的社會關系進行規(guī)制。但是，由于社會關系之間的牽連性和社會關系的復雜性，會逐步擴展到社會其他層面和領域。這就導致了需要我國法律對外資非正常撤離相關問題進行系統(tǒng)化規(guī)制。

一、采用文獻分析法探討外資非正常撤離的背景

完善外資非正常撤離的法律規(guī)制體系，對于保護損害主體的合法權益，維護我國社會經濟秩序有著重要作用。[1]完善外資非正常撤離的法律規(guī)制體系，需要對于法律尚未規(guī)定的立法空白予以填補，或者隨著社會不斷發(fā)展已經出現(xiàn)了脫節(jié)或者相悖的法律規(guī)范予以及時調整，這就主要依靠立法者的科學立法以及立法技術的完善。

立法是一項系統(tǒng)性的工程，尤其涉及到以體系化的方式多角度研究某一社會關系的法律規(guī)制。單以國際法的視角并不能完全涵蓋所涉及立法技術問題。因此，筆者希以對于相關論文的查閱和分析，借他山之玉，尋求啟示。我們選取了《遼寧師范大學學報（社會科學版）》作為研究載體，對于其中近幾年的法學論文進行了必要的篩選和分析。通過對于相關論文的梳理，以期從中得到對于外資非正常撤離法律體系構建的借鑒和啟示。

二、對相關文獻中立法問題觀點的整理

（一）立法技術與法的價值

對于相關法律原則和規(guī)則的設定，應當充分體現(xiàn)出法的價值。張輝通過對于相關領域立法與法的價值之間的關系進行論證，認為價值判斷是相關立法的理論基礎。[2]

（二）立法技術與法的社會基礎

法的產生以及規(guī)范的制定均需要一定的社會經濟基礎，并不能完全憑借立法機關的主觀臆斷而產生。魏漢濤指出現(xiàn)實反映立法者的意志也受到一定社會條件的制約。[3]陶呈成、華國慶指出我國在制定相關涉及區(qū)域的相關立法要看到我國各區(qū)域之間的發(fā)展差異，并依此確定不同的法律調整措施。[4]鄒世允、尚洪劍也指出地方的經濟發(fā)展情況是立法的現(xiàn)實基礎，因此，在立法時要進行充分的社會調查和評估。[5]王瑞恒、肖晶提出對于相關地方性法規(guī)出現(xiàn)突破現(xiàn)有法律規(guī)范的問題，在遵循下位法服從上位法的原則下，不斷完善地方性法規(guī)的同時，通過制定全國統(tǒng)一的規(guī)范予以規(guī)制。[6]除了考慮立法的客觀基礎，還應當充分考慮立法的主觀基礎。李店標認為，我們必須關注公民參與立法的效度，設計科學合理的標準進行檢驗，以確保公民參與立法制度的良性運轉。[7]

（三）立法技術與法律規(guī)范的表達

法律應具有一定的抽象性以保障規(guī)范的能夠針對一般情況反復適用，但條文的抽象程度過高可能會導致相關權力（權利）濫用的情況發(fā)生。鄭寧指出，立法主體應該盡量回避對于模糊語言或者空泛的授權，降低相關權力行使隨意性過強的情況發(fā)生。[8]而叢日禹認為大量高度概括、簡潔的文字表達使得相關條文、制度能夠保持穩(wěn)固。[9]

（四）立法技術與法的發(fā)展方向

我們還應當考慮具體部門法的相關立法趨勢，保持一定的先進性和前瞻性。如，李春斌認為國家介入民法領域時應當保持謙抑。[10]陳軍提出，僅依靠行政權力手段已經不能滿足相關主體的需求，這使得行政活動的方式由強制、命令與服從向非強制、溝通以及合作的方式轉變。[11]此外，在制定相關法律，還應當關注國際對于此類立法的相關趨勢。王祖書指出，國際社會懲治職務犯罪的一個重要趨勢是編織嚴密的刑事法網，使職務犯罪分子沒有逃脫刑罰制裁的可能。[12]當然刑事立法方面我們還應當關注保護法益的價值傾向。徐啟明認為不同的犯罪對象表現(xiàn)反映出相關法律需要對于不同的法益保護的要求，對此應當正確認識保護對象的基本價值傾向，以此來進行科學劃定犯罪類別。[13]

（五）立法技術與法律移植

在本國法尚不健全的情況下，采用法律移植的方法可以降低立法風險。劉傳剛、李佳，指出法律移植可以降低立法成本，并且有利于保持法的穩(wěn)定性。[14]但在進行法律移植的過程中，也應當注意保護我國的相關法律權益不受侵犯。劉穎指出法治思維的本土化路徑，要考慮到中國法治的實際進程和中國的可接受可理解程度。[15]陳曉宇指出，相關立法應當突出強調國家利益、揚長避短的原則。[16]張曉君、吳閩認為預見性的針對可能出現(xiàn)的各種情況進行相關的立法，能夠更好的維護我國的相關權益。[17]劉繼勇強調涉及到國際民商事糾紛，應當充分利用“直接適用的法”，不必援引法院地的沖突規(guī)范，以保護國家的重大利益，維護本國社會經濟發(fā)展的秩序。[18]此外，我們也可以充分利用雙邊、多邊條約予以解決。楊文升、張虎指出基于當初制定公約的歷史背景和時代的主客觀條件的限制，雙邊投資條約成為了解決外資非正常撤離中最為重要的國際立法。[19]

（六）立法技術與法的預見能力

我們在對于加強事后懲戒力度的同時，應當更加側重對于風險的評估、監(jiān)控和預防，節(jié)約司法成本，及時防治違反相關法律規(guī)范的行為發(fā)生。趙春指出要對于可能產生風險的相關領域應當重視風險預防原則，建立相應的防范預案機制，防止風險的發(fā)生。[20]

（七）立法技術與法的運行

立法的落腳點并不是將法律束之高閣，而應當在現(xiàn)實經濟社會中充分運行。丁慧、劉麗穎強調任何良好制度都依賴和仰仗于人的執(zhí)行。[21]

三、相關文獻分析對外資非正常撤離立法問題的啟示

通過我們對于相關論文的分析和梳理，我們可以發(fā)現(xiàn)，一部規(guī)范性文件的制定需要多個角度的立法技術進行考察，而一套規(guī)范性文件體系則需要考慮的問題更加多元，過于拘泥于某一角度有可能產生“只見樹木不見森林”的效果。對于前述七個角度的分析，對于外資非正常撤離的相關法律體系的構建我們可以得到以下幾點啟示。

（一）法律規(guī)范應當充分體現(xiàn)法的價值

法的價值體現(xiàn)著法對于該領域調整的應然性和正當性。外資非正常撤離不僅使得我國應有的經濟秩序造成沖擊，也嚴重損害了債權人和相關撤資企業(yè)勞動者的合法權益。因此，對于外資非正常撤離的規(guī)制具有充分的正當性。

（二）立法是應當考慮法所依托的社會基礎

一定的具體的法律規(guī)范應當與其所處的社會經濟基礎相互適應。因此，立法者在制定相關法律依據時，應當考察該法律規(guī)范所處的具體社會經濟基礎和各地區(qū)的實際經濟社會情況。我國是社會主義國家，以公有制為基礎，因此，對涉及國民經濟命脈的行業(yè)和企業(yè)應當堅持控股權的公有制屬性，對于相關戰(zhàn)略投資者應當采取謹慎引入的態(tài)勢，并且需要進行嚴格的資信審查，必要時可以采取履約保證金制度，防止出現(xiàn)外資非正常撤離對于我國經濟命脈的沖擊。

（三）立法應當考慮規(guī)范的抽象性程度處于適度的范圍

法律規(guī)則的邏輯與語言也會影響法律在實際運行中的效果。在進行外資非正常撤離立法工作的時候，應當注意對于規(guī)范抽象性程度的把控。對于規(guī)制重點和可能出現(xiàn)權力（權利）濫用之處，應當明確而清晰地使用立法規(guī)范語言予以闡釋；對于原則性規(guī)范和非規(guī)制重點領域，可適當予以抽象歸納，待立法條件成熟時，再進行進一步規(guī)范。

（四）具體部門法的制定應當考慮部門法的發(fā)展方向和立法趨勢

由于經濟社會的不斷發(fā)展，法律可能對于一定的社會現(xiàn)象產生之后才會予以規(guī)制，容易導致法律產生了一定的滯后性和僵硬性。如果在此前提下，仍要與社會保持同步發(fā)展，則有可能導致法律規(guī)范處于朝令夕改的不穩(wěn)定狀態(tài)。這就要求立法者在立法時予以適度超前的考量，注意關注具體部門法的發(fā)展方向和立法趨勢。對于外資非正常撤離，我們不僅應當關注現(xiàn)有的規(guī)制方式，也應當關注國際社會相關領域的發(fā)展趨勢。

（五）采取法律移植的技術時應當注意保護我國的權益不受侵犯

法律移植能夠在本國法尚處于空白或者缺乏經驗的情況下，起到重要的借鑒作用。但是我們也應當注意，在采取法律移植之類的立法技術時，應當首先確立保護我國的權益不受侵犯。對于涉及到影響我國權益問題的法律引用，應當首先審查是否與我國的相關權益相互沖突。對于相互沖突的法律規(guī)范，應當及時予以排除；對于部分沖突的，應當結合我國實際情況予以調整。

（六）立法規(guī)范應當加強對于規(guī)制對象的風險預見和預防能力

法律對于社會現(xiàn)象的規(guī)制不僅在于對于違反法律的責任追究，同時還包括對于可能出現(xiàn)違反法律的行為予以及時調整。相比較而言，事前預防容易減輕外資非正常撤離發(fā)生后對于國家和個人利益的損害。對于外資非正常撤離，立法者應當充分考察外資準入時相關資信情況；對于出現(xiàn)異常情形的外資采取預警方式，及時采取措施，防止出現(xiàn)外資非正常撤離的情況發(fā)生。

（七）立法應當注意與法的有效運行相結合

在立法的過程，我們應當關注相關法律是否得到有關執(zhí)法機構或者司法機構有效運行。外資非正常撤離產生的原因之一就是由于現(xiàn)有規(guī)范對于外資撤離程序過于繁瑣，導致出現(xiàn)外資突破現(xiàn)有法律規(guī)范直接撤資的情況發(fā)生。因此，立法者應當在立法過程中注意相關法律規(guī)范能夠得到有效運行并進行及時調整。

參考文獻

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作者簡介

1.楊文升（1974-），男，遼寧海城人，博士，遼寧師范大學國際教育學院副院長、副教授、碩士生導師，研究方向：國際法學、訴訟法學、教育法學研究；

篇9

關鍵詞 網警與網絡犯罪研究 理論方法 實施基礎

中圖分類號：D917 文獻標識碼：A

基于網警在網絡犯罪防控中地位日益提升、作用日趨顯著，針對網絡警察、網絡犯罪極其防控中的研究呈現(xiàn)顯著增加之勢，但效果良莠不齊；甚至出現(xiàn)理論成果與實踐調研不相匹配之事態(tài)。一方面，網絡警察身份的特殊性、隱蔽性要求他們以低姿態(tài)參與各項工作；另一方面，網絡隱私的日益受重視，使得公民對自身的信息保密工作提出了更為嚴苛的要求，加之政府公安機關工作賦之以“管理、保密、國家安全”等性質，更對諸多該方面的研究形成了一定程度上的阻礙。

針對這種情況，我們仔細研究了一部分國內外由于網絡犯罪所引發(fā)的群體性、社會性事件的起因、經過和結果，并對網警在其中扮演的角色做了一定的認證比較，對現(xiàn)有的相關于網警與網絡犯罪研究的理論書籍和實踐安排進行研究，加之以必要的模擬研究方法，擬制出網警與網絡犯罪研究的理論方法和實施基礎的分析，以便深入探討網警在網絡犯罪中的職責和任務。主要從文獻研究、研究設計等兩個方面具體分析如下：

一、文獻研究

從基礎學科知識解釋、國外“網絡警察”發(fā)展現(xiàn)狀、國內“網絡警察”發(fā)展現(xiàn)狀、網絡犯罪發(fā)展趨勢等四個方面收集整理網警發(fā)展的相關資料，在收集文獻資料的基礎上，利用網絡等高科技手段對文獻資料進行歸納整理、分析鑒別，在結合實地調研結果、專家訪談收獲、網絡調查研究來對本專題的研究成果和進展進行系統(tǒng)、全面的敘述和評論。

（一）文獻資料的收集。

資料的收集是建立在靜態(tài)材料和動態(tài)材料的管理、分析的基礎上的。靜態(tài)材料指的是利用文獻書籍、電子數(shù)據庫等渠道，充分的利用中國知網、中國期刊網、讀秀學術搜索、方正Apabi中華數(shù)字書苑等一系類數(shù)據庫網站，對網絡警察、網絡犯罪以及網絡警察對網絡犯罪預防的措施等問題從庫藏中進行查詢和梳理，在數(shù)量上對相關論文進行篩選和整理。但重要的是在質量上尋去對自己研究有利的資料，因此更需要運用動態(tài)材料分析，請教相關教書學者、圖書館專家老師，并運用自身所學的知識技巧對查詢論文期刊進行有效篩選。具體可以采用：看專著、年鑒法、瀏覽法、滾雪球法、檢索法。

（二）整理文獻。

除了運用對比分析、數(shù)據篩選等方法篩選出有效的數(shù)據資料后，將所獲得的資料安時間順序、空間順序、主題分類（按照立項背景資料、調研數(shù)據收獲、實踐實錄等幾個專題）等進行歸類；尤其值得堅持運用其他學科的研究理論和方法。

（三）文獻綜述。

著重從文件的搜索、設計、分類、整理出發(fā)，對文獻資料進行綜合分析、歸納整理，使材料更精練明確、更有邏輯層次；對綜合整理后的文獻進行比較專門的、全面的、深入的、系統(tǒng)的論述。最終實現(xiàn)對文獻研究進行擴展式總結、概括。主要做到做好“讀書筆記”，在整個文獻資料的收集和整理，以及最終整合成為實踐報告和論文的時候，要將網絡警察定位的相關詞條和概念記錄下來，寫提綱四步驟：前言、主題、總結和參考文獻。為我們的研究找尋理論和現(xiàn)實依據。

二、 研究設計

采用“SWOT分析”實例解析的研究方法，將strength（優(yōu)勢） 、weakness（弱勢、opportunity（機會）、threat（威脅）。

1、研究優(yōu)勢：在對三個途經的實地調研中，充分引入“SWOT分析”方法。著重了解“網絡警察”的strength（優(yōu)勢），從“網絡警察”的實際狀況、工資待遇生活狀況、工作狀況、政策支持、技術支撐、管理體制等幾個方面來著重了解優(yōu)勢。

2、面對弱勢：在尊重國家政策支持與現(xiàn)實需要的雙重客觀優(yōu)勢條件下，研究weakness（弱勢）。對于弱勢的研究，我們需要實地調研，在實際走訪時發(fā)現(xiàn)缺點。

3、抓住機會：找到我國相關法律法規(guī)的不完善、執(zhí)法人員的技術水平不高以及我國人才培養(yǎng)不足等問題的原因和歸結點；之后，抓住opportunity（機會），利用國家政策與網民的雙重支持，充分發(fā)揮實地調研的工具性數(shù)據分析優(yōu)勢，對整個調研成果進行分析總結。

4、處理威脅：在整個過程中，時刻關注對于“網警在網絡犯罪防控中”不斷產生變化的threat（威脅），最終解決問題。

通過以上方法真正了解網絡警察的誕生過程中伴隨的固有的必要性與爭議性。研究在實際運作過程中，網警扮演的監(jiān)督者與執(zhí)法者的角色需要創(chuàng)新的機制來均衡的相關問題。結合我國實際情況，針對性地完善網絡警察的制度建設與角色轉變，做到網絡安全真正得到保障，網民的利益真正的維護，社會和諧發(fā)展。

（作者：卞喬詞，中南財經政法大學偵查專業(yè)，研究方向：職務犯罪偵查；陸程，中南財經政法大學邊防管理專業(yè)）

參考文獻：

篇10

1.1森林是天然的制氧工廠

氧氣是人類維持生命的基本條件，文獻記載，一個人要生存，每天需吸入0.8kg氧氣，排出0.9kg二氧化碳。據研究測定，樹木每吸收44g的二氧化碳，就能排放出32g氧氣；樹木的葉子通過光合作用產生的葡萄糖，1g就能消耗2500L空氣中所含有的全部二氧化碳。而10m2的森林或25m2的草地就能把一個人呼吸出的二氧化碳全部吸收，供給所需氧氣。就全球來說，森林綠地每年為人類處理近千億噸二氧化碳，為空氣提供60%的凈潔氧氣。

1.2森林是空氣的凈化物

隨著工礦企業(yè)的發(fā)展以及人類生活用礦物燃料的劇增，受污染的空氣也開始威脅人類健康，其中二氧化硫就是分布較廣、危害較大的有害氣體。據測定，森林中空氣的二氧化硫要比空曠地少15%～50%。若是在高溫高濕的夏季，隨著林木生理活動的旺盛，森林吸收二氧化硫的速度還會加快。相對濕度在85%以上，森林吸收二氧化硫的速度是相對濕度15%的5～10倍。

1.3森林有自然防疫作用

樹木能分泌出殺傷力很強的殺菌素，能殺死空氣中的病菌和微生物，對人類具有保健作用。有人曾對不同環(huán)境每1m3空氣中含菌量作過測定：在人群流動的公園為1000個，街道鬧市區(qū)為3～4萬個，而在林區(qū)僅有55個。此外，樹木分泌出的殺菌素數(shù)量也是相當可觀的。例如，1hm2檜柏林每天能分泌出30kg殺菌素，可殺死白喉、結核、痢疾等病菌。

1.4森林是天然的消聲器

噪聲對人類的危害隨著公共交通運輸業(yè)的發(fā)展日趨嚴重，城鎮(zhèn)尤為突出。實驗測得，公園或片林可降低噪聲5～40dB，比離聲源同距離的空曠地自然衰減效果多5～25dB；汽車高音喇叭在穿過40m寬的草坪、灌木、喬木組成的多層次林帶，噪聲可以消減10～20dB，比空曠地的自然衰減效果多4～8dB。

1.5森林具有防止風沙、減輕洪災、涵養(yǎng)水源和保持水土的作用

由于森林樹干、枝葉的阻擋和摩擦消耗，進入林區(qū)的風速會明顯減弱。據資料介紹，夏季濃密樹冠可減弱風速，最多可減少50%，人類便利用森林的這一功能造林治沙。另外，樹冠對雨水有截流作用，能減少雨水對地面的沖擊力，保持水土。據計算，林冠能截流10%～20%的降水，其中大部分蒸發(fā)到大氣中，余下的降落到地面或沿樹干滲透到土壤中成為地下水。所以一片森林就是一座水庫。

2森林遭受破壞現(xiàn)狀

森林如此之重要，然而人類卻在悄然不覺中蠶蝕著這一片又一片的綠色屏障。據聯(lián)合國糧農組織統(tǒng)計，地球上幾乎1min就有超過20hm2的森林被毀掉，1950～1985年，短短的30多年時間，全球的森林面積減少了1/2。

多年來，為了保護珍貴的森林資源，我國建立了嚴密的森林資源管理監(jiān)督機構，組織開展了各類不同程度的打擊破壞森林資源和侵占林地專項行動，雖取得了一定成效，但由于諸多因素影響，我國林政案件的發(fā)生仍舊呈上升趨勢，違法征占用林地行為屢禁不止，林地流失狀況依然嚴重，林地保護管理形勢嚴峻。據統(tǒng)計，2007年上半年，全國共發(fā)生林政案件20.95萬起，其中違法運輸木材案件占60%；共查處林政案件20.75萬起，查處率為99.02%。與2006年同期相比，2007年上半年林政案件總數(shù)增加3.4%，非法收購經營加工木材案件增加21.6%，違法征占用林地案件增加12.3%，違法運輸木材案件增加5.5%，盜伐濫伐林木案件基本持平。2007年上半年，因林政案件造成林木損失21.7萬立方米，其中，48.7%因盜伐濫伐林木案件造成。另外，森林火災對森林造成的破壞尤其嚴重。

近年來，全國發(fā)生的多起森林破壞大案，都是無以用簡單的數(shù)據來比擬的。因此，如何更好的保護森林資源，成為迫在眉睫，且亟待解決的重要問題。

3森林保護對策

3.1通過有關職能部門，普及《森林法》等有關法規(guī)及有關環(huán)保知識

各級人民政府應當采取多種形式宣傳森林法律、法規(guī)，增強公民的綠化意識，利用多種形式，深入鄉(xiāng)鎮(zhèn)、村組和山區(qū)農戶等基層，進行當?shù)剞r民及全社會的環(huán)保意識教育。充實基層林業(yè)管理隊伍，保證經費等物質支持及時到位，并賦予其一定的行政執(zhí)法權，以便及時、有效地制止亂砍濫伐林木等違法犯罪行為。

3.2結合檢察機關，開展國家機關工作人員瀆職犯罪預防工作

深入到涉林案件中多發(fā)、易發(fā)瀆職犯罪的地方或部門，加強國家森林法規(guī)和刑法關于瀆職犯罪有關規(guī)定的宣傳教育，增強有關主管領導和工作人員按照職責要求嚴格依法行政的觀念，以達到從源頭上預防此類瀆職犯罪的目的。

3.3加大林政執(zhí)法隊伍建設，理順林業(yè)管理體制

結合大力查辦涉林案件中發(fā)生的瀆職犯罪案件，或結合案例以案釋法，提高有關人員執(zhí)法水平，促使其依法行政，文明行政；或指出其隊伍建設管理上的漏洞和不足，達到更有效地管理森林資源、打擊涉林違法犯罪的目的。

3.4總結以往查辦林業(yè)主管領導和林業(yè)工作人員瀆職犯罪的有效經驗和手段，加強執(zhí)法監(jiān)督

根據林業(yè)犯罪的特點和規(guī)律，對林業(yè)執(zhí)法過程中暴露出的職務犯罪行為，堅決予以打擊。通過再查辦一批有震動、有影響的瀆職犯罪案件，促進林業(yè)工作人員嚴格執(zhí)法，以便有效、及時地打擊破壞林業(yè)資源行為。

3.5嚴格實行責任追究制度

把森林資源保護納入目標管理，鄉(xiāng)鎮(zhèn)主管領導為主要責任人。指派專門執(zhí)法人員對采伐地點、木材市場、木材經營加工點等處加強監(jiān)管，整頓流通秩序。加強野外火源管理，嚴格用火審批制度。加強森林病蟲害防治工作，強化植物檢疫。加強對珍貴野生動物、珍稀野生植物、名木古樹的保護工作。對在監(jiān)管中涉嫌、、的執(zhí)法人員，由司法部門依法追究刑事責任。

3.6建議土地管理部門嚴格依森林法、土地管理法的規(guī)定辦理林地征占用手續(xù)

保證在日常工作過程中照章辦事，不越權，不違規(guī)，在嚴格執(zhí)行征、占用林地審批制度后再依法辦理土地審批手續(xù)，切實加強管理，堅決制止隨意侵占、破壞林地的行為。

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