導(dǎo)語：如何才能寫好一篇論法律與道德論文，這就需要搜集整理更多的資料和文獻(xiàn)，歡迎閱讀由公務(wù)員之家整理的十篇范文，供你借鑒。

篇1

（1）教師教學(xué)方式。在對“思想道德修養(yǎng)與法律基礎(chǔ)”進(jìn)行講述的過程，往往以教師單方面的授課為主要方式，缺乏與學(xué)生之間的互動，課堂氣氛不夠活躍，加之學(xué)生對這門課程的認(rèn)識不深，思想上不夠重視，經(jīng)常有逃課或不認(rèn)真聽講的情況發(fā)生，課堂效率較低，學(xué)生們往往都是在老師的灌輸下被動地接受法律知識，而不是自己積極主動地進(jìn)行學(xué)習(xí)。

（2）課程設(shè)置?！八枷?a href="http://www.eimio.cn/haowen/11685.html" target="_blank">道德修養(yǎng)與法律基礎(chǔ)”這門課程在2006年課程改革之前是分開的兩門課程——“思想道德修養(yǎng)”和“法律基礎(chǔ)”。但是在兩門課程合二為一之后，由于將“思想道德修養(yǎng)”的內(nèi)容排在“法律基礎(chǔ)”之前，教師在授課的過程往往習(xí)慣于把教學(xué)重點(diǎn)放在教材的前半部分“思想道德修養(yǎng)”上，而忽視了有關(guān)法律知識的教學(xué)，教師的不重視就導(dǎo)致學(xué)生對于這部分知識的忽視，甚至是無視。除此之外，教材中有關(guān)“法律基礎(chǔ)”部分的知識編寫不夠精確、概念含糊不清，難以達(dá)到理想的教學(xué)效果。再者，整本教材通篇采用文字形式進(jìn)行編寫，理論概念性較強(qiáng)，知識分布過于緊密，會使學(xué)生在學(xué)習(xí)過程中容易產(chǎn)生疲勞感。

二、改善法律教育部分存在的問題的措施

1.教材改革

（1）保障教材編寫的嚴(yán)肅性。

（2）增強(qiáng)法律部分教材的趣味性。

（3）加強(qiáng)“思想道德修養(yǎng)”與“法律基礎(chǔ)”的平衡性。

2.教學(xué)改革

（1）完善我國大學(xué)生法律素養(yǎng)教學(xué)的機(jī)制。根據(jù)我國目前法律教育發(fā)展現(xiàn)狀，建立起一個(gè)從小學(xué)開始至初中、高中、大學(xué)的完善而銜接有效地法律教學(xué)體系，從小就開始培養(yǎng)學(xué)生一種法律意識，真正地體會到法律學(xué)習(xí)的重要性，自覺地利用法律武器保護(hù)自己。

（2）提高教師隊(duì)伍建設(shè)，積極對授課老師進(jìn)行培訓(xùn)。加強(qiáng)大學(xué)生法律素養(yǎng)教學(xué)的重中之重就是授課者的法律素養(yǎng)。目前，高校中講授“思想道德修養(yǎng)與法律基礎(chǔ)”的教師可能會出現(xiàn)知識斷層的現(xiàn)象，由于他們往往自身并不是法律專業(yè)出身，對于我國法律制度、法律變革也不甚了解，因此，高校就需要加強(qiáng)對教師隊(duì)伍的培訓(xùn)工作，隨時(shí)更新他們的法律知識體系。

篇2

論文摘要：“人權(quán)”在其靜態(tài)上包括道德上的權(quán)利和法律制度上的權(quán)利。隨著社會化程度的提高，有些道德權(quán)利對于維系社會秩序的重要性也日益凸現(xiàn)，這就需要立法者適時(shí)地將它們提升為法律權(quán)利。兩者在界限上應(yīng)當(dāng)保持清晰，在數(shù)量上應(yīng)當(dāng)保持協(xié)調(diào)，以實(shí)現(xiàn)良性互動。

權(quán)利不僅是由人治社會向法治社會轉(zhuǎn)變的一個(gè)因子，而且成為維系社會正常運(yùn)轉(zhuǎn)的一個(gè)紐帶。在這種時(shí)代背景下，權(quán)利充斥于人們生活的方方面面，左右著人們的思維方式。他們總是希望享有窮盡所有的權(quán)利，理論界亦熱衷于從法律規(guī)范中尋找權(quán)利推演的可能性，繼而凝煉出某種權(quán)利并使之定型化、制度化，將一些道德權(quán)利甚至難稱之為權(quán)利的“權(quán)利”制度化。這種權(quán)利“泛道德化”傾向最終會走向了問題的反面——權(quán)利庸俗化，是導(dǎo)致“人權(quán)似乎什么都是，又似乎什么都不是”的原因所在。同時(shí)，權(quán)利的實(shí)現(xiàn)又離不開理性制度的支持。鑒于此，道德權(quán)利與法律權(quán)利的界線劃分，即，權(quán)利的制度化便成為一個(gè)值得認(rèn)真對待的問題。

一、道德權(quán)利與法律權(quán)利的關(guān)系

在對這一問題展開論述前，首先需要對相關(guān)的概念作一下解釋和澄清。第一，所謂“權(quán)利的制度化”，是指將權(quán)利觀念客觀化為一種強(qiáng)制性的社會行為準(zhǔn)則，通過建立和完善權(quán)利制度，確認(rèn)已經(jīng)存在的某些習(xí)慣權(quán)利或道德權(quán)利具有規(guī)范約束力，以使這些“權(quán)利”得以有效實(shí)現(xiàn)的過程。我們將這些經(jīng)過制度化的權(quán)利稱為“制度性權(quán)利”?！爸贫刃詸?quán)利”有狹義和廣義兩種理解：在狹義上指的就是法定權(quán)利或法律權(quán)利；在廣義上除了法定權(quán)利外，還包括村規(guī)民約、政黨與社會團(tuán)體的政策、綱領(lǐng)與章程等非法律性的制度確認(rèn)的權(quán)利。本文取其狹義：權(quán)利的制度化與立法或者說道德規(guī)范法律化密切相關(guān)。第二，所謂“制度性權(quán)利泛道德化”是指：模糊制度性權(quán)利與道德性權(quán)利的界域，任意擴(kuò)張制度性權(quán)利的外延，以致將一些條件不夠成熟的道德權(quán)利強(qiáng)行制度化的現(xiàn)象。

“人權(quán)”在其靜態(tài)上包括道德上的權(quán)利和法律制度上的權(quán)利。從發(fā)生學(xué)的意義上來講，制度權(quán)利是道德權(quán)利客觀化的產(chǎn)物，是道德權(quán)利物化形態(tài)。道德權(quán)利的存在早于制度性權(quán)利，在早期缺乏法律制度有效保護(hù)的時(shí)代，道德權(quán)利只是主體的自我主張，只能憑借主體自我力量予以維護(hù)，所以只具主觀性，這是不完善的權(quán)利。隨著實(shí)踐經(jīng)驗(yàn)的積累和理性認(rèn)識的提升，法律制度逐漸確認(rèn)各種主觀性的道德權(quán)利，于是形成了法律權(quán)利。法律權(quán)利也因此取得了主觀和客觀的雙重屬性，這才是完整意義上的權(quán)利。在一個(gè)社會共同體中，某些道德權(quán)利的確定性需要主體以外的力量來維系，社會就會產(chǎn)生保障道德權(quán)利的法律制度。所以說，法律權(quán)利的產(chǎn)生是道德權(quán)利保障需要的產(chǎn)物，它使主觀的、不完善的、確定性差的權(quán)利變?yōu)榭陀^的、完善的、確定性程度較高的權(quán)利。法律制度是保障人權(quán)最主要、最有效的手段。“制度”從哲學(xué)意義講，是指一定事物保持自己的質(zhì)的穩(wěn)定性的數(shù)量和界限，反映了質(zhì)與量的統(tǒng)一。制度的作用與功能就在于對個(gè)人、社會的活動和行為進(jìn)行規(guī)范和約束，以協(xié)調(diào)社會關(guān)系的有序發(fā)展。制度對于人權(quán)的現(xiàn)實(shí)意義毋庸置疑，它給與道德權(quán)利以較為穩(wěn)定和有效的手段，人權(quán)離不開制度，它并最終要以制度的形式來保證其實(shí)現(xiàn)。

道德權(quán)利與法律權(quán)利，是按照權(quán)利的保障依據(jù)所作的一種分類。道德權(quán)利是先于或獨(dú)立于任何法規(guī)或規(guī)章而存在的權(quán)利，它“訴諸于某種道德直覺或道德理想，諸如基于對人的本性的理解而形成的對人之為人的道德條件的判斷，基于某種道德理想而形成的道義要求等等”。［1］雖然道德權(quán)利與法律權(quán)利在權(quán)利內(nèi)容、形成條件、保障方式等方面都有不同，但兩者完全可以在同一個(gè)社會中同存共生，道德權(quán)利以人們期望用法律權(quán)利形式得到認(rèn)可而事實(shí)上并未如此的形式出現(xiàn)，對它的尊重由人們的內(nèi)心自律力來控制，侵犯他人的道德權(quán)利帶來的僅僅是“無法與其他人進(jìn)行正常交往的恐懼”。然而，隨著人們社會化程度的提高，有些道德權(quán)利對于維系社會秩序的重要性也日益凸現(xiàn)，這就需要立法者以主體的權(quán)利要求為根據(jù)，適時(shí)地將它們提升為法律權(quán)利，由法律制度來體現(xiàn)道德權(quán)利的內(nèi)在規(guī)律，由法律來賦予其強(qiáng)制執(zhí)行力，這便是權(quán)利的制度化要旨所在。但是，我們也要避免將這個(gè)問題作極端化處理而任意擴(kuò)大制度的統(tǒng)攝范圍。社會發(fā)展階段的不同，法律所保障的權(quán)利也是不同的。隨著社會的發(fā)展特別是科學(xué)技術(shù)的進(jìn)步，傳統(tǒng)的道德倫理觀念受到?jīng)_擊，同時(shí)又會催生一些新的道德權(quán)利類型。法律制度的價(jià)值目標(biāo)要動態(tài)地與同時(shí)代普遍的道德觀念相容，雖然法律的制定和道德的發(fā)展變化不可能完全一致，尤其在社會變革時(shí)期，法律的制定先于人的道德觀念的變化，或者人的道德觀念的變化超越現(xiàn)行法律制度要求的情形都有可能發(fā)生。但是，道德規(guī)范與法律規(guī)范在價(jià)值目標(biāo)上應(yīng)當(dāng)相容，并且這種道德規(guī)范在大多數(shù)人身上能夠得到實(shí)現(xiàn)，如果現(xiàn)行法律制度嚴(yán)重滯后于道德觀念的變化，或者現(xiàn)行法律的制定極度超越當(dāng)時(shí)社會的道德觀念，那么，這些制度性權(quán)利的外延是存在缺陷的。在一個(gè)相對穩(wěn)定的社會當(dāng)中，權(quán)利在總量上也應(yīng)當(dāng)保持相對穩(wěn)定平衡，道德權(quán)利和法定權(quán)利在數(shù)量上也是此消彼長的。兩者在界限上應(yīng)當(dāng)清晰，在數(shù)量上應(yīng)當(dāng)保持適度的協(xié)調(diào)，以實(shí)現(xiàn)二者間良性互動的理想狀態(tài)：如果道德權(quán)利所占的比例過大，就會將人權(quán)與空乏的人道混同，侵犯權(quán)利不會導(dǎo)致法律后果，制度的價(jià)值難以體現(xiàn)，被侵害的權(quán)利難于得到矯正；反之，如果將過多的道德權(quán)利制度化，法定權(quán)利所占的比例過大，就會導(dǎo)致制度性權(quán)利的泛道德化。古代的“以禮入法”甚至以道德取代了法，執(zhí)行這種“法律”必然以德治為之,這對于現(xiàn)代的社會則是絕對不可取的。所以，如果法定權(quán)利與道德權(quán)利之間的界限模糊不清，就會發(fā)生兩者之間相互侵犯而兩敗俱傷的情形：要么法定權(quán)利在社會生活中實(shí)現(xiàn)不了；要么道德權(quán)利難以得到實(shí)際保障。二、道德權(quán)利的存在形態(tài)

“無道德便無社會生活”，道德權(quán)利軟化將會導(dǎo)致社會秩序的混亂。然而，一個(gè)國家的道德權(quán)利制度化的程度并不取決于立法者的主觀意圖與愿望，它受到該國客觀存在的法律體系、道德倫理、國民素質(zhì)、風(fēng)俗習(xí)慣等諸多因素的制約。在現(xiàn)實(shí)社會生活中，人與人之間存在的利益關(guān)系是復(fù)雜和多種多樣的，而法律所關(guān)注和調(diào)節(jié)的只是某些通過立法選擇而確立的比較重大的利益關(guān)系。也就是說，并非所有的利益關(guān)系都需要借助法律的手段予以調(diào)節(jié)，當(dāng)一種道德權(quán)利的重要性發(fā)展到這樣的程度：其權(quán)利主體如果不享有就會受到實(shí)質(zhì)性的傷害，以致如果不加以法律保護(hù)就會造成人與人之間的關(guān)系、人與自然的關(guān)系的緊張以及社會秩序的紊亂，同時(shí)，當(dāng)權(quán)利主體享有此項(xiàng)法律權(quán)利的時(shí)候又不會造成不同法律權(quán)利間關(guān)系沖突，整個(gè)法律權(quán)利體系混亂的時(shí)候，就有必要將這種道德權(quán)利制度化為法律權(quán)利了。否則，法律制度自身的正當(dāng)性與合理性就會受到質(zhì)疑。反之，如果這種道德權(quán)利的重要性還遠(yuǎn)未發(fā)展到如此程度便硬要將其制度化，就會打破當(dāng)前的平衡狀態(tài)導(dǎo)致制度性權(quán)利的泛道德化。也就是說，并非所有的權(quán)利都需要被確認(rèn)為法律權(quán)利而由法律加以保護(hù)，法律規(guī)范不可能也無必要窮盡一切權(quán)利規(guī)定。根據(jù)康德的觀點(diǎn)，一項(xiàng)行為準(zhǔn)則只有當(dāng)每個(gè)人永遠(yuǎn)在邏輯上是可能的和每個(gè)人總是不服從它是不可能的時(shí)候，才可以被接受為普遍法則，如果某種行為歸屬于一項(xiàng)可加以普遍化的行為準(zhǔn)則，那么就有義務(wù)去從事它；如果它歸屬于一項(xiàng)無法加以普遍化的行為準(zhǔn)則，那么就有義務(wù)不去服從它。美國法學(xué)家博登海默在其《法理學(xué)：法律哲學(xué)與法律方法》一書中認(rèn)為，社會中存在著兩類不同的道德規(guī)范：第一類道德規(guī)范是保障社會有序化運(yùn)行所必要的，它們對于有效地履行一個(gè)有組織的社會必須應(yīng)付的任務(wù)來講，被認(rèn)為是必不可少的、必需的或十分合乎需要的，避免殺人和傷害就屬于這類道德規(guī)范的基本要求；第二類道德規(guī)范包括那些大大有助于提高生活質(zhì)量、增進(jìn)人與人之間的緊密聯(lián)系的原則，但是這些原則對人們提出的要求遠(yuǎn)遠(yuǎn)超過了那種被認(rèn)為是維持社會生活的必要條件所必需的要求。仁慈、博愛和大公無私等就屬于這一類道德規(guī)范。［2］那些被視為是社會交往的基本而必要的道德規(guī)范原則，在一切社會中都被賦予了強(qiáng)制實(shí)現(xiàn)的性質(zhì)。這些道德權(quán)利的約束力增強(qiáng)，是通過將它們轉(zhuǎn)化為法律權(quán)利而實(shí)現(xiàn)的，曾經(jīng)作為道德權(quán)利的生命權(quán)、人身安全權(quán)等被制度化為法律權(quán)利。而對第二類的道德規(guī)范所確立的“請求無私捐助權(quán)”等，法律只能做出鼓勵性規(guī)定甚至不作明確的規(guī)定，以激勵的方式引導(dǎo)人們在社會生活與個(gè)人生活中揚(yáng)善抑惡，而不能將其提升到法律權(quán)利來強(qiáng)制保障，因?yàn)樗鼈儗τ诰S護(hù)社會有序性不是“必不可少的、必需的或十分合乎需要的”。由于它們在一定范圍內(nèi)限制甚至否定了人們的自由選擇權(quán)和財(cái)產(chǎn)自，如果將這些道德權(quán)利轉(zhuǎn)化為法律權(quán)利，以外在強(qiáng)制的手段迫使人們行善，結(jié)果可能是取消善行。任何一個(gè)社會共同體中的道德都具有多樣性、多層次性的特征，在橫向上包括社會共同體成員遵循的共同道德、個(gè)別共同體成員遵循的特殊道德；在縱向上又有層次高低之分。其中，最低限度的共同道德規(guī)范旨在維護(hù)社會正常生活秩序而要求全體社會成員所必須共同遵守的最簡單、最起碼的道德要求，如果缺乏這種道德規(guī)范，社會就有崩潰的危險(xiǎn)。這些最簡單、最起碼的道德要求又被稱作為“簡單的道德和正義的準(zhǔn)則”，它構(gòu)成道德權(quán)利制度化的邏輯起點(diǎn)，法律權(quán)利只能與最低限度的道德規(guī)范所保障的道德權(quán)利相鄰接并處于其下。無論是在國際領(lǐng)域還是在國家內(nèi)部，人權(quán)的制度化保護(hù)只能從最低限度的道德規(guī)范做起。因?yàn)橹挥羞@種最低限度的共同道德規(guī)范才能夠作為一種受到廣泛認(rèn)同的標(biāo)準(zhǔn)，從而具有普適性。所以說，人權(quán)的制度化是一個(gè)從共同普遍的、最低限度的道德權(quán)利做起，標(biāo)準(zhǔn)又逐步提高的過程。三、結(jié)語

行文至此，我們必然要追問：中國當(dāng)下人權(quán)的制度化保護(hù)從何做起？考慮到法律體系、道德倫理、經(jīng)濟(jì)狀況、風(fēng)俗習(xí)慣及意識形態(tài)等實(shí)際狀況，更重要的是考量法律權(quán)利如何在現(xiàn)實(shí)中得以更好的實(shí)現(xiàn)。筆者認(rèn)為，我國目前的最低限度的道德規(guī)范應(yīng)該確定為“不損人利己”、“不假公肥私”、“不損害環(huán)境”，這三種基本的道德規(guī)范是全體公民在社會交往和公共生活中必須遵守的最基本的行為準(zhǔn)則，以為它們對于維護(hù)社會有序性是“必不可少的、必需的或十分合乎需要的”。這三種道德規(guī)范分別從個(gè)人與個(gè)人之間、個(gè)人與集體社會之間、人與自然之間三個(gè)方面維系著人際關(guān)系的和諧、社會生活的安寧和自然資源與環(huán)境的可持續(xù)性，如果這一層次的道德淪喪，不但要引起整個(gè)社會道德體系崩潰，而且會導(dǎo)致普遍的社會混亂。因此，這一層次的道德規(guī)范應(yīng)該成為我國目前權(quán)利制度化的依據(jù)和邏輯起點(diǎn)。在當(dāng)前的此種情況下，將“舍己救人”、“大公無私”或者“全心全意為人民服務(wù)”等英雄主義的、較高層次的道德規(guī)范法律化的條件尚不成熟。當(dāng)然，隨著社會的發(fā)展和文明的進(jìn)步，人的社會化程度及道德水平逐步提高，這些道德權(quán)利的重要性也日益凸現(xiàn)，不排除將來將它們轉(zhuǎn)化為法律權(quán)利的可能性。例如：在劇烈的社會變革過程中，弱勢群體問題的日漸成為關(guān)系到社會能否穩(wěn)定、發(fā)展能否持續(xù)的重大問題，將社會弱勢群體的權(quán)利保障從一般民政救助提升為人權(quán)層面的法律保護(hù)已經(jīng)成為國家尊重和保障人權(quán)的現(xiàn)實(shí)性命題，［3］隨著社會變遷速度的加快，現(xiàn)在的強(qiáng)勢群體將來淪為弱勢群體的可能性亦在增大。如果一個(gè)社會共同體想要持續(xù)存在下去，它就不能忽視弱勢群體的權(quán)益保障。所以，“弱勢群體福利權(quán)”當(dāng)在某些適當(dāng)?shù)南拗品秶鷥?nèi)從普通的道德權(quán)利領(lǐng)域轉(zhuǎn)入到強(qiáng)制性法律權(quán)利的范圍。

參考文獻(xiàn)：

［1］余涌.道德權(quán)利研究［M］.北京：中央編譯出版社,2001：24.

篇3

關(guān)鍵詞 德治 法治

中圖分類號：DF02 文獻(xiàn)標(biāo)識碼：A

黨的十六大提出“依法治國和以德治國相輔相成”，十八屆四中全會又重申這一思想。然以德治國方略的提出并非像依法治國理論那樣受到普遍歡迎，至今仍有不少人對此或持謹(jǐn)慎態(tài)度。表現(xiàn)為：一是德治法治并舉，道德與法律作為社會控制方式的等同性會不會沖淡法治建設(shè)。二是德治法治關(guān)系怎樣，是否會有滑入人治陷阱之忑。產(chǎn)生疑慮的根源在于望文生義，或是強(qiáng)化思維定勢將事物的差異擴(kuò)大為對立，未清楚“以德治國” 具體的時(shí)代內(nèi)容。

解決疑難的前提在于明晰概念，必須給予以德治國以明晰的解釋。粗觀學(xué)者理論出現(xiàn)了一些認(rèn)識分歧。有學(xué)者認(rèn)為“德治是一種柔性的治國方略；要靠社會教育、道德榜樣感染以及社會成員的自覺和信念加以推行?！币嘤杏^點(diǎn)：“德治表明將道德作為重要執(zhí)政工具，強(qiáng)調(diào)選拔執(zhí)政者必須堅(jiān)持德才兼?zhèn)?，?zhí)政者應(yīng)以身作則?！币灿袑W(xué)者從傳統(tǒng)儒家思想“為政以德”中找共鳴，為政者要加強(qiáng)對民眾的道德教化，“其身正，不令而行；其身不正，雖令不從?！?/p>

觀點(diǎn)一表明了道德在社會調(diào)整中的作用，側(cè)面展示以德治國的美好前景，卻混淆了德治的主體。觀點(diǎn)二增加了執(zhí)政者的“德性”思想，可惜缺乏何謂有“德性”，僅僅靠“以身作則”難免太過虛泛。觀點(diǎn)三強(qiáng)調(diào)道德作用和統(tǒng)治者德性問題，卻忽略了孔子所言的“為政以德”實(shí)則為人治基礎(chǔ)上的道德至上：即德治優(yōu)越于法治， 甚至可以僅依靠統(tǒng)治者道德來治理國家的，明顯具有歷史狹隘性。

“徒善不以為政，徒法不以自行”，應(yīng)當(dāng)明確道德對法的創(chuàng)制和實(shí)施有重大指導(dǎo)作用，以德治國的核心在于發(fā)揮道德在法治建設(shè)中的作用，但法律和道德在社會調(diào)控中的作用應(yīng)如何整合，才能既避免道德的泛化，又防止法律的惡性擴(kuò)張。因此，實(shí)現(xiàn)依法治國充分發(fā)揮倫理道德的作用，如何使法律與道德在調(diào)控社會過程中形成優(yōu)勢互補(bǔ)。從這一角度而言，學(xué)者討論的德治含義難免缺乏了具體含義。

筆者提出新時(shí)代下以德治國思想含義：首先，德治應(yīng)當(dāng)是強(qiáng)調(diào)是對掌權(quán)者的要求，即掌權(quán)者應(yīng)當(dāng)有“德性”行使權(quán)力時(shí)應(yīng)當(dāng)能夠符合“公共道德”的要求；其次，德治關(guān)注的是“德性”問題：諸如仁愛、正義、寬容，往往包含對善的傾向。德治關(guān)注的核心不在于人民群眾的德性問題，而在于掌權(quán)者的德性問題。德弗林（lord devlin）指出，公共道德是每個(gè)社會為了維系其自身的存在所必須擁有的一套成員所共同接受的道德標(biāo)準(zhǔn)；德治的核心在于掌權(quán)者行使權(quán)力時(shí)能否符合“公共道德”的要求。強(qiáng)調(diào)掌權(quán)者的“公共道德”不應(yīng)一筆帶過，更應(yīng)落實(shí)實(shí)處。

對于行政機(jī)關(guān)，其“公共道德”主要體現(xiàn)在合理行政方面。堅(jiān)持公平公正原則，即要平等對待行政管理相對人，不偏私、不歧視；作出行政決定和進(jìn)行行政裁量，只能考慮符合立法授權(quán)目的的各種因素，不得考慮不相關(guān)因素；堅(jiān)持比例原則，即行政機(jī)關(guān)采取的措施和手段應(yīng)當(dāng)必要、適當(dāng)；行政機(jī)關(guān)實(shí)施行政管理可以采用多種方式實(shí)現(xiàn)行政目的的，應(yīng)當(dāng)避免采用損害當(dāng)事人權(quán)益的方式；最后，在建設(shè)“法治政府”背景下，行政機(jī)關(guān)應(yīng)當(dāng)堅(jiān)持“法無明文規(guī)定不可為”，即從對政府及其工作人員的禁止性立法轉(zhuǎn)變?yōu)樵试S性立法：政府及其工作人員只能做法律法規(guī)允許的事項(xiàng)，法律法規(guī)沒有明確允許的一律視為不允許。

對于司法人員而言，一方面要以事實(shí)為根據(jù)，以法律為準(zhǔn)繩，嚴(yán)格依法辦事，堅(jiān)持法律面前人人平等，把法律化的社會主義道德要求落實(shí)到法律實(shí)踐中；另一方面，法律具有滯后性、時(shí)代性和局限性特點(diǎn)，“所形成的一切事值得毀滅的”，完善的法律制度絕不可能毫無遺漏解決現(xiàn)有問題，當(dāng)法律只有原則性規(guī)定甚至無成文法可依循時(shí)，司法人員應(yīng)當(dāng)發(fā)揮其“公共道德”彌補(bǔ)法律空缺，即要統(tǒng)籌法律、倫理和人情的關(guān)系，關(guān)注普遍法律規(guī)則和復(fù)雜事實(shí)背后的道德倫理因素，使法律實(shí)施的結(jié)果（ 如法院裁判） 盡可能與社會主義道德的要求評價(jià)相一致，至少不與社會主義道德的價(jià)值相沖突。

對于立法人員而言，當(dāng)現(xiàn)行法律規(guī)定不能滿足現(xiàn)實(shí)生活需要，脫離了道德基礎(chǔ)時(shí)，社會道德評價(jià)就會向立法機(jī)關(guān)發(fā)出校正信號，此時(shí)立法者的“公共道德”在于社會主義法的創(chuàng)制應(yīng)當(dāng)反映群眾的根本利益和對是非善惡的基本態(tài)度，體現(xiàn)社會主義道德基本原則，若法律不合理合情其便為“惡法”，此時(shí)“惡法”應(yīng)當(dāng)被創(chuàng)制、修改和廢止。

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論文關(guān)鍵詞 老年人 權(quán)益保障 法社會學(xué) 道德

面對愈演愈烈的人口老齡化問題，我國的主要任務(wù)是如何在協(xié)調(diào)經(jīng)濟(jì)發(fā)展的同時(shí)，最大程度的保障老年人的合法權(quán)益。老年人的合法權(quán)益是指，老年人在我國依照憲法和法律規(guī)定應(yīng)該享受的各種權(quán)益。 我國雖已頒布專項(xiàng)法律保全老年人的合法權(quán)益，但其實(shí)施效果未盡如人意。究其原因，主要是由于老年人權(quán)益保護(hù)問題，作為一個(gè)關(guān)系到歷史傳統(tǒng)和國計(jì)民生的社會問題，具有其特殊性，如果僅以法律為調(diào)整方法，而忽視其所根植的社會和傳統(tǒng)文化“土壤”是并不明智的舉措。在解決牽連甚廣的社會問題層面，顯然法律的功能具有一定的局限性。誠如埃里克森在《無需法律的秩序》文末所寫的一樣，“法律的制定者如果對于那些促成非正式合作的社會條件缺乏眼力，他們就可能造就一個(gè)法律更多但秩序更少的社會?！?在應(yīng)對老年人權(quán)益保護(hù)這個(gè)議題的層面，應(yīng)當(dāng)將法律與我國數(shù)千年的孝道傳統(tǒng)以及社會規(guī)范結(jié)合起來。

一、我國老年人權(quán)益保障的現(xiàn)狀

在我國的法律體系中，狹義的老年人權(quán)益保障法是指單行法《老年人權(quán)益保障法》，廣義的老年人權(quán)益保障體系還包括《憲法》，《民法通則》，《婚姻法》，《社會保障法》等其中關(guān)于老年人權(quán)益保障的相關(guān)規(guī)定。在法律體系之外，還包括司法解釋及法規(guī)規(guī)章等。如《農(nóng)村五保供養(yǎng)工作條例》，《城市居民最低生活保障條例》等。由于事涉老年人的案件往往都是鄰里糾紛或家庭矛盾，所以法律的適用往往存在一定的“盲區(qū)”，同時(shí)經(jīng)濟(jì)發(fā)展水平有差異的地區(qū)的老齡工作往往也存在不平衡性的問題。

社會生活層面的老年人權(quán)益保障，主要體現(xiàn)在國家通過行政管理保障老年人的合法權(quán)益，同時(shí)大力實(shí)施養(yǎng)老金政策，進(jìn)行社會化發(fā)放，很好地解決了養(yǎng)老金被克扣的現(xiàn)象，基本形成了社會統(tǒng)籌與個(gè)人賬戶相結(jié)合的多層次養(yǎng)老保險(xiǎn)模式和養(yǎng)老保險(xiǎn)社會化。 我國的老年人社會保障事業(yè)在呈現(xiàn)出良好的發(fā)展態(tài)勢的同時(shí)，也存在一定的問題。首先，我國的養(yǎng)老保險(xiǎn)制度起步較晚，社會養(yǎng)老保險(xiǎn)的“雙軌制”使得養(yǎng)老金待遇差距巨大，同時(shí)又存在城鄉(xiāng)及地區(qū)差異。其次，由于不同城市和城鄉(xiāng)居民醫(yī)療資源分配不合理，我國針對老年人的的醫(yī)療保險(xiǎn)制度也仍存在完善的空間。再次，社會組織力量薄弱。由于法律法規(guī)的限制，使得能夠?yàn)槔夏耆朔?wù)的諸多民間公益組織難以建立和順利開展工作，以至于在老年人權(quán)益遭到損害時(shí)不能為其伸張正義，并未發(fā)揮應(yīng)有的作用。

二、老齡人口權(quán)益保障的特性分析

伴隨著法治現(xiàn)代化進(jìn)程，我國一方面，極大地借鑒大陸法系及英美法系國家的先進(jìn)經(jīng)驗(yàn)，另一方面，逐漸淡化了歷史上中華法系所固有的孝道禮法傳統(tǒng)。實(shí)際上，保護(hù)老年人的權(quán)益就是中華民族固有的傳統(tǒng)孝道精神。與世界其他古代文明慣于用宗教來感化民心，順應(yīng)教化的做法不同。我國自古就將孝道思想融合進(jìn)禮法，融合進(jìn)江山社稷。尊親重孝的思想是中華民族的傳統(tǒng)美德，亦是中國古代治國綱領(lǐng)，孟子曰“不得乎親，不可以為人；不順乎親，不可以為子”，漢代即奉行以“孝治天下”。 由是觀之，敬老愛老在我國具有悠久的社會規(guī)范淵源與國民文化淵源。因此，現(xiàn)金保障老年人的權(quán)益也應(yīng)當(dāng)堅(jiān)持法律與道德的有機(jī)結(jié)合。

由于老年人權(quán)益保障問題一般多屬于家庭糾紛或鄰里矛盾，屬于“不告不理”的案件，而礙于傳統(tǒng)“家丑不可外揚(yáng)”的心態(tài)，或者“兒女的恫嚇以及威脅”，導(dǎo)致老年人權(quán)益受到侵害的案件一般很難得到審判機(jī)關(guān)的良好處理。即便審判機(jī)關(guān)作出了調(diào)解或判決的決定，其結(jié)果也往往事與愿違。例如，在現(xiàn)實(shí)生活中，有些老人向法院起訴子女支付贍養(yǎng)費(fèi)，雖拿到了勝訴的判決卻從此與兒女感情決裂，形同陌路；有的子女則所幸將贍養(yǎng)費(fèi)交由執(zhí)行機(jī)關(guān)處理，從此杳無音信。

為了避免老年人老無所依的狀況出現(xiàn)，社會必須給予格外關(guān)注和特殊保護(hù)，才能切實(shí)保障老年人的權(quán)益。其中包括受贍養(yǎng)扶助的權(quán)益，保有賴以生存的財(cái)產(chǎn)的權(quán)利，以及婚姻自由權(quán)等。

三、加強(qiáng)我國老年人權(quán)益保障的法社會學(xué)思路

2013年我國頒布《老年人權(quán)益保障法》，并將“常回家看看”等精神贍養(yǎng)方式寫入法條。新法的頒布在社會上引發(fā)軒然大波。一方面，通過立法來保障老年人的合法權(quán)益是社會發(fā)展和進(jìn)步的必然要求。另一方面，人們對于兒女探望老人等歷來屬于傳統(tǒng)道德和社會規(guī)范調(diào)控的家庭事件是否應(yīng)當(dāng)由法律管控心存疑慮。各方爭論的焦點(diǎn)是“常回家看看”具有濃烈的道德色彩，應(yīng)屬社會規(guī)范統(tǒng)籌管轄，將其入法是否合適。結(jié)合上文的分析，老年人權(quán)益的保護(hù)具有其特殊性，即首先我國有著悠久的孝道傳統(tǒng)；其次，大多數(shù)涉老案件通過法律途徑解決效果并不理想；再次，由于老年人特殊的生理和心理狀況，使得對其的保護(hù)應(yīng)是全方面的和社會的。僅依靠法律，或?qū)⒎ㄖ巫鳛榭谔柌⒉荒苁估夏耆说臋?quán)益獲得更為妥善的保護(hù)。

法治，這個(gè)始自梭倫變法而流傳千年的詞匯，如今已經(jīng)成為了現(xiàn)代文明的標(biāo)志之一，在中國也擁有著極高的號召力?，F(xiàn)今社會，在面對不同領(lǐng)域的問題的時(shí)候，“法治”都會作為解決方案被提出，而忽視了其本身所應(yīng)適用的區(qū)間。事實(shí)上，法律確實(shí)乃國家之重器，但是，良法卻是善治之前提。 再次，我們應(yīng)當(dāng)對于法的局限性達(dá)成共識：即，首先，法僅僅是統(tǒng)治階級進(jìn)行社會治理的手段中的一種；其次，反對“法律萬能論法”，應(yīng)當(dāng)認(rèn)識到法律具有它適用的范圍及區(qū)間，而非可以調(diào)整世間百態(tài)，人情冷暖；再次，法發(fā)揮良好效用的前提是多方相互配合，當(dāng)其所調(diào)控的一方未能完成自己的職責(zé)時(shí)，法的運(yùn)行將遇到制約 。 由此可見，在解決老年人權(quán)益保護(hù)的問題層面，我們應(yīng)當(dāng)將法律與道德和社會規(guī)范結(jié)合起來，從而最全面而周到的保護(hù)老齡人口的諸多利益。誠如法社會學(xué)固有的理論一樣，即便是法治最為昌明的國家，在所謂正式的國家法之外還廣泛存在數(shù)量巨大的非正式法律。法律制度，僅僅是維系著社會生活有序運(yùn)轉(zhuǎn)的諸多手段——道德，傳統(tǒng)，宗教，神祗，文化等等中的一種，各有自己的體系，舉措與懲罰措施。

四、新思路下完善老年人權(quán)益保護(hù)的基本思考

（一）法律層面

首先，完善我國的老年人權(quán)益保護(hù)法律體系。從法社會學(xué)的角度看，法律措施與社會規(guī)范措施并舉，并非忽視法律的效力，而是正視在法律效果的真空地帶，有哪些手段可以彌合損失。因此，通過完善相關(guān)的法律法規(guī)來建立健全老年人權(quán)益保障機(jī)制是當(dāng)然選擇。要建立以《老年人權(quán)益保障法》為主，《養(yǎng)老保險(xiǎn)法》，《醫(yī)療保險(xiǎn)法》等為輔的全方位法律保障體系。

其次，鼓勵老年人參與立法。隨著社會的發(fā)展，時(shí)代的進(jìn)步，老年人的知識儲備和文化素養(yǎng)日益提高。而且，老年人是最了解自身需求的人群，讓老年人參與立法，可以直接聽到老年人的呼聲，提高立法的質(zhì)量和效果，并且可以提高老年人參與社會發(fā)展的積極性，同時(shí)提高法律的針對性和適用性。

（二）社會生活層面

首先，開展道德教育活動。在社會上樹立“敬老”、“愛老”的風(fēng)氣。家中長輩要以身作則，通過自身表率教育后代要孝敬老人。利用我國的千年文化傳統(tǒng)，在社會上營造“孝道”文化氛圍。并力求在法律的調(diào)解制度中實(shí)現(xiàn)國家法與倫理法的高度一致和和諧。每一項(xiàng)社會制度的構(gòu)建都不是憑空想象的，其均有著根治于社會成員內(nèi)心的情感需求與理性考量，在社群心理上獲得對于“孝道精神”的推崇是保障老年人權(quán)益的最基本也是最本質(zhì)的要求。

其次，注重精神贍養(yǎng)?，F(xiàn)如今，物質(zhì)需求已經(jīng)并非絕大多數(shù)老年人最主要的訴求，他們真正渴望的是兒女的呵護(hù)與陪伴?！俺；丶铱纯础比敕ㄊ欠ㄖ芜M(jìn)步的表現(xiàn)，但其僅僅是原則性規(guī)定，相關(guān)的法律責(zé)任卻鮮被提及。這樣的法律邏輯固然有“恤老”、“愛老”的精神在其中。但必須指出的是，真正讓兒女?；丶姨酵改傅慕^非是冰冷的法律的約束力，而是其內(nèi)心的孝義的召喚。就其效果而言，不具有約束力與懲罰力的法律的效力遠(yuǎn)不如已經(jīng)長久存在于人心的社會規(guī)范對其的制約有力。

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【關(guān)鍵詞】法學(xué)教育 法律理論 教育目標(biāo) 途徑

眾所周知，法律制度離不開法律教育，法律教育是法律制度不可或缺的組成部分。健康、有序的法治的形成離不開一個(gè)穩(wěn)定、系統(tǒng)的法律教育制度。因此，目前中國大學(xué)法律理論教育問題受到學(xué)界以及社會的廣泛關(guān)注。

法律教育屬于職業(yè)性教育，但又不同于我們所認(rèn)為的一般性的職業(yè)教育。大學(xué)法律教育不僅要培養(yǎng)社會需要的法官、檢察官以及律師，還需要培養(yǎng)大學(xué)生社會公正意識。因此，大學(xué)法學(xué)教育中不僅要灌輸大學(xué)生法律知識，同時(shí)還要塑造大學(xué)生法律理論意識。因此，本文以法律理論為研究對象，嘗試對西北某大學(xué)法學(xué)教育中的法律理論教育的目標(biāo)以及實(shí)現(xiàn)途徑做初步的闡述。

法律理論的概念界定

“法律理論”是大學(xué)法學(xué)院課程體系中重要的一門課程，是一個(gè)具有很強(qiáng)包容性的概念。因此，要想分析西北某大學(xué)法學(xué)教育中的法律理論，就必須明確法律理論的內(nèi)涵以及理清其外延。為了更好了解法律理論，本文將比較法律理論、一般理論以及法律職業(yè)理論。

1.一般理論。一般理論是指在長期的生產(chǎn)生活中人們積累形成的道德準(zhǔn)則體系，它是人們維持正常社會生活的基礎(chǔ)。在長期的共同生產(chǎn)生活中，人們經(jīng)過無數(shù)次去粗取精、去偽存真逐步積淀，形成了代表不同民族或國家的、體現(xiàn)其民族精神傳統(tǒng)和習(xí)俗文化的理論準(zhǔn)則體系。因此，不同的民族在不同的生產(chǎn)階段不同的地域必然形成不同的理論準(zhǔn)則體系。

2.法律理論。法律理論不同于一般理論，法律理論是具有法律性質(zhì)的理論。法律理論主要具有以下幾個(gè)特征：

（1）法律理論離不開一個(gè)國家的一般理論，它必須根植于一般理論，法律理論源于國家一般理論，但又高于一般理論，否則就不能形成法律理論。

（2）法律理論是一個(gè)國家或民族一般理論最集中的表現(xiàn)。法律理論是一個(gè)國家和民族一般生活理論的強(qiáng)制化和規(guī)范化，因此，法律理論必須是對該民族一般理論的記載和升華。

（3）法律理論決定了法律的品質(zhì)。法律制度也有善惡正邪之分，法律理論的不同決定了不同的法律品質(zhì)。

3.法律職業(yè)理論。法律專業(yè)人員在其工作以及生活中應(yīng)該遵守的相關(guān)道德行為準(zhǔn)則就是法律職業(yè)理論，例如律師從業(yè)理論準(zhǔn)則、法官職業(yè)理論準(zhǔn)則等。法律職業(yè)理論主要是用來規(guī)范從事法律事務(wù)的專業(yè)人員，要求他們在工作生活中，嚴(yán)格遵守自身的行為操守，要對當(dāng)事人一視同仁、廉潔自律、忠誠于法律。如果說法律理論是法律制度的內(nèi)在理論，那么法律職業(yè)理論就是法律制度的外在理論。

通過了解，我們發(fā)現(xiàn)目前西北某大學(xué)的法律理論教育中主要存在以下兩個(gè)問題：第一，該學(xué)校注重對受教育學(xué)生的法律一般性知識教育，而忽視對其進(jìn)行法律理論教育;第二，在該校法學(xué)教育中，法律理論教育的功效十分有限，并沒有突出法律理論自身的特點(diǎn)，使教學(xué)內(nèi)容不突出、教育目標(biāo)不明確。因此，我們有必要根據(jù)法律職業(yè)特點(diǎn)的要求，重新設(shè)定西北某大學(xué)法律理論教育的目標(biāo)。

法律理論教育目標(biāo)的設(shè)定

本文結(jié)合法律制度的內(nèi)在理論以及大學(xué)生自身素質(zhì)，分析目前在西北某大學(xué)法學(xué)教育中法律理論教育應(yīng)關(guān)注的目標(biāo)。

1.培養(yǎng)該校學(xué)生法律理論的問題意識。在西北某大學(xué)的法學(xué)教育中，我們不難發(fā)現(xiàn)：教育過程就是一個(gè)填鴨式的過程，老師將已經(jīng)存在的知識傳授給受教育的學(xué)生就是教育的全部目標(biāo)。但是在現(xiàn)實(shí)生活中，作為靜態(tài)的法律條文并不能解決所有不斷發(fā)生的新的法律問題。這也就是為什么法律條文要不斷加以修訂和解釋以適應(yīng)新事件的需要。中國的法律屬于體系，但是我們要借鑒歐美的判例法律體系，培養(yǎng)該校學(xué)生的法律論文問題意識，使得學(xué)生不斷對已存在的知識提出疑問，繼而培養(yǎng)高校學(xué)生不斷解決問題的能力。我們發(fā)現(xiàn)：西北某大學(xué)法律專業(yè)學(xué)生知識豐富但見識卻較少，擅長辯論但卻解決不了實(shí)務(wù)問題。因此，西北某大學(xué)應(yīng)該改變目前填鴨式的教育過程。法律理論教育應(yīng)當(dāng)首先關(guān)注學(xué)生的理論問題意識的培養(yǎng)。一方面在教學(xué)中應(yīng)加強(qiáng)對學(xué)生發(fā)現(xiàn)理論問題的敏感性的培養(yǎng)，培養(yǎng)他們發(fā)現(xiàn)問題的能力，減少他們在以后從業(yè)過程中遇到理論問題的風(fēng)險(xiǎn);另一方面，增強(qiáng)該校學(xué)生在學(xué)習(xí)過程中陷入法律理論困境的承受能力，使他們了解到在法律學(xué)習(xí)工作中遇到理論問題是很平常的問題，要有決心迎接理論問題的挑戰(zhàn)，解決法律理論問題是法律從業(yè)者光榮而艱巨的使命，是自己的責(zé)任。

2.培養(yǎng)該校學(xué)生法律理論的推理能力。作為一個(gè)法律專業(yè)人員，首要，具備良好的洞察能力，對法律理論問題具有強(qiáng)烈的敏感性;除此之外，法律專業(yè)人員還要具有精湛的理論推理能力。但是在西北某大學(xué)的法律理論教育中，我們發(fā)現(xiàn)：其法學(xué)教育中根本沒有培養(yǎng)學(xué)生法律理論推理能力這一目標(biāo)。本文認(rèn)為導(dǎo)致目前該校忽視培養(yǎng)學(xué)生法律理論的推理能力的原因主要在于：一是對法律問題和理論問題的錯(cuò)誤理解;二是對理論問題認(rèn)識不足。

理論知識有著嚴(yán)密的邏輯結(jié)構(gòu)，人們通常認(rèn)為理論問題不屬于理性知識，其實(shí)這種觀點(diǎn)是不正確的。如果我們重新審視理論知識，我們就可以看出：理論知識是理性知識，是可以被證明的。在西北某大學(xué)中，學(xué)生可以通過學(xué)習(xí)如何解決理論道德問題，進(jìn)而發(fā)展自身的推理能力并將自己的能力運(yùn)用到解決實(shí)務(wù)中遇到的理論問題上。因此，作為一個(gè)法學(xué)院的學(xué)生，為了適應(yīng)將來從業(yè)的需要，要加強(qiáng)訓(xùn)練自己的推理能力。一是要培養(yǎng)自己的邏輯推理能力，二是要培養(yǎng)自己辯證推理能力。因此，在法律知識的學(xué)習(xí)過程中，學(xué)生要有意識地培養(yǎng)自己的上述能力，使自己成為一名合格的法律從業(yè)人員。

實(shí)現(xiàn)法律理論教育目標(biāo)的途徑

第一，西北某大學(xué)的法學(xué)院應(yīng)當(dāng)將法律理論教育納入該學(xué)校的法律教育體系。目前，該校并未單獨(dú)開設(shè)有關(guān)法律理論的相關(guān)課程，因此，當(dāng)務(wù)之急就是該校教育機(jī)構(gòu)應(yīng)當(dāng)開設(shè)有關(guān)法律理論的相關(guān)課程，使該校法律學(xué)生對理論知識有系統(tǒng)性、規(guī)范性的了解，為后續(xù)能力的培養(yǎng)奠定扎實(shí)的理論基礎(chǔ)。但我們說該校應(yīng)開設(shè)法律理論相關(guān)課程并不是簡單地開設(shè)一門課程，而是在法律教育中將法律理論教育貫穿法律學(xué)習(xí)的始終。因此，該校應(yīng)當(dāng)將培養(yǎng)法律學(xué)生的理論觀察能力以及推理能力貫穿整個(gè)法律教學(xué)環(huán)節(jié)。

第二，提升法律學(xué)生自身的理論道德修養(yǎng)和其自身的發(fā)展能力。法律是一個(gè)每天都有新變化的學(xué)科，其法律條文規(guī)范不是靜止不變的，法律理論同樣也隨著社會經(jīng)濟(jì)的發(fā)展處于不斷發(fā)展之中。因此，西北某大學(xué)的法律教育要使學(xué)生養(yǎng)成自我學(xué)習(xí)、掌握獨(dú)立發(fā)現(xiàn)問題、解決問題的能力。該校的法律學(xué)習(xí)應(yīng)為該校學(xué)生掌握知識，培養(yǎng)其理論道德修養(yǎng)以及日后的發(fā)展打下一個(gè)堅(jiān)實(shí)基礎(chǔ)。

第三，必須改革現(xiàn)行的法學(xué)教育方式。西北某大學(xué)要改變現(xiàn)行的教學(xué)手段和教學(xué)方式以實(shí)現(xiàn)將法律理論教育貫穿于整個(gè)法律教學(xué)過程中。上文已經(jīng)提到，歐美國家的判例教學(xué)方法值得我們借鑒。長時(shí)間的教學(xué)實(shí)踐證明：判例教學(xué)法是成功的。因此，西北某大學(xué)要改變教學(xué)方式，選擇一些具有典型性的法律理論問題來引導(dǎo)學(xué)生對問題進(jìn)行思考與討論。一方面能夠引導(dǎo)學(xué)生對法律理論進(jìn)行更具有深度的思考;另一方面，學(xué)生思考的過程也是提高其自我法律理論道德修養(yǎng)的過程。

西北某大學(xué)開展的法律理論教育活動僅僅是實(shí)現(xiàn)法律理論教育的目標(biāo)，是構(gòu)建我國社會主義法治社會的第一步。除此之外，我們還必須將法律理論道德教育擴(kuò)展到法官、律師等職業(yè)實(shí)踐當(dāng)中。中國的法律教育起步較晚，西北某大學(xué)的法律理論道德教育更是處于起步階段。法律理論的教育不僅關(guān)系到我國法律人才素質(zhì)的提升，還關(guān)系到整個(gè)國家法律制度的完善和法律體系的健全。因此，西北某大學(xué)必須明確法律理論教育目標(biāo)，改革教育方式，為國家法律事業(yè)培養(yǎng)大量高素質(zhì)、高修養(yǎng)的法律人才。

參考文獻(xiàn)：

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[3]蔡鎮(zhèn)順：《法學(xué)教育的定位與改革》，《太平洋學(xué)報(bào)》2008年第2期。

篇6

關(guān)鍵詞：海關(guān)法學(xué)；教學(xué)改革；思考

中圖分類號：G420文獻(xiàn)標(biāo)志碼：A文章編號：1002-0845（2012）08-0043-02

為進(jìn)一步貫徹教育部、財(cái)政部《關(guān)于“十二五”期間實(shí)施高等學(xué)校本科教學(xué)質(zhì)量與教學(xué)改革工程的意見》，進(jìn)一步深化教學(xué)改革，提高本科教學(xué)質(zhì)量，大力提升人才培養(yǎng)水平，更好地培養(yǎng)海關(guān)法律職業(yè)人才，我們結(jié)合海關(guān)法學(xué)特色專業(yè)點(diǎn)建設(shè)，積極進(jìn)行教學(xué)改革探索并取得一定成效。

一、海關(guān)法學(xué)專業(yè)教育目標(biāo)的定位

法學(xué)專業(yè)教育目標(biāo)的定位是一個(gè)基礎(chǔ)性問題，它直接關(guān)系著法學(xué)專業(yè)教育培養(yǎng)模式的定位、教學(xué)計(jì)劃和課程體系的設(shè)置、教學(xué)內(nèi)容和教學(xué)方法的改革等一系列具體問題。長期以來，我國法學(xué)專業(yè)教育目標(biāo)一直存在著“素質(zhì)教育說”和“職業(yè)教育說”之爭，前者強(qiáng)調(diào)的是教育的通識性，后者強(qiáng)調(diào)的是教育的職業(yè)性。

法學(xué)專業(yè)是一門專業(yè)性、應(yīng)用性很強(qiáng)的專業(yè)，具有較強(qiáng)的理論性和實(shí)踐性。大力加強(qiáng)海關(guān)法學(xué)本科專業(yè)建設(shè)，必須堅(jiān)持“優(yōu)勢突出、特色鮮明、新興交叉、社會急需”的特色專業(yè)點(diǎn)建設(shè)原則，準(zhǔn)確定位海關(guān)法學(xué)專業(yè)的教育目標(biāo)，堅(jiān)持以海關(guān)法律職業(yè)能力培養(yǎng)為目標(biāo)導(dǎo)向，以培養(yǎng)綜合素質(zhì)高的創(chuàng)新型、涉外型、應(yīng)用型海關(guān)法律職業(yè)人才為目的。

近年來，隨著中國對外貿(mào)易的迅速發(fā)展，因海關(guān)完稅價(jià)格審定、稅則歸類、稅率和匯率適用等事項(xiàng)而與海關(guān)發(fā)生爭議的問題在有關(guān)涉外企事業(yè)中大量存在。海關(guān)爭議問題的專業(yè)性很強(qiáng)，有關(guān)法律爭議問題，一些進(jìn)出口企業(yè)法務(wù)部甚至包括部分法院和檢察院工作人員也沒有能力進(jìn)行分析、判斷并最終解決，相關(guān)律師事務(wù)所、會計(jì)師事務(wù)所由于缺乏熟悉海關(guān)法律知識的相關(guān)人才也很難提供相應(yīng)的優(yōu)質(zhì)服務(wù)；海關(guān)的執(zhí)法水平也有待進(jìn)一步提高。在這種情況下，不管是海關(guān)還是與海關(guān)相關(guān)的涉外進(jìn)出口企事業(yè)、法院、檢察院、律師事務(wù)所、會計(jì)事務(wù)所，對通曉法律、海關(guān)審價(jià)、商品歸類、原產(chǎn)地規(guī)則、關(guān)稅征管、加工貿(mào)易、行政處罰等專業(yè)知識的人才需求量變得越來越大。

基于多年海關(guān)法學(xué)教育的實(shí)踐經(jīng)驗(yàn)和社會對海關(guān)法律人才需求的反映，我們在海關(guān)法學(xué)專業(yè)教育目標(biāo)上形成了以下共識：一是在知識目標(biāo)上要求學(xué)生具有比較完整、扎實(shí)的法學(xué)專業(yè)知識和理論體系，具有寬廣的知識結(jié)構(gòu)，懂法律、懂通關(guān)、懂外語并具備自我更新知識和發(fā)展的能力；二是在實(shí)踐目標(biāo)上要求學(xué)生具有較強(qiáng)的法律專業(yè)思維能力，有良好的中英文語言表達(dá)和溝通能力，有獨(dú)立分析和解決法律實(shí)際問題的能力；三是在職業(yè)倫理目標(biāo)上要求學(xué)生具有高尚的法律道德、社會責(zé)任感和合作精神等，尤其是要注重法律倫理的培養(yǎng)。

二、海關(guān)法學(xué)教學(xué)內(nèi)容的優(yōu)化

1.按照海關(guān)法學(xué)專業(yè)教育目標(biāo)的要求來深化課程建設(shè)和教材建設(shè)。首先，要從法學(xué)專業(yè)知識結(jié)構(gòu)的角度出發(fā)，保留14門法學(xué)核心課程，要求核心課程講授必須圍繞法律規(guī)則、法律思維的培養(yǎng)來開展。其次，要從課程建設(shè)和教材建設(shè)的角度出發(fā)，優(yōu)化海關(guān)法學(xué)特色課程。圍繞“海關(guān)法”、“國際海關(guān)法”、“海關(guān)緝私”和“比較海關(guān)法”等專業(yè)突出專業(yè)特色，增加“海關(guān)行政處罰”、“知識產(chǎn)權(quán)海關(guān)保護(hù)”、“美國海關(guān)法”等選修類課程，加強(qiáng)海關(guān)法學(xué)特色專業(yè)教材的編寫，加強(qiáng)精品課程和重點(diǎn)課程建設(shè)，通過開設(shè)微型課程、舉行學(xué)習(xí)沙龍等形式解決課程與課時(shí)之間的矛盾，給予學(xué)生更多的學(xué)習(xí)資源和學(xué)習(xí)時(shí)間。經(jīng)過多年的建設(shè)，我們先后編寫了“海關(guān)法學(xué)”、“海關(guān)緝毒”等10本具有鮮明特色的海關(guān)法學(xué)系列教材?！氨容^海關(guān)法”、“國際經(jīng)濟(jì)法”等4門課程成為上海市重點(diǎn)課程，“走私犯罪研究”、“知識產(chǎn)權(quán)海關(guān)保護(hù)”等8門課程成為校級精品課程或重點(diǎn)課程。

2.綜合運(yùn)用多種教學(xué)活動形式，滿足不同教學(xué)內(nèi)容的需要。海關(guān)法學(xué)常用的教學(xué)活動形式有講授式、研討式、實(shí)踐活動式、自主學(xué)習(xí)式等。不同的教學(xué)內(nèi)容需要采取不同的教學(xué)活動形式。如法律文書寫作、律師訴訟與非訟處理技巧、談判技巧等法律實(shí)務(wù)課程，司法實(shí)習(xí)、海關(guān)實(shí)習(xí)和畢業(yè)實(shí)習(xí)等實(shí)踐課程，多采用研討式教學(xué)和實(shí)踐活動式教學(xué)，而法理學(xué)、法制史等課程，則多采用講授式教學(xué)，通過

系統(tǒng)的知識講解使學(xué)生形成條理清晰的知識系統(tǒng)。

三、海關(guān)法學(xué)實(shí)踐教學(xué)的強(qiáng)化

調(diào)查顯示，大多數(shù)學(xué)生認(rèn)為阻礙自己順利找到工作的關(guān)鍵因素是個(gè)人實(shí)踐能力不高，學(xué)生迫切希望通過實(shí)踐教學(xué)改革，提高自身在解決法律實(shí)務(wù)問題方面的能力。因此，我們著眼于創(chuàng)新型、涉外型、應(yīng)用型海關(guān)法律職業(yè)人才培養(yǎng)要求，大力強(qiáng)化海關(guān)法學(xué)實(shí)踐教學(xué)。

1.加強(qiáng)實(shí)驗(yàn)室和實(shí)習(xí)基地建設(shè)。實(shí)驗(yàn)室和實(shí)習(xí)基地是實(shí)踐教學(xué)得以正常進(jìn)行的必要條件，改善實(shí)驗(yàn)教學(xué)條件和環(huán)境，建立長期穩(wěn)定的校內(nèi)外實(shí)習(xí)基地是強(qiáng)化實(shí)踐教學(xué)的重要保障。目前，我們已經(jīng)建成模擬法庭和海關(guān)緝私實(shí)訓(xùn)室等兩個(gè)實(shí)驗(yàn)室，正在建設(shè)三個(gè)特色案例診斷室（海關(guān)知識產(chǎn)權(quán)案例庫、海關(guān)走私案例庫、海關(guān)行政處罰案例庫）。同時(shí)，我們積極探索與海關(guān)、公檢法、律師事務(wù)所、涉外企事業(yè)的產(chǎn)學(xué)研合作，簽訂合作協(xié)議，共建實(shí)習(xí)基地，為創(chuàng)新型、涉外型、應(yīng)用型海關(guān)法律人才的培養(yǎng)創(chuàng)造條件。

2.強(qiáng)化實(shí)驗(yàn)教學(xué)，加強(qiáng)學(xué)生法律實(shí)務(wù)技能的培養(yǎng)。實(shí)踐教學(xué)主要由案例教學(xué)、模擬法庭、法律診所、法院旁聽、法律援助、專業(yè)辯論賽、法院實(shí)習(xí)、海關(guān)實(shí)習(xí)、畢業(yè)實(shí)習(xí)等組成。我們比較成熟的做法：一是努力培養(yǎng)出一支“實(shí)踐型”教師隊(duì)伍。目前法律系每一位專任教師都具備“雙師型”教師資格，既能勝任本學(xué)科的教學(xué)科研工作，又能較好地利用海關(guān)、律師事務(wù)所基地等帶領(lǐng)學(xué)生共同參與辦案和進(jìn)行法律咨詢。同時(shí)，我們還建立了一支來自全國海關(guān)、法院、檢察院、律師事務(wù)所和涉外企事業(yè)單位等校外專家組成的“智庫”隊(duì)伍，聘請他們?yōu)樘仄附淌?，講授司法實(shí)踐課程。擔(dān)任學(xué)生實(shí)習(xí)、論文指導(dǎo)老師，開設(shè)前沿講座等，大大促進(jìn)了法學(xué)教育與法律實(shí)務(wù)的良性互動。二是在堅(jiān)持傳統(tǒng)的案例教學(xué)、模擬法庭等實(shí)踐教學(xué)的基礎(chǔ)上，大力開展法律實(shí)踐第二課堂活動。如我們非常重視去法院旁聽活動，每學(xué)期都要組織學(xué)生到法院旁聽有關(guān)案件的庭審，通過現(xiàn)場觀摩學(xué)習(xí)和交流，使學(xué)生們熟悉訴訟程序，增強(qiáng)他們解決實(shí)際案件的能力；再如我們非常重視學(xué)生創(chuàng)新實(shí)踐能力的培養(yǎng)，包括積極開展法學(xué)專業(yè)辯論賽、研究性學(xué)習(xí)沙龍、上海市模擬法庭比賽等活動，鼓勵學(xué)生積極申報(bào)校內(nèi)外大學(xué)生科研創(chuàng)新項(xiàng)目或參與教師已申報(bào)的課題等，并在活動中邀請海關(guān)關(guān)員、法官、檢察官、律師現(xiàn)場指導(dǎo)或點(diǎn)評，引導(dǎo)學(xué)生參與創(chuàng)新實(shí)踐，培養(yǎng)學(xué)生的研究能力。2010年我系學(xué)生申報(bào)結(jié)題的“個(gè)人企業(yè)社會和諧共生——世博通關(guān)便利化研究”課題榮獲上海市暑假社會實(shí)踐大賽“最佳項(xiàng)目獎”暨第二屆“知行杯”特等獎。

四、海關(guān)法學(xué)教學(xué)方法的改革

關(guān)于學(xué)生知識增長和能力養(yǎng)成的途徑和方式調(diào)查表明，大多數(shù)學(xué)生認(rèn)為課堂學(xué)習(xí)與討論、參加專業(yè)實(shí)習(xí)、參加模擬法庭活動、參與教師科研項(xiàng)目或大學(xué)生科研創(chuàng)新課題是學(xué)生知識增長和能力養(yǎng)成的主要途徑和方式。因此，我們在教學(xué)方法的運(yùn)用上強(qiáng)調(diào)以學(xué)生為中心組織和開展教學(xué)，充分調(diào)動學(xué)生學(xué)習(xí)的積極性和主動性，強(qiáng)調(diào)教學(xué)模式從“師本模式”向“生本模式”轉(zhuǎn)變，從“接受模式”向“探究模式”轉(zhuǎn)變。

在教學(xué)中，我們以學(xué)生為中心突出了三種教學(xué)方法的運(yùn)用。一是案例式教學(xué)。案例式教學(xué)生動形象，易于學(xué)生接受和理解知識點(diǎn)，多用于刑法和民法等實(shí)體法的教學(xué)中。教師可以根據(jù)教學(xué)內(nèi)容的不同，分別采取列舉案例法、講評案例法、討論案例法、旁聽案例法、實(shí)習(xí)案例法等形式，通過運(yùn)用具體生動的案例來闡明枯燥難懂的知識點(diǎn)，引導(dǎo)學(xué)生對案例進(jìn)行分析和討論，幫助學(xué)生從分析個(gè)案中進(jìn)一步掌握法律的精神和基本原則。二是模擬法庭教學(xué)。模擬法庭教學(xué)能充分發(fā)揮學(xué)生學(xué)習(xí)的主體地位，通過模擬法庭活動，能有效幫助學(xué)生了解訴訟流程，掌握訴訟技巧，熟悉案件文書制作，提高法庭應(yīng)變能力和辯論能力，多用于訴訟法等程序法的教學(xué)中。三是研討式教學(xué)。研討式教學(xué)能充分發(fā)揮教師的主導(dǎo)作用和學(xué)生的主體作用，增加師生互動，培養(yǎng)學(xué)生的思維能力，多適用于探究某些具體行為是否違法、應(yīng)適用此法或彼法、應(yīng)如何定罪量刑，或者當(dāng)法律與道德出現(xiàn)矛盾時(shí)應(yīng)如何解決等爭議性法律問題中。一般經(jīng)過自學(xué)、收集材料、研究性學(xué)習(xí)后，由教師或?qū)W生先在課堂上提出基本觀點(diǎn)，其他學(xué)生對這一觀點(diǎn)進(jìn)行贊同性的闡述或反對性的批判，教師居中適度引導(dǎo)和進(jìn)行點(diǎn)評。

五、海關(guān)法學(xué)課程教學(xué)的考核

海關(guān)法學(xué)課程教學(xué)的考核要充分體現(xiàn)出能力培養(yǎng)導(dǎo)向，它包括對教師教學(xué)活動的考核和對學(xué)生課程考試的考核。

對教師教學(xué)活動的考核應(yīng)堅(jiān)持定性考核與定量考核相結(jié)合，過程考核與結(jié)果考核相結(jié)合，學(xué)生評教、同行評教與督導(dǎo)評教相結(jié)合的原則，注重對教師教學(xué)內(nèi)容的信息量和學(xué)術(shù)水平以及教學(xué)藝術(shù)的考核。

對學(xué)生課程考試的考核應(yīng)根據(jù)課程內(nèi)容的特點(diǎn)，選擇科學(xué)合理、豐富多樣的考核方式。課程考核的基本形式有兩種，即形成性考核和終結(jié)性考核。形成性考核主要根據(jù)平時(shí)作業(yè)評定成績，終結(jié)性考核則根據(jù)期末考試評定成績，兩項(xiàng)的配分比例要合理。平時(shí)作業(yè)包括上課筆記、課堂發(fā)言、小組學(xué)習(xí)、課程論文、模擬法庭活動等內(nèi)容，具體采用何種方式考核，由任課教師根據(jù)課程特點(diǎn)提出，原則上考核方式不少于3種，考核次數(shù)不少于3次并做好考核記錄。學(xué)期考試一般采用案例分析和寫學(xué)期論文方式進(jìn)行考核，如在學(xué)期考試中我們加大案例分析的分量，甚至直接將法院審理的案件卷宗加以整理后作為考試的材料，由學(xué)生在分析材料的基礎(chǔ)上獨(dú)立寫出判決意見。同時(shí)我們要求學(xué)生至少閱讀5篇專業(yè)論文，在此基礎(chǔ)上寫出論文讀后感。

參考文獻(xiàn)：

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篇7

論文關(guān)鍵詞　形式法治　法家思想　法律之治

一、為形式法治吶喊

關(guān)于法治的分類，法學(xué)家塔瑪納哈在《論法治——?dú)v史、政治和理論》一書中將其分為兩種：形式法治和實(shí)質(zhì)法治。形式法治關(guān)注的是法律的形式標(biāo)準(zhǔn)，只規(guī)定法律在形式上或體制上的要求。而實(shí)質(zhì)法治概念則極為強(qiáng)調(diào)法律的實(shí)質(zhì)內(nèi)容和價(jià)值取向，認(rèn)為人們所追求的法治必然是良法之治，而不可能是惡法之治。實(shí)質(zhì)法治與形式法治的根本區(qū)別就在于前者更為強(qiáng)調(diào)良法的實(shí)體標(biāo)準(zhǔn)和價(jià)值標(biāo)準(zhǔn)。

筆者所理解的法治只是形式法治，即法治只是法律原則的體現(xiàn)，這里指稱的是形式化或程序化的原則，而不包括實(shí)體化的原則。這套原則不涉及法律的實(shí)體價(jià)值取向，只是規(guī)定了相應(yīng)的形式標(biāo)準(zhǔn)或程序標(biāo)準(zhǔn)而已。塔瑪納哈在其著作中就認(rèn)為法治不包含法律的實(shí)質(zhì)價(jià)值。本文正是試圖通過介紹形式法治觀的相關(guān)理論和對相關(guān)問題的解釋和說明來為形式法治觀吶喊。

（一）形式法治觀概說

按照前文形式法治論者對形式法治的界定，法律秩序和法律規(guī)則是相對獨(dú)立存在的，與其服務(wù)的社會目標(biāo)并沒有一定的關(guān)聯(lián)。筆者覺得法治的實(shí)效性來源于自身的結(jié)構(gòu)和內(nèi)容的先進(jìn)性，而非基于法治的主宰者構(gòu)建的制度來實(shí)施并取得。從所具有的法學(xué)內(nèi)涵探究，法治只是一套技術(shù)和規(guī)則的總和，目的在于為了保障社會價(jià)值體系存在和實(shí)施。這個(gè)體系的好壞決定了不同法律系統(tǒng)的的價(jià)值觀能否最終實(shí)現(xiàn)。在法治論者看來，法律所具有的正義的價(jià)值比它自身更重要。

在形式法治論者看來，法治所具備的一些原則，主要是形式原則或程序原則。如“罪刑法定”原則，類推原則，回避原則等，都是法律特有的。因此，在這個(gè)意義上而言，法治也是法律的一種美德，卻不是法律所擁有的惟一美德。按他們的理解，法治和民主、平等、自由價(jià)值并非必然包含的關(guān)系，法治與上述諸種美德并非同源，反之界限分明，矛盾深刻。所以，法治應(yīng)考慮的是法律的形式問題，而這些實(shí)質(zhì)問題當(dāng)歸于政治哲學(xué)和道德哲學(xué)的范疇。再者，一個(gè)濫權(quán)和充滿道德限制的社會，人們會在比較中做出自己的選擇，認(rèn)同感會轉(zhuǎn)而向形式法治靠攏，在此基礎(chǔ)上，形式法治的實(shí)施就更具有操作性。因?yàn)樗鼮榉蓪?shí)施所設(shè)定的相關(guān)標(biāo)準(zhǔn)，如法律公開，案件類推處理等，這些都是具有普適性的法律標(biāo)準(zhǔn)。

（二）形式法治內(nèi)含的價(jià)值判斷

從另一面而言形式法治雖然是從內(nèi)部出發(fā)來定義法治概念，但是它也為法治在定義之外保留了底限的準(zhǔn)則。如在關(guān)于人權(quán)保護(hù)這個(gè)價(jià)值追求方面，雖然不以其為追求的目標(biāo)，但形式法治在向外部展現(xiàn)的時(shí)候，亦保持一定限度的標(biāo)準(zhǔn)，而非在雙方之間劃出明顯的界限。其實(shí)，在現(xiàn)代文明社會，產(chǎn)生像納粹德國那樣惡法的可能性不大，尤其是當(dāng)哈貝馬斯提出的“程序主義法范式”能夠得到踐行的話，法律的實(shí)質(zhì)內(nèi)容是可以得到保證的。

二、法家思想與形式法治觀的暗合

到這里，我們可以對形式法治有一個(gè)基本的了解。出于本文論述的方便，我將形式法治觀的核心主張歸納為以下兩點(diǎn)：即形式合法性和法律之治。形式合法的法治包括公布、面向未來以及普遍性、平等適用和確定性等品質(zhì)?！备焕帐沁@種形式合法性理論的經(jīng)典解說者，在《法律的道德性》一書中，他提出了一個(gè)規(guī)則體系所應(yīng)追求的八種優(yōu)越品質(zhì)，這些品質(zhì)就是形式合法性的八項(xiàng)原則。法律之治，包括兩層意思，第一層意思主要是相對于人治而言，強(qiáng)調(diào)人們應(yīng)該服從法律的統(tǒng)治；第二層意思涉及到司法獨(dú)立，因?yàn)榉傻倪m用最終會落實(shí)到人身上，所以只有司法獨(dú)立才能保證法律被忠誠和公正的履行。接下來要從形式合法性和法律之治兩個(gè)方面來論述法家思想是如何與形式法治在最低限度上相競合的。

（一）形式合法性

1．明法性：法家認(rèn)為，法治的首要之處在于公布法律。即“明法而固守之”?；谝韵聨c(diǎn)理由：一是法律被制定出來后，有法可依，那么欺騙的行為就不能得逞，官吏處理問題時(shí)也能保證公正。二是如果法律明白易懂，便宜實(shí)施，并且設(shè)置相應(yīng)的官職專職將法律教導(dǎo)給普通民眾，那么就能預(yù)防民眾不知法而犯法的情況的出現(xiàn)。三是如果法律為普通民眾所知，那么官吏就不敢超越職權(quán)，以法的名義欺壓民眾?？梢?，要求公布法律也有限制官吏濫權(quán)，防止侵害普通民眾合法利益的目的。

2．成文性：戰(zhàn)國諸國已制定并頒布了許多成文法。史載鄭國有《竹刑》，楚國有《憲令》，魏國有《法經(jīng)》等。秦統(tǒng)一后繼續(xù)推行法治，其“治道運(yùn)行，諸產(chǎn)得宜，皆有法式”。為使法律明確易知，秦朝用以案說法的形式頒布了《法律答問》。

3．穩(wěn)定性：法家雖然主張“當(dāng)時(shí)而立法，度物而置事”，反對墨守成規(guī)，但同時(shí)也強(qiáng)掉法律應(yīng)該維持穩(wěn)定。法家認(rèn)為法律一定要持久穩(wěn)定，否者就會導(dǎo)致徇私枉法，廢法，濫權(quán)現(xiàn)象的出現(xiàn)。在韓非看來，一個(gè)國家如果法令變動頻繁，缺乏穩(wěn)定的效力，那么這個(gè)國家就很容易滅亡。

4．普遍適用性：商鞅主張刑無等級，無論是擁有何種權(quán)力的人觸犯國家法律，都要受到法律的嚴(yán)厲制裁，不能被赦免。韓非則認(rèn)為：“法不阿貴”，法律不因人的社會地位不同而有所區(qū)別。管子的觀點(diǎn)更徹底。他主張君主也應(yīng)服從法律的約束：“君臣上下貴賤皆從法，此謂為大治”。由此，法家強(qiáng)調(diào)了守法的重要性。通過上面四個(gè)方面我們發(fā)現(xiàn)法家在對法律的態(tài)度這一點(diǎn)上與現(xiàn)代法治具有暗合之處，能夠?yàn)閷?shí)現(xiàn)形式法治提供最低限度的支持。

（二）法律之治

1．法家贊成‘人們應(yīng)當(dāng)由法律所統(tǒng)治并服從法律’的法治思想，《管子》認(rèn)為，聰明的君主知道人民必然以其作為榜樣，所以制定法律來規(guī)制自己的行為。君主不依法行事，那么人民也會違反法制，那么就會破壞這個(gè)國家的秩序。所以明君一定要重視制定法律，那么人民才會信服。《韓非子》則肯定了立法者在國家治理中的重要。亦云：“明主之國，令者言最貴者也。言無二貴，法不兩適”。據(jù)此，可知法家注意到了統(tǒng)治者在“服從法律”中的重要性?！豆茏印返摹叭畏ā逼唬骸熬忌舷沦F賤皆從法，此之為大治?！狈覐?qiáng)調(diào)“君臣皆從法”更多是從“以身作則”的君王所具有的示范效應(yīng)的儒家理念出發(fā)的。君王若是濫權(quán)，就會破壞一個(gè)好的法律秩序，因?yàn)樗麕Я艘粋€(gè)壞頭。“法律高于國王”的范式不大適用于中國的法家。但無論出于何種理由，“統(tǒng)治者守法”作為法治概念的要素是法家的一個(gè)重要思想。

2．法律之治另一個(gè)方面是司法獨(dú)立。在中國傳統(tǒng)的司法實(shí)踐中，司法更多的是各級官吏政治職責(zé)在法律上的體現(xiàn)，相對獨(dú)立的司法實(shí)施未曾出現(xiàn)過?！钡@并不是說法家思想與司法獨(dú)立沒有相通的可能性。

法家在理論上，對有關(guān)職權(quán)的劃分問題給予了充分的注意。“分職”意味著對君主無端地干預(yù)司法進(jìn)行某些限制。在法家的分職理論中明確主張專職專任，不兼官兼事。在《韓非子》中有關(guān)職權(quán)劃分的理論就較為細(xì)致，對“職權(quán)分明”的重要性給予了強(qiáng)調(diào)：“明主使法擇人，不自舉也。使法量功，不自度也?！薄懊髦魇蛊淙撼疾挥我庥诜ㄖ?，不為惠于法之內(nèi)，動無非法?！?/p>

法家對徇私枉法持堅(jiān)決地否定態(tài)度，在他們看來，只有“能去私曲就公法者，民安而國治”，如果“群臣廢法而行私重，輕公法矣”。法家認(rèn)為執(zhí)法應(yīng)該獨(dú)立于個(gè)人情感之外，因?yàn)椤皭鄱嗾邉t法不立”，故“明主使其群臣不游意于法之外，不為惠于法之內(nèi)，動無非法。”總之，在法家看來，“夫背法度而任私議”，“釋權(quán)衡而斷輕重，廢尺寸而意長短”，“國之所以亂也”。

不論是法家的“人們應(yīng)當(dāng)服從法律”、“分職理論”還是“嚴(yán)格執(zhí)法”，都在某種程度上暗合了“法律之治”的內(nèi)涵。當(dāng)然，這不能把古今兩種思想在意義上進(jìn)行等同，而是要注意到它們之間千絲萬縷的關(guān)系和意義上的傳承性。雖然法家的思想首先在于維護(hù)君主專制秩序，但是對于支持現(xiàn)代中國司法制度的構(gòu)建還是具有重要的意義，并非是一種古老過時(shí)的阻礙。

對法家法治理論最大的詰難或許就在于它是一種“非民主形式法治”?，F(xiàn)代形式法治強(qiáng)調(diào)法律的來源是“人民”，而法家則主張法律的來源是國家的統(tǒng)治者，即“君主”。我們除了不能苛求法家在當(dāng)時(shí)特定的歷史條件下達(dá)到“民主”的高度之外，我們還必須發(fā)現(xiàn)其實(shí)“君主”和“人民”是在一個(gè)邏輯體系內(nèi)的概念，具有經(jīng)驗(yàn)型，實(shí)證性的共同特征。法律不論最終是來源于君主還是人民，都是來自于世俗的力量，而不是神的意旨或者某種先驗(yàn)價(jià)值，它們都關(guān)注法律事實(shí)上來自何處而不是應(yīng)該來自何處。因此，形式法治與法家法治理論在這個(gè)問題上的區(qū)別是觀點(diǎn)性的，而不是方法上的，我們必須要認(rèn)識到，“君主”和“人民”這兩個(gè)概念在創(chuàng)制主體上具有共同性，因此相互之間容易轉(zhuǎn)換。所以，從實(shí)證性的角度來講，法家思想和形式法治又有了相融通的余地，因?yàn)樾问椒ㄖ闻c法律實(shí)證主義在方法論上存在著緊密的聯(lián)系。

三、中國現(xiàn)代法治與形式法治

法家的法學(xué)傳統(tǒng)在當(dāng)代中國雖已破裂，但內(nèi)含的法律精神跟中國現(xiàn)在的法治趨勢是一致的。在如何對待本國的法律思想傳統(tǒng)方面，學(xué)者們應(yīng)當(dāng)擺脫歷史觀念的桎梏，尋找那些能夠適合現(xiàn)代法治要求的法律符號和法律意義，傳承它，改造它，發(fā)揚(yáng)它，使其在現(xiàn)代法治體系內(nèi)再生。因此筆者認(rèn)為，當(dāng)代中國所要推行的法治也應(yīng)該是一種形式法治，這是從我國法治的現(xiàn)狀出發(fā)，得出的必然要求。

篇8

[論文關(guān)鍵詞]中職學(xué)?！÷殬I(yè)道德教育　興趣教學(xué)法

樂學(xué)是古往今來學(xué)者追求的最高學(xué)習(xí)境界，也是教書育人的最高目標(biāo)。然而不少中職學(xué)校的職業(yè)道德教育課卻常常被人認(rèn)為與樂趣絕緣，洋溢在課堂上空的是嚴(yán)謹(jǐn)教條、呆板沉悶的氣氛，這正是德育課實(shí)效性不高的一個(gè)重要原因。所以如何打破職業(yè)道德教育沉悶的學(xué)風(fēng)和學(xué)生厭學(xué)的情緒，讓學(xué)生樂學(xué)，是提高中職職業(yè)道德教育的重要手段。

所謂興趣教學(xué)，是指教師為激發(fā)學(xué)生的好奇心、求知欲，使學(xué)生在情感愉悅中接受知識，掌握技能，以達(dá)到最佳教學(xué)效果，而對教學(xué)內(nèi)容、教學(xué)活動、教學(xué)環(huán)節(jié)、教學(xué)手段及方法的整合與靈活運(yùn)用。興趣教學(xué)法與中職學(xué)校職業(yè)道德課的契合能有效解決教與學(xué)中的困惑與難題，因此必須積極探索興趣教學(xué)法與職業(yè)道德教育課有機(jī)結(jié)合的有效途徑。

一、職業(yè)道德教育課運(yùn)用興趣教學(xué)法的必要性

目前中職學(xué)校對學(xué)生進(jìn)行職業(yè)道德教育的主體課程有“職業(yè)道德與法律”“職業(yè)生涯規(guī)劃”等，許多學(xué)校在實(shí)習(xí)實(shí)訓(xùn)中也適時(shí)開設(shè)一些職業(yè)道德教育課。在這些課程中運(yùn)用興趣教學(xué)法意義十分深遠(yuǎn)，對教師而言，是解決了教學(xué)中困境和難題的重要手段；對學(xué)生而言，是學(xué)生形成自我終身學(xué)習(xí)能力和具備創(chuàng)新意識的重要途徑。

(一)興趣教學(xué)法有利于提高職業(yè)道德課教學(xué)實(shí)效性

在目前中職學(xué)校職業(yè)道德教育中常面臨著幾大難題：一是現(xiàn)實(shí)社會的多元化對課程濃厚的主導(dǎo)性和社會意識形態(tài)的沖擊，降低了學(xué)生對理論的信服度；二是市場經(jīng)濟(jì)和實(shí)用主義思潮對職業(yè)道德課價(jià)值的沖擊，使學(xué)生對理論課程的實(shí)用性產(chǎn)生懷疑；三是職業(yè)道德課中較多的政策性、指令性、文件式的教學(xué)內(nèi)容，使學(xué)生對理論課學(xué)習(xí)產(chǎn)生了望而生畏的情緒；四是職業(yè)道德教育課教學(xué)內(nèi)容的嚴(yán)謹(jǐn)性和較強(qiáng)的社會意識形態(tài)控制對任課教師教學(xué)思維的沖擊，使任課教師的教學(xué)方法單一、古板，導(dǎo)致中職學(xué)生對職業(yè)道德教育課的學(xué)習(xí)興趣蕩然無存。

而扭轉(zhuǎn)這一局面的一個(gè)有效途徑是運(yùn)用興趣教學(xué)法。當(dāng)學(xué)生被多方面的智力興趣和要求的氣氛所包圍的時(shí)候，他們就會產(chǎn)生強(qiáng)烈的學(xué)習(xí)愿望和探索精神，就會愛上職業(yè)道德課教學(xué)，從而提高職業(yè)道德課教學(xué)效果。

(二)興趣教學(xué)法有利于中職學(xué)生自我終身學(xué)習(xí)習(xí)慣的養(yǎng)成

興趣教學(xué)法有利于中職學(xué)生良好自我終身學(xué)習(xí)習(xí)慣的養(yǎng)成包括兩層含義：一方面是自我學(xué)習(xí)意識的養(yǎng)成；另一方面是終身學(xué)習(xí)習(xí)慣的養(yǎng)成。

1　興趣教學(xué)法有利于中職學(xué)生自我學(xué)習(xí)意識的萌芽。人的自我學(xué)習(xí)意識不是與生俱來的，只有隨著個(gè)體在不斷的教育成長中，與他人、社會、環(huán)境的各種關(guān)系交往中，才能逐步形成真正獨(dú)立、自主、自律、自強(qiáng)、能動的學(xué)習(xí)意識。受中國傳統(tǒng)文化和教育模式的影響，多數(shù)中國學(xué)生從小就在父母和教師的安排下被動地學(xué)習(xí)，學(xué)生沒有選擇自己學(xué)習(xí)內(nèi)容的權(quán)利，甚至無權(quán)選擇考試志愿。在缺乏高考高壓機(jī)制的約束下，沒有明確自我學(xué)習(xí)意識的中職學(xué)生對學(xué)習(xí)漠不關(guān)心，注意力渙散，無精打采，整日逍遙自在，無所事事，上網(wǎng)聊天、看視頻成了他們主要的功課。而“要喚醒那種無動于衷的學(xué)生，把他從智力的惰性狀態(tài)中挽救出來，就是要使這個(gè)學(xué)生在某一件事情上把自己的知識顯示出來，在智力活動中表現(xiàn)出自己的人格?！薄霸谥橇顒又斜憩F(xiàn)出自己的人格”就是指學(xué)生要擁有自我學(xué)習(xí)的能力。而這種自我學(xué)習(xí)的意識則來源于興趣。人只有在從事符合自己的需要或感興趣并由自身支配的活動時(shí)才會積極投入。這種主體意識的提高才會引起主體自主的學(xué)習(xí)。個(gè)體在學(xué)習(xí)過程中才會專心致志、全力以赴地投入。因此，持久的興趣是促使學(xué)生形成主體性自我學(xué)習(xí)思想政治理論知識的基礎(chǔ)條件。

2　興趣教學(xué)法有利于中職學(xué)生形成終身學(xué)習(xí)的習(xí)慣。2l世紀(jì)是“知識爆炸”的時(shí)代，任何人都不可能一勞永逸地?fù)碛凶銐虻闹R，而需要終身學(xué)習(xí)。而“終身學(xué)習(xí)的實(shí)現(xiàn)在很大程度上取決于個(gè)人對學(xué)習(xí)的興趣、態(tài)度、習(xí)慣和能力”。因?yàn)榕d趣是刺激和推動學(xué)生學(xué)習(xí)的內(nèi)部動機(jī)，它一旦形成和穩(wěn)固，就不會因外部動機(jī)的消失而中斷學(xué)習(xí)和求知。如果通過興趣教學(xué)法使學(xué)生對職業(yè)道德課產(chǎn)生濃厚興趣，并隨著教師不斷強(qiáng)化這種興趣，將會使學(xué)生養(yǎng)成自覺學(xué)習(xí)和踐行職業(yè)道德的行為習(xí)慣，從而促成學(xué)生終身學(xué)習(xí)理論知識的良好行為舉動。

(三)興趣教學(xué)法有利于中職學(xué)生創(chuàng)新能力的提高

創(chuàng)新是一個(gè)民族進(jìn)步的靈魂，是國家興旺發(fā)達(dá)的不竭動力。21世紀(jì)的國際競爭主要表現(xiàn)為創(chuàng)新人才的競爭，因此把培養(yǎng)中職學(xué)生的創(chuàng)新能力作為教育改革的核心。研究表明，人的創(chuàng)新能力來源于創(chuàng)新思維，而創(chuàng)新思維的產(chǎn)生與興趣是緊密聯(lián)系在一起的。心理學(xué)研究證明，在學(xué)習(xí)過程中，如果大腦中有關(guān)學(xué)習(xí)的神經(jīng)細(xì)胞處于高度興奮，而無關(guān)的部分高度抑制，神經(jīng)纖維信道的有關(guān)部分則保持高度暢通，“神經(jīng)噪聲”大大降低，信息傳遞達(dá)到最佳狀態(tài)，人的思維最活躍，這時(shí)候人的創(chuàng)新思維也最活躍。興趣教學(xué)法則有利于促使中職學(xué)生大腦中有關(guān)學(xué)習(xí)的神經(jīng)細(xì)胞處于高度興奮中，有利于創(chuàng)新思維的產(chǎn)生。

二、職業(yè)道德教育運(yùn)用興趣教學(xué)法的途徑

道德教育的過程是一個(gè)讓學(xué)生知、情、意、信、行相互轉(zhuǎn)化統(tǒng)一的過程，因而在職業(yè)道德教育教學(xué)中運(yùn)用興趣教學(xué)法，并不是指單純的教學(xué)方法，而是要對整個(gè)教學(xué)環(huán)節(jié)的各個(gè)階段進(jìn)行科學(xué)規(guī)劃，通過合理的知識結(jié)構(gòu)安排、有序的教學(xué)程序組織、靈活的教學(xué)手段和方法來實(shí)現(xiàn)學(xué)生行為能力的養(yǎng)成。

(一)以趣激志——課前學(xué)生求知動機(jī)的挖掘

這一環(huán)節(jié)要求教師在課前要周密部署，巧妙設(shè)置興奮點(diǎn)，激發(fā)學(xué)生強(qiáng)烈求知欲。職業(yè)道德教育課教師要在上課之前做足功課，設(shè)法開啟學(xué)生對本門課程的學(xué)習(xí)欲望。

1　組建興趣小組。組建興趣小組是概論課開展興趣教學(xué)的一個(gè)組織上的保障。分組一般按照自愿的原則組合，主張將志同道合的同學(xué)組織起來成為一個(gè)興趣小組，這有利于今后各種興趣教學(xué)活動的順利開展。并引入激勵機(jī)制，每個(gè)學(xué)習(xí)小組的表現(xiàn)將在期末公布，成績最高的小組平時(shí)成績將給予加分獎勵。

2　找出能激起學(xué)生求知欲的興趣點(diǎn)。課前激發(fā)學(xué)生學(xué)習(xí)興趣的方法很多，教師要根據(jù)不同的教學(xué)內(nèi)容在上課前布置不同的預(yù)習(xí)功課。如可通過視聽資料激起學(xué)生學(xué)習(xí)興趣，還可通過問題討論、匯報(bào)交流等方式來提高學(xué)生興趣等。

(二)以趣增信——學(xué)生在課堂上情感認(rèn)同的培養(yǎng)

這一環(huán)節(jié)主要是通過興趣教學(xué)法培養(yǎng)學(xué)生對教學(xué)內(nèi)容的情感認(rèn)同，是前一個(gè)階段的深入。課堂是教學(xué)的主陣地，也是充分運(yùn)用興趣教學(xué)法的主要場所。課堂教師要根據(jù)不同的教學(xué)內(nèi)容采取靈活的教學(xué)方法。

1　內(nèi)容激趣法。內(nèi)容激趣法是指教師在符合教學(xué)大綱的基礎(chǔ)上，通過對教學(xué)內(nèi)容進(jìn)行優(yōu)化組合、使之詳略得當(dāng)、重點(diǎn)突出、脈絡(luò)清晰、具有前沿性、先導(dǎo)性和趣味性，能引起學(xué)生對教學(xué)內(nèi)容產(chǎn)生強(qiáng)烈興趣和求知欲得到最大滿足。這是興趣教學(xué)法中最重要的類型。一堂好課的標(biāo)準(zhǔn)永遠(yuǎn)都是“內(nèi)容大于形式”，如果教學(xué)內(nèi)容不夠充實(shí)和引人入勝，教學(xué)方法再豐富，也難以獲得學(xué)生認(rèn)可。因此職業(yè)道德課教師要在符合教學(xué)大綱的基礎(chǔ)上整合教學(xué)內(nèi)容，對教材進(jìn)行合理的增減歸類，尋找出契合學(xué)生需要的興奮點(diǎn)和興趣點(diǎn)。對教學(xué)內(nèi)容進(jìn)行優(yōu)化組合常用的方法有案例教學(xué)法、故事教學(xué)法、理論綜述法、專題講授法等等。

2　感觀激趣法。感觀激趣法是指教師通過掌握和運(yùn)用必要的多媒體教學(xué)技能，利用文字、動畫、漫畫、圖形、圖像、實(shí)物、聲音和視頻等多種媒體元素設(shè)計(jì)教學(xué)過程，讓學(xué)生處于立體感觀的刺激中，從而極大地提高學(xué)習(xí)興趣和學(xué)習(xí)效率。心理學(xué)研究表明，學(xué)習(xí)時(shí)參與感觀越多，思維效率越高，學(xué)習(xí)效果越好，也越容易引起學(xué)生強(qiáng)烈的興趣。因此在職業(yè)道德課教學(xué)中要盡量多地調(diào)動學(xué)生的聽、說、看、寫各種感觀。

3　情感激趣法。情感激趣法要求教師充分發(fā)揮自己的教學(xué)特長，用自己的情緒和情感去感染學(xué)生的情感，使之達(dá)到共鳴。職業(yè)道德課的說服力、感召力與教師的語言力度、語言技巧、語言風(fēng)采密切相關(guān)。如果一個(gè)教師經(jīng)常用富有嚴(yán)謹(jǐn)、簡潔、精煉、準(zhǔn)確、風(fēng)趣、抑揚(yáng)頓挫的教學(xué)語言，就能撥動學(xué)生的心弦，促進(jìn)記憶的持久、思維的活躍、想象的豐富，提高學(xué)生學(xué)習(xí)的興趣。

4　活動激趣法。活動激趣法是指教師通過開展不同的趣味教學(xué)活動，讓學(xué)生參與到教學(xué)過程中來，激發(fā)學(xué)生的興趣，同時(shí)加強(qiáng)理論與現(xiàn)實(shí)的聯(lián)系。職業(yè)道德課的趣味教學(xué)活動種類很多，常用的有以下幾種。(1)辯論法。辯論能培養(yǎng)中職學(xué)生樹立正確的職業(yè)道德是非觀念，提高學(xué)生的思辨能力，還能寓教于樂，培養(yǎng)學(xué)生分析社會現(xiàn)象和適應(yīng)社會生活的能力。(2)討論法。課堂討論法分為隨機(jī)討論和專題討論。隨機(jī)式討論可以采取答辯式，由學(xué)生敞開思想就這門課涉及的理論和實(shí)際提出問題，教師回答問題，學(xué)生直接和教師展開思想交鋒。專題式討論是針對帶有普遍性的問題，教師出好題目并主持討論，特點(diǎn)是討論深入并且集中，學(xué)生之間不同認(rèn)識的交鋒，可以相互啟發(fā)，調(diào)動每個(gè)學(xué)生參與活動的積極性。(3)角色互換。在一些難度適中、比較容易理解的章節(jié)教學(xué)中，教師可以適當(dāng)與學(xué)生進(jìn)行角色互換，讓學(xué)生走上講臺講課，教師坐在下面聽課提問。最后再由教師對各組講的內(nèi)容做一點(diǎn)評，指出不足之處，加以補(bǔ)充說明和闡述。

以上這些活動都可以采用競賽的方式進(jìn)行?？傊顒咏虒W(xué)法的目的就是讓學(xué)生的主體地位得到充分發(fā)揮和體現(xiàn)，在做到以生為本的同時(shí)，也會贏得學(xué)生的認(rèn)可和喜愛。

5　問題激趣法。問題激趣法是指教師通過創(chuàng)設(shè)問題情景，使學(xué)生達(dá)到激疑引思的效果。在職業(yè)道德教學(xué)過程中，教師要根據(jù)教材內(nèi)容的要求適時(shí)、適當(dāng)?shù)叵驅(qū)W生提出問題，或鼓勵學(xué)生大膽地質(zhì)疑，主動發(fā)現(xiàn)問題，提出問題。部分章節(jié)可以完全采用問題法進(jìn)行教學(xué)。

(三)以趣促行——學(xué)生在課后行為習(xí)慣的養(yǎng)成

這一環(huán)節(jié)主要是通過興趣教學(xué)法在鞏固學(xué)生對教學(xué)內(nèi)容的情感認(rèn)同的基礎(chǔ)上，促進(jìn)學(xué)生的行為習(xí)慣養(yǎng)成，是前兩個(gè)階段所指向的終極目標(biāo)。前兩個(gè)階段教學(xué)對學(xué)生進(jìn)行的新奇刺激只是起到激活“興奮點(diǎn)”的功效和“動機(jī)”階段，要想這種“興奮點(diǎn)”持久，并形成習(xí)慣，還要通過不斷地實(shí)踐。所以在職業(yè)道德教育課后，教師要善于巧妙布置作業(yè)，讓學(xué)生在樂趣中不斷回味和體驗(yàn)。這些作業(yè)形式很多，主要有：影視書籍作業(yè)，在講述完相關(guān)章節(jié)后，布置一些視頻作品讓學(xué)生觀看，以加深對課本知識的理解和研究；社會實(shí)踐作業(yè)，讓學(xué)生通過課后廣泛的親身實(shí)踐，在實(shí)踐中逐漸養(yǎng)成行為習(xí)慣，如讓學(xué)生到工廠進(jìn)行職業(yè)道德調(diào)查，撰寫調(diào)查報(bào)告，召開專題社會調(diào)查匯報(bào)會；網(wǎng)絡(luò)互動作業(yè)，教師在課前建立一套新型的師生互動網(wǎng)絡(luò)平臺系統(tǒng)，將學(xué)生必須看的補(bǔ)充課外資料、視頻、論文、案例、作業(yè)都提前掛在網(wǎng)上，讓每個(gè)學(xué)生憑學(xué)號登錄瀏覽并完成各種作業(yè)；各類豐富多彩的課外活動作業(yè)，中職學(xué)校各種社團(tuán)活動十分活躍，教師要及時(shí)指導(dǎo)或帶領(lǐng)學(xué)生參加其中對職業(yè)道德課教學(xué)相關(guān)的課外活動。

總之，良好的興趣是學(xué)習(xí)的強(qiáng)大動力。在興趣教學(xué)法中，職業(yè)道德教育課教師要學(xué)會在課前有效地激發(fā)學(xué)生求知欲；在課堂上陶冶學(xué)生情感，增強(qiáng)理論說服力；在課后要通過各種活動使學(xué)生將理論付諸于實(shí)踐，真正做到知、情、意、信、行的有機(jī)統(tǒng)一，提高理論教學(xué)的實(shí)效性。

三、興趣教學(xué)法在職業(yè)道德教育中要注意的幾個(gè)問題

(一)初級興趣與穩(wěn)定興趣的關(guān)系

興趣的發(fā)生是有層次性的。有學(xué)者將之分成有趣、樂趣、志趣三個(gè)層次，還有學(xué)者將之分成為直接興趣、間接興趣和穩(wěn)定興趣三種。無論何種劃分都是認(rèn)為興趣的產(chǎn)生是由低到高逐層遞進(jìn)的。

第一階段一般是外界事物給人的感官以強(qiáng)烈的刺激，引起大腦的興奮直悅或情感的沖動，從而使人們對它們產(chǎn)生興趣，但這一階段興趣雖然發(fā)生得很快，卻不持久。第二個(gè)階段，興趣的產(chǎn)生不再單純依靠外在的刺激，而是人內(nèi)在個(gè)體已經(jīng)形成對某一客體產(chǎn)生了比較穩(wěn)定的特殊的愛好，它主要來自人的思維。這時(shí)人們的興趣會向?qū)Ｒ坏?、深入的方向發(fā)展。第三個(gè)階段是興趣的最高階段，也是興趣最穩(wěn)定的階段，它不會因外界的變化而改變，而且通常與崇高的理想和遠(yuǎn)大的奮斗目標(biāo)相結(jié)合，其持續(xù)時(shí)間長，甚至終身不變。因此，這一階段的興趣是我們興趣教學(xué)法的終極目標(biāo)。

以上這三個(gè)階段的發(fā)展是逐層遞進(jìn)不斷向前發(fā)展的。前一個(gè)階段的興趣得以不斷鞏固刺激就會向更高層次的興趣轉(zhuǎn)化。教師在職業(yè)道德課的課堂教學(xué)中采用興趣教學(xué)法引起學(xué)生的興趣一般屬于第一和第二個(gè)層次。如果教師不繼續(xù)加以引導(dǎo)、刺激、鞏固，就很難讓興趣發(fā)展到最穩(wěn)定的階段，甚至有可能半途而廢。因此，職業(yè)道德課教師要制定興趣教學(xué)的長效機(jī)制，只有不間斷地讓學(xué)生對學(xué)習(xí)保持強(qiáng)烈的興趣，才能過渡到第三個(gè)階段穩(wěn)定時(shí)期，這時(shí)的興趣已完全內(nèi)化到學(xué)生的意識之中，成為學(xué)生終身受益的學(xué)習(xí)行為習(xí)慣。

(二)興趣教學(xué)的“淺”與教學(xué)內(nèi)容“深”的關(guān)系

篇9

二 對作弊學(xué)生的懲處方式與平衡原則的要求

（一）從法條中得不出判決結(jié)論

（二）平衡原則的一般理論

（三）運(yùn)用平衡原則檢測退學(xué)處理決定的合法性

三 作出退學(xué)處理決定的正當(dāng)程序

（一）本案判決運(yùn)用了正當(dāng)程序原則

（二）正當(dāng)程序原則：學(xué)者的企盼

（三）正當(dāng)程序原則：法官的直覺

（四）正當(dāng)程序原則獲得最高法院的首肯

（五）對本案正當(dāng)程序原則運(yùn)用的評論

四 信賴保護(hù)原則的運(yùn)用

（一）第三條判決理由論證上的不足

（二）信賴保護(hù)原則的一般理論

（三）本案應(yīng)當(dāng)適用信賴保護(hù)原則

（四）法院在本案中對信賴保護(hù)原則的運(yùn)用：功虧一簣

五 通過判決發(fā)展法律

（一）司法之現(xiàn)狀：囿于條文的法律適用

（二）法律原則與法律適用

（三）對中國行政法官的期待

一 引言

田永訴北京科技大學(xué)一案無疑是中國行政法學(xué)上一個(gè)里程碑式的案件。它的意義不但在于法院受理了這個(gè)案件，也在于法院對本案實(shí)體問題的判決理由。就前者來說，法院把司法審查的觸角伸向?qū)W校的教育管理領(lǐng)域，對于行政訴訟受案范圍的擴(kuò)大、行政法調(diào)整范圍的擴(kuò)展，具有深遠(yuǎn)意義。[1]對此，已有學(xué)者撰文論述和評析。[2]本文僅僅就本案實(shí)體問題的判決理由進(jìn)行討論，目的不在于論證本案判決如何正確，而是通過對本案的評析，闡發(fā)法院在個(gè)案判決中運(yùn)用行政法原則的必要性及其意義。

本案實(shí)體問題的關(guān)鍵是田永的學(xué)籍問題。如果田永具有學(xué)籍，并且具備其它法定條件，被告就應(yīng)當(dāng)給田永頒發(fā)畢業(yè)證書；反之，就無從談起。法院認(rèn)為田永沒有喪失學(xué)籍。在判決書[3]中，法院指出了三條理由：

1.田永的“夾帶”行為不屬于考試作弊，而僅僅是“違反考場紀(jì)律”；對其作退學(xué)處理沒有依據(jù)。這構(gòu)成實(shí)體上的瑕疵。

2.退學(xué)處理決定沒有直接向被處理者田永本人宣布、送達(dá)，也沒有允許田永提出申辯意見。這屬于程序上的瑕疵。

3.退學(xué)處理決定沒有實(shí)際執(zhí)行，被告北京科技大學(xué)以后的一系列行為更“應(yīng)視為”該校自動撤銷了原處理決定，說明該處理決定從未發(fā)生應(yīng)有效力。

法院沒有闡明三條理由的關(guān)系。在法院判決的實(shí)際思維過程中，三條理由的份量并不完全相同（對此我將在后面予以分析）。由于法院陳述的判決理由是法官思維“理性化”的產(chǎn)物，所以，這一點(diǎn)并不妨礙我們根據(jù)判決書所展示的理由去評論法院判決理由的正當(dāng)性。[4]從判決理由的邏輯上理解，三條理由獨(dú)自成立，即：單單實(shí)體上的或者程序上的瑕疵就足以構(gòu)成撤銷退學(xué)處理決定的充足理由[5]；即使退學(xué)處理決定合法有效，僅憑第三條理由也足以使被告的處理決定不復(fù)存在，并使田永的學(xué)籍得以恢復(fù)。

下面我將力圖對上述判決理由逐條進(jìn)行抽絲剝繭的分析，評論法院判決理由的成功與不足。我認(rèn)為，如果僅僅依據(jù)制定法條文，判決理由是無法得出或者不能成立的，而必須分別用“平衡原則”、“正當(dāng)程序原則” 和“信賴保護(hù)原則”去彌合司法推理鏈條的斷裂。本案可謂法院運(yùn)用正當(dāng)程序原則判案的先聲；我將考察“身在此山中”的法官的實(shí)際思維過程，并對本案中正當(dāng)程序原則的運(yùn)用進(jìn)行評價(jià)。以這三個(gè)原則的運(yùn)用實(shí)例為基礎(chǔ)，本文最后一般性地（但也是初步地）論述這樣一個(gè)設(shè)想：通過法院在司法判決中對行政法原則的運(yùn)用，實(shí)現(xiàn)行政法的發(fā)展。

二 對作弊學(xué)生的懲處方式與平衡原則的要求

（一） 從法條中得不出判決結(jié)論

對于退學(xué)處理決定在實(shí)體上的合法性，法院首先區(qū)別“作弊”與“違反考場紀(jì)律”，認(rèn)為田永的夾帶行為不屬于作弊。我認(rèn)為這有些牽強(qiáng)。即使紙條上所寫的電磁學(xué)公式不能直接套用于試題，即使沒有發(fā)現(xiàn)田永偷看過夾帶的紙條，田永違反考場紀(jì)律，把與考試內(nèi)容有關(guān)的紙條帶到試場，僅憑這一事實(shí)，可以推定他有偷看的企圖。把這種行為歸于作弊的情形之一，完全符合嚴(yán)肅考試紀(jì)律的要求，符合人們對于“作弊”的一般理解。在實(shí)踐中，這樣的規(guī)定普遍存在于各個(gè)學(xué)校的校規(guī)中，也得到國家教育行政管理有關(guān)法規(guī)、規(guī)章的印證。[6]所以，我們沒有必要糾纏于“違反考場紀(jì)律”和“作弊”概念上的區(qū)分，還是轉(zhuǎn)向討論這樣的問題：對田永夾帶紙條這種作弊行為作退學(xué)處理是否合法？

判決書始終沒有闡明“作退學(xué)處理”的性質(zhì)。法院沒有把它視為行政處罰而適用《行政處罰法》。在下面的分析中，我也將不打算直接援引《行政處罰法》作分析。[7]法院還似乎接受了被告的說法，謹(jǐn)慎地把它與“勒令退學(xué)”相區(qū)別。所謂退學(xué)，依照《普通高等學(xué)校學(xué)生管理規(guī)定》，是在校學(xué)生因情勢變更而自愿地終止學(xué)籍，或者被學(xué)校強(qiáng)制地終止學(xué)籍（作退學(xué)處理）。[8]在現(xiàn)行制度下，它不同于勒令退學(xué)之處在于，它不是由于學(xué)生違反校規(guī)校紀(jì)而對他作出的紀(jì)律處分，所以該學(xué)生可以再次參加高考。在實(shí)踐中，一些學(xué)校為了照顧違紀(jì)學(xué)生的“前途”，對一些本來可以（應(yīng)當(dāng)）作勒令退學(xué)甚至開除處分的，進(jìn)行“善意的處理”，作退學(xué)處理化之了之。[9]如果依照《普通高等學(xué)校學(xué)生管理規(guī)定》的字面規(guī)定，被告的做法確實(shí)與法無據(jù)；根據(jù)處罰（處分）形式法定原則，被告對作弊學(xué)生“作退學(xué)處理”是不合法的。但是，從本案“作退學(xué)處理”的原因（考試作弊）和后果（喪失學(xué)籍）來看，它可以被視為勒令退學(xué)。為了展開進(jìn)一步的討論，我們暫且懸掛上述問題，而接下去討論被告處理決定的合法性。

被告對田永作出退學(xué)處理的依據(jù)，是學(xué)校制定的文件《關(guān)于嚴(yán)格考試紀(jì)律的緊急通知》。對于學(xué)校制定的該文件，法院并沒有因?yàn)樗婕暗綄W(xué)校的教育自主權(quán)而放棄審查，體現(xiàn)了法院作為司法審查機(jī)構(gòu)的應(yīng)有立場。但是，法院沒有采納學(xué)校文件的理由――學(xué)校文件“不屬于《中華人民共和國行政訴訟法》第五十三條規(guī)定人民法院審理行政案件時(shí)可以參照的規(guī)章范疇” ――似乎有些不足。依照《教育法》的規(guī)定，學(xué)校有權(quán)按照章程自主管理，有權(quán)對受教育者進(jìn)行學(xué)籍管理，實(shí)施獎勵或者處分；受教育者應(yīng)當(dāng)遵守所在學(xué)校的管理制度。[10]學(xué)校文件的制定就是行使教育自主權(quán)的一種方式。法院對它應(yīng)當(dāng)予以重視，而不能因?yàn)樗粚儆谝?guī)章就“視之如草芥，棄之如蔽屣”。法院有必要通過對規(guī)范性文件合法性的審查而決定是否適用。

在接下去的判決理由闡述中，法院通過校規(guī)和國家教委規(guī)章的對照，否定了校規(guī)的效力。[11]法院的邏輯是：校規(guī)“對考試作弊的處理方法明顯重于《普通高等學(xué)校學(xué)生管理規(guī)定》第十二條的規(guī)定”，“重于”就意味著超越和抵觸，因此校規(guī)是不合法的。本案中被告校規(guī)是否抵觸法律、法規(guī)和規(guī)章呢？事實(shí)上，從判決書引用的國家教委規(guī)章中，無法得出學(xué)校不能開除作弊學(xué)生或者勒令作弊學(xué)生退學(xué)的結(jié)論?！镀胀ǜ叩葘W(xué)校學(xué)生管理規(guī)定》第12條規(guī)定的“考試作弊的，應(yīng)予以紀(jì)律處分”，自然包括給以勒令退學(xué)甚至開除的處分。[12]這樣的理解與該條前一段的規(guī)定――“凡擅自缺考或考試作弊者，該課程成績以零分計(jì)，不準(zhǔn)正常補(bǔ)考，如確實(shí)有悔改表現(xiàn)的，經(jīng)教務(wù)部門批準(zhǔn)，在畢業(yè)前可給一次補(bǔ)考機(jī)會”――也是可以相容的，即在勒令退學(xué)或者開除的同時(shí)，檔案上該科成績記零分。除此之外，也沒有任何法律和法規(guī)明確排除學(xué)校對作弊學(xué)生實(shí)行哪怕是勒令退學(xué)、開除學(xué)籍這樣嚴(yán)厲的處分。

綜上所述，在法定的處分種類內(nèi)，對作弊學(xué)生具體實(shí)行何種形式的處分屬于學(xué)校的自由裁量范圍；如果撇開“作退學(xué)處理”的形式合法性，對作弊學(xué)生作退學(xué)處理（勒令退學(xué)）仍在規(guī)章條文字面含義允許的范圍內(nèi)。在法條的字面意義上，我們還不能說被告《關(guān)于嚴(yán)格考試紀(jì)律的緊急通知》的規(guī)定是違法的。問題的關(guān)鍵在于校規(guī)本身的實(shí)質(zhì)合理性。

（二） 平衡原則的一般理論

我國行政法學(xué)理論認(rèn)為，行政行為除了遵守合法性原則，還要遵守合理性原則。通說認(rèn)為，合理性原則指行政機(jī)關(guān)行使自由裁量權(quán)時(shí)要做到客觀、適度、合乎理性。在我國，通常認(rèn)為，合理性原則除了要求行政行為的結(jié)果合理性，還包括動機(jī)合理性；合理性原則不但適用于具體行政行為，也適用于制定行政法規(guī)、規(guī)章以及其它規(guī)范性文件。[13]由于合理性原則包容廣泛而內(nèi)涵模糊，本文將根據(jù)具體語境，有時(shí)用另一個(gè)稍微精細(xì)的概念――平衡原則――來分析。平衡原則，有的稱為比例原則、均衡原則，是通過對目的－手段、公共利益－私人利益等實(shí)體范疇的衡量，以求行政自由裁量權(quán)的行使符合人們對公正合理的一般期待。[14]

國外行政法學(xué)中有相似的理論。在法國中，行政法院面對行政自由裁量權(quán)，運(yùn)用損害－得益平衡、目的－手段相稱等平衡方法，努力在公共秩序、社會利益與個(gè)人權(quán)利之間尋求合理界限，并通過判例，確立了均衡原則。[15]德國行政法學(xué)對平衡原則（多稱比例原則）作了深入具體的闡述。在德國法中，比例原則要求采取一項(xiàng)措施以達(dá)成一項(xiàng)目的時(shí)，該方法必須是適合目的的、必要的、相稱的。[16]日本和我國臺灣繼受了德國的比例原則。[17]在素以程序正義為重的英美，也出現(xiàn)了對實(shí)體合理性的要求。英國上議院1968年在溫斯伯里（Wednesbury）案件中確立的行政合理性原則，成為“近年賦予行政法生命力最積極和最著名的理論之一”：“今天，該原則幾乎出現(xiàn)在每星期所的判例中”。[18]美國《聯(lián)邦行政程序法》把是否濫用自由裁量權(quán)規(guī)定為司法審查的標(biāo)準(zhǔn)之一。[19]盡管各國理論闡述角度、適用范圍和具體規(guī)則不盡相同，但都體現(xiàn)出一個(gè)同樣的精神：公共機(jī)構(gòu)行使職權(quán)的行為不但受制定法的約束，還受合理性原則約束。

法院能否依據(jù)合理性原則審查行政行為，這在我國行政法學(xué)上還有不同觀點(diǎn)。[20]一些學(xué)者則認(rèn)為，原則上我國法院只應(yīng)審查具體行政行為的合法性而不應(yīng)審查其合理性，但在濫用職權(quán)、顯失公正等例外情形下，也可以對合理性進(jìn)行審查；另有學(xué)者斷言，我國法院對具體行政行為的審查只限于合法性審查，但是，不合理達(dá)到一定程度亦可構(gòu)成不合法，所以，合法性審查實(shí)際上包含對嚴(yán)重不合理的審查。[21]這些爭論更多屬于概念上的爭論，事實(shí)上，幾乎沒有學(xué)者認(rèn)為行政機(jī)關(guān)只要在自由裁量權(quán)范圍內(nèi)行事，法院就不能干預(yù)?，F(xiàn)在的分歧是，法院對行政機(jī)關(guān)自由裁量行為的干預(yù)（撤銷或者變更），是否僅限于“行政處罰顯失公正”？對此，許多學(xué)者通過解釋《行政訴訟法》第54條的“濫用職權(quán)”，論證法院能夠?qū)彶樾姓昧啃袨榈暮侠硇?，撤銷行政機(jī)關(guān)明顯的或者嚴(yán)重的不合理行為。[22]我認(rèn)為這種觀點(diǎn)比較符合現(xiàn)代行政法的發(fā)展趨勢。也許我們可以這么認(rèn)為：《行政訴訟法》中的合法性審查原則，與其說禁止法院審查合理性問題，不如說是要求法院節(jié)制審查強(qiáng)度，尊重行政機(jī)關(guān)的專業(yè)知識和某些問題上的政策性考慮，對于明顯或者嚴(yán)重的不合理情形，法院不能放棄不管。

法律規(guī)定法院對于行政規(guī)章有參照適用的權(quán)力；對于規(guī)章以下的規(guī)范性文件，法律沒有規(guī)定，通常認(rèn)為也應(yīng)當(dāng)參照。[23]只是參照的標(biāo)準(zhǔn)似乎還缺乏深入的討論。我認(rèn)為，對規(guī)范性文件的審查，也應(yīng)當(dāng)采取實(shí)質(zhì)法治主義的標(biāo)準(zhǔn)，除了審查它是否“抵觸”上級制定法的規(guī)定，還應(yīng)當(dāng)用平衡原則進(jìn)行檢測。

至于如何判斷是否合理，是否構(gòu)成明顯的或者嚴(yán)重的不合理，難以有具體明確、能夠普遍適用標(biāo)準(zhǔn)，很大程度上取決于判斷者根據(jù)具體情境的衡量。

（三）運(yùn)用平衡原則檢測退學(xué)處理決定的合法性

下面運(yùn)用目的－手段平衡的方法對校規(guī)的合理性及被告退學(xué)處理決定的合理性作一衡量。

首先需要考慮的是杜絕作弊的正當(dāng)需要。作弊的危害不但來自對作弊學(xué)生成績評價(jià)失準(zhǔn)，還來自對整體教學(xué)秩序乃至社會道德的敗壞。正如教育部一位領(lǐng)導(dǎo)所言：“如果不對少數(shù)學(xué)生作弊現(xiàn)象迅速予以制止，就是對多數(shù)學(xué)生的不公，對遵紀(jì)守法、勤奮學(xué)習(xí)的學(xué)生的挫傷，就勢必造成學(xué)生價(jià)值觀念的嚴(yán)重扭曲，后果不堪設(shè)想。”[24]正是出于對高校中比較嚴(yán)重的學(xué)生考試作弊現(xiàn)象的反應(yīng)，國家教委于1994年下發(fā)了《關(guān)于加強(qiáng)考試管理的緊急通知》，要求各高等學(xué)校加強(qiáng)考試管理工作，并“積極研究、探索出一些行之有效的措施”。[25]被告北京科技大學(xué)正是本著上述緊急通知的精神，修改校規(guī)，對考試作弊重新作了嚴(yán)厲的規(guī)定。被告加強(qiáng)考試管理的目的是完全正當(dāng)?shù)模ㄔ簩ζ洳扇〉拇胧?yīng)當(dāng)予以尊重。問題是，它所采取的“一經(jīng)查出，一律按退學(xué)處理”的措施是否合理？

由于紀(jì)律處分涉及學(xué)生的利益，維護(hù)考試紀(jì)律的需要必須與學(xué)生的利益取得平衡。北京科技大學(xué)的規(guī)定沒有區(qū)別各種作弊的不同情節(jié)，“一刀切”，有失公允；也沒有給學(xué)生悔改機(jī)會，“一棍子打死”，失之過嚴(yán)。另一方面，為了杜絕作弊而采取的手段必須是必要的、相稱的。必須認(rèn)識到，提高對考試作弊的懲罰強(qiáng)度只是眾多可采取的措施中的一種，而它的效能是有限的。為杜絕考試作弊，可以采取的措施有許多種，例如：改變考試方式，完善考場規(guī)則，加強(qiáng)監(jiān)考力量，減少作弊的機(jī)會，并盡可能發(fā)現(xiàn)作弊行為；完善對監(jiān)考人員的獎懲機(jī)制，防止監(jiān)考人員徇私枉法、玩忽職守；對作弊學(xué)生進(jìn)行及時(shí)、公正、一視同仁地處理，不放縱作弊學(xué)生，不讓學(xué)生抱有僥幸心理，等等。上述各種措施需要多管齊下，綜合作用，才能真正奏效。被告的規(guī)定過于嚴(yán)厲，在現(xiàn)實(shí)操作中反而效果不好。據(jù)該校一位教師說：“學(xué)校制定這種制度，有時(shí)候也令監(jiān)考老師左右為難。因?yàn)楸O(jiān)考老師發(fā)現(xiàn)學(xué)生有作弊行為時(shí)，置之不理會違背教師的職業(yè)道德，當(dāng)場抓獲又可能毀了學(xué)生的一生。很多老師有時(shí)寧愿睜一只眼，閉一只眼，也不愿讓一個(gè)學(xué)生毀在自己手中。因此，學(xué)校對作弊一刀切的做法，單就監(jiān)考老師來看，也不能真正起到嚴(yán)肅考場紀(jì)律的目的?！盵26]

綜上所述，被告北京科技大學(xué)關(guān)于考試作弊的處理規(guī)定，與其想要達(dá)到的杜絕作弊的目的不相稱，違反了平衡原則。法院不應(yīng)予以適用。

在排除學(xué)校規(guī)定的適用后，我們再看看被告對田永的處理決定是否合法。我的結(jié)論與判決書一致，理由則不相同。我的理由是，鑒于田永的作弊情節(jié)和悔改態(tài)度（判決書完全忽略了相關(guān)事實(shí)），學(xué)校的處理決定顯失公正，是不合法的。

三 作出退學(xué)處理決定的正當(dāng)程序

（一） 本案判決運(yùn)用了正當(dāng)程序原則

海淀法院一審判決稱：“……而且退學(xué)處理的決定涉及原告的受教育權(quán)利，從充分保障當(dāng)事人權(quán)益原則出發(fā)，被告應(yīng)將此決定直接向本人送達(dá)、宣布，允許當(dāng)事人提出申辯意見。而被告既未依此原則處理，尊重當(dāng)事人的權(quán)利，也未實(shí)際給原告辦理注銷學(xué)籍、遷移戶籍、檔案等手續(xù)……”盡管這段文字在邏輯層次上不是非常清晰，但是它無疑提出了一個(gè)非常重要的理由：被告有義務(wù)將退學(xué)處理決定直接向本人送達(dá)、宣布，允許當(dāng)事人提出申辯意見。判決書沒有明確說應(yīng)當(dāng)什么時(shí)候聽取當(dāng)事人的申辯意見，從行文看，似乎是在向被處理者送達(dá)、宣布退學(xué)處理決定的同時(shí)或者之后。但是，考慮到事后申辯任何時(shí)候都是允許的，在退學(xué)處理決定作出并送達(dá)后，再談什么“允許當(dāng)事人提出申辯意見”沒有意義；那么，我們寧肯視之為一個(gè)行文上的疏忽，而把判決書的真正意思理解為：被告在作出退學(xué)處理決定前應(yīng)當(dāng)允許原告提出申辯意見，在作出退學(xué)處理決定后應(yīng)當(dāng)直接送達(dá)給原告本人。

法院提出了兩個(gè)程序上的要求。下面我將著重討論前一個(gè)要求。

“應(yīng)當(dāng)……允許被處理者本人提出申辯意見”，法院沒有指明這一理由的法律依據(jù)。事實(shí)上，在被告作出退學(xué)處理決定時(shí)，所有相關(guān)的法律、法規(guī)、規(guī)章和其它規(guī)范性文件都沒有規(guī)定這一程序要求。[27]可見，法官們沒有依據(jù)具體的條文判案。如果把“依法判決”的“法”僅僅理解為法律、法規(guī)、規(guī)章等有特定國家機(jī)關(guān)制定并載于紙上的文字規(guī)定，那么，法院的這一條理由可以說是沒有“法律依據(jù)”的，“（應(yīng)當(dāng)）允許被處理者本人提出申辯意見” 的程序要求是法院“附加”上去 的。換句話說，法院在判決中“創(chuàng)造”――對某些人來說，那幾近于說“捏造”――了一條法律規(guī)范。我絕不認(rèn)為法官這樣做“違法”了，相反，我把它理解為一個(gè)值得稱頌的創(chuàng)造。對于其中的意義，我將在后面予以闡述。令我感興趣的是，在法院的判決被普遍地理解為“適用法律”的今天，法官是如何“創(chuàng)造”出這樣一條規(guī)范的？探究這一問題，對于理解具體情境中法官的思考方式將是有啟發(fā)意義的。為此，我將從我國程序法觀念和理論的發(fā)展以及本案法官的現(xiàn)實(shí)處境中去考察。

（二）正當(dāng)程序原則：學(xué)者的企盼

當(dāng)我們看到法院的如此判決，會很自然地聯(lián)想到正當(dāng)程序原則。這是英美法上的古老而常青的原則，它的要義正如判決書所述的那樣――在作出任何使他人遭受不利影響的行使權(quán)力的決定前，應(yīng)當(dāng)聽取當(dāng)事人的意見。在英國法中，聽取當(dāng)事人意見的要求被包含在自然正義原則中。自然正義原則原是司法中的原則，在19世紀(jì)大量行政機(jī)構(gòu)產(chǎn)生后，它被移用到行政性案件。通過法院的判例，聽取當(dāng)事人意見的要求被廣泛地適用于行政機(jī)關(guān)的行為。即使議會的制定法沒有規(guī)定行政機(jī)關(guān)的行為程序，或者法院認(rèn)為規(guī)定得不夠時(shí)，仍可以以自然公正原則去約束他們。[28]美國繼承了英國自然正義原則，把正當(dāng)程序要求寫進(jìn)憲法，從而賦予其至高無上的地位。經(jīng)過法院一次又一次創(chuàng)造性的運(yùn)用，正當(dāng)程序原則的內(nèi)容獲得不斷充實(shí)和具體化，特別是本世紀(jì)70年代以來，隨著戈德伯格訴凱利等案件的判決，它的適用范圍爆炸性地?cái)U(kuò)張，對權(quán)利的保護(hù)程度也不斷提高。[29]自然正義和正當(dāng)程序原則成為法院對政府行為進(jìn)行司法審查的有力武器。

近20年來，自然正義和正當(dāng)程序原則被大量地介紹到中國。幾乎每一本介紹英美憲法和行政法的著作都以相當(dāng)?shù)钠懻撨@兩個(gè)原則。討論行政程序的文章和論文已經(jīng)不可勝數(shù)，許多碩士、博士論文也以行政程序?yàn)橹黝}，其中很多涉及到自然正義和正當(dāng)程序原則。[30]它甚至成為研究生入學(xué)考試的題目。[31]今天，對于一個(gè)行政法專業(yè)的學(xué)者和學(xué)生來說，自然正義和正當(dāng)程序原則已經(jīng)是耳熟能詳、老生常談的話題。

在行政法以外，學(xué)者們在更廣闊的領(lǐng)域內(nèi)討論法律程序的價(jià)值和我國程序法律制度的建構(gòu)，聲勢浩大，蔚為壯觀。[32]除了學(xué)術(shù)性刊物，一些普法性質(zhì)的通俗讀物和媒體也宣傳法律程序的意義。在法學(xué)院和各種法律進(jìn)修班的講壇上，法律程序也成了主題。要全面、清晰地描述上述景象是非常困難的，可以肯定的是，所有這些努力聚沙成塔，散射出明亮的光芒，使法律程序的觀念在法律界中廣為傳播。越來越多的法律工作者認(rèn)識到，法律程序是控制政府權(quán)力、保護(hù)公民利益、實(shí)現(xiàn)社會正義的重要手段。

盡管大部分學(xué)者談?wù)摲沙绦驎r(shí)，仍然著眼于制定并嚴(yán)格執(zhí)行成文形式的程序法，但也有部分學(xué)者們清楚地認(rèn)識到不成文的程序原則的意義，主張用程序原則來指導(dǎo)法律的實(shí)施，在沒有具體的條文規(guī)定時(shí)適用程序原則處理。有學(xué)者認(rèn)為，《行政訴訟法》第54條中的“濫用職權(quán)”就包括了濫用程序上的自由裁量權(quán)。[33]依這種理解，違背程序原則也構(gòu)成違法，法院可以進(jìn)行審查。如果單純從學(xué)術(shù)觀點(diǎn)上看，適用正當(dāng)程序原則判案似乎已經(jīng)呼之欲出了。

篇10

［論文關(guān)鍵詞］高校思政“基礎(chǔ)課”專題模塊 教學(xué)模式 構(gòu)建

高等職業(yè)教育是不同于一般本、?？拼髮W(xué)，是具有一定特質(zhì)的高等教育類型，它培養(yǎng)的技術(shù)應(yīng)用型人才具有特定的知識、能力結(jié)構(gòu)，強(qiáng)調(diào)學(xué)生從事實(shí)際工作的能力和工作過程中所必需的關(guān)鍵能力。但目前高職教學(xué)內(nèi)容主線基本是延續(xù)傳統(tǒng)的“三段式”，即基礎(chǔ)課、專業(yè)基礎(chǔ)課、專業(yè)課的課程體系，缺乏課程開發(fā)與創(chuàng)新，培養(yǎng)出來的學(xué)生實(shí)踐能力不強(qiáng)，適應(yīng)社會建設(shè)第一線工作的技能不足，學(xué)生的職業(yè)意識不高?！袄先巍钡恼n程設(shè)置模式難以適應(yīng)“工學(xué)結(jié)合”的人才培養(yǎng)模式，無法實(shí)現(xiàn)“高技能人才”的培養(yǎng)目標(biāo)。高等職業(yè)教育模式的改革創(chuàng)新勢在必行?！八枷氲赖滦摒B(yǎng)與法律基礎(chǔ)”課作為高職思想政治理論（以下簡稱“高職思政”）“基礎(chǔ)課”，在培養(yǎng)學(xué)生思想道德素質(zhì)、綜合職業(yè)道德法律意識，提高學(xué)生適應(yīng)實(shí)踐崗位的關(guān)鍵能力方面發(fā)揮著不可替代的作用。根據(jù)企業(yè)、社會崗位的工作要求探索高職思政“基礎(chǔ)課”的專題模塊教學(xué)模式是高職思政課教學(xué)與其他一般專本科院校思政教學(xué)相區(qū)別的重要標(biāo)志。構(gòu)建適合高職教育的思政課教學(xué)模式，提高思政“基礎(chǔ)課”教學(xué)效率，加強(qiáng)課程的針對性和指導(dǎo)性，使其成為學(xué)生“真心喜愛、終身受益、畢生難忘”的課程，有著重要的現(xiàn)實(shí)意義和歷史意義。

一、高職思政“基礎(chǔ)課”專題模塊教學(xué)模式的內(nèi)涵

1.教學(xué)模式的定義。教學(xué)模式是課程觀、課程內(nèi)容、課程結(jié)構(gòu)、課程方法及其評價(jià)體系等的特定組合形式，即教學(xué)模式是由一定的課程觀指導(dǎo)下的課程內(nèi)容及其進(jìn)程和安排在時(shí)間和空間方面特定的組合方法。教學(xué)模式是溝通教學(xué)理論與教學(xué)實(shí)踐的中介，它既能豐富教學(xué)理論，更新教學(xué)思想和觀念；又能為教學(xué)實(shí)踐提供具有典型示范意義的教學(xué)范型，為培養(yǎng)合格人才提供直接功效。高職思政“基礎(chǔ)課”專題模塊的構(gòu)建從課程觀的調(diào)整、課程內(nèi)容的整合、課程方法的探索等方面突破了思想品德課程傳統(tǒng)灌輸?shù)慕虒W(xué)模式。

2.高職思政“基礎(chǔ)課”專題模塊教學(xué)模式的內(nèi)涵。高職思政“基礎(chǔ)課”專題模塊教學(xué)模式的內(nèi)涵，集中體現(xiàn)在“模塊”和“專題”兩個(gè)方面。一方面，“模塊”實(shí)質(zhì)是樹立全新的高職思政“基礎(chǔ)課”課程觀，思想道德修養(yǎng)課或思想品德課是學(xué)生從小上學(xué)就被灌輸?shù)臇|西，怎樣使已經(jīng)成年的大學(xué)生從中受益，樹立科學(xué)的世界觀、人生觀、價(jià)值觀，不是強(qiáng)制灌輸就能解決的，如果強(qiáng)制灌輸可能會導(dǎo)致學(xué)生逆反。通過高職思政“基礎(chǔ)課”的教學(xué)使大學(xué)生注重自身修養(yǎng)，成為合格的社會主義建設(shè)者，必須強(qiáng)調(diào)課程開發(fā)，樹立新的課程觀。課程觀，是人們依據(jù)一定的哲學(xué)觀、教育觀以及心理學(xué)、社會學(xué)、技術(shù)學(xué)等方面認(rèn)識所形成的關(guān)于課程的基本觀點(diǎn)和一般看法，即關(guān)于什么是最好的課程，如何處理課程領(lǐng)域諸多關(guān)系的看法，它是課程開發(fā)和管理的指導(dǎo)思想。將高職思政“基礎(chǔ)課”開發(fā)成最好的課程，就是使高職思政“基礎(chǔ)課”在傳統(tǒng)強(qiáng)調(diào)培養(yǎng)學(xué)生思想政治道德素質(zhì)的基礎(chǔ)上，擔(dān)當(dāng)起培養(yǎng)訓(xùn)練學(xué)生適應(yīng)社會崗位所必需的關(guān)鍵能力的任務(wù)，其中的關(guān)鍵能力即學(xué)生對信息或問題的認(rèn)識能力、分析能力、溝通能力、表達(dá)能力、團(tuán)隊(duì)協(xié)作能力等。雖然高職思政“基礎(chǔ)課”不涉及學(xué)生具體的操作技能，但能力不同于操作技能，職業(yè)能力強(qiáng)調(diào)在復(fù)雜的工作情境中進(jìn)行分析，判斷并采取行動的能力。對于現(xiàn)代工作而言，將培養(yǎng)學(xué)生適應(yīng)社會的關(guān)鍵能力作為高職思政“基礎(chǔ)課”課程目標(biāo)的定位是十分重要的。構(gòu)建高職思政“基礎(chǔ)課”模塊就是要在尊重教材的基礎(chǔ)上，整合教學(xué)內(nèi)容，根據(jù)培養(yǎng)學(xué)生職業(yè)能力的需要，打包教學(xué)任務(wù)。將知識的傳授、能力的訓(xùn)練、素質(zhì)的培養(yǎng)相結(jié)合，并融于高職思政“基礎(chǔ)課”的教學(xué)中。

另一方面，“專題”主要體現(xiàn)在教學(xué)實(shí)施環(huán)節(jié)，采納具體的方法實(shí)現(xiàn)“模塊”任務(wù)包的任務(wù)，結(jié)合授課學(xué)生的專業(yè)及預(yù)備職業(yè)的特點(diǎn)，將每個(gè)模塊具體地細(xì)化，針對學(xué)生實(shí)際和社會現(xiàn)實(shí)，按照問題來組織課堂教學(xué)，根據(jù)具體教學(xué)內(nèi)容選用具體教學(xué)方法，如案例教學(xué)法、討論式教學(xué)法、現(xiàn)場教學(xué)法以及合作學(xué)習(xí)、研究性學(xué)習(xí)、發(fā)現(xiàn)式學(xué)習(xí)等符合認(rèn)知規(guī)律的先進(jìn)教法與學(xué)法，同時(shí)設(shè)計(jì)相應(yīng)的教學(xué)活動，如討論分析。以分組方式組織學(xué)生討論，由各組代表發(fā)言，再由教師總結(jié)講解。演講。課前教師布置，學(xué)生準(zhǔn)備稿子；或是學(xué)生針對具體問題有感而發(fā)即興演講，教師最后進(jìn)行綜合評價(jià)。問題學(xué)習(xí)?？梢宰寣W(xué)生獨(dú)立或分組提出問題，教師來回答；也可以教師提問學(xué)生回答，以檢查學(xué)生對知識的掌握程度，促使學(xué)生課后自學(xué)。實(shí)現(xiàn)課堂教學(xué)以學(xué)生為主體，教師由“講授”主體變成“引導(dǎo)”主體，學(xué)生由被動“聽”“看”為主變成以主動“想”“說”為主，激發(fā)學(xué)生的學(xué)習(xí)興趣，引導(dǎo)學(xué)生端正做人做事的態(tài)度，培養(yǎng)學(xué)生良好的社會道德及職業(yè)意識，鍛煉學(xué)生思考、學(xué)習(xí)、表達(dá)等能力。

二、高職思政“基礎(chǔ)課”專題模塊的構(gòu)建

第一模塊為適應(yīng)大學(xué)生活，開拓新的境界。主要涉及教材緒論部分內(nèi)容，主要任務(wù)是使學(xué)生掌握正確認(rèn)識與分析生活學(xué)習(xí)環(huán)境的方法，體會環(huán)境對人的影響與作用，培養(yǎng)學(xué)生適應(yīng)環(huán)境的能力；使學(xué)生弄清楚自己為什么上大學(xué)？大學(xué)學(xué)什么？怎樣讀大學(xué)？該模塊開設(shè)兩個(gè)專題：其一，認(rèn)識大學(xué)，正視自我（2學(xué)時(shí)），主要采納的方法是學(xué)生主體講述對新的生活學(xué)習(xí)環(huán)境的感受，再由教師做總結(jié)，解答學(xué)生的疑惑，引導(dǎo)學(xué)生合理釋放來自環(huán)境的壓力或內(nèi)心不良的情緒，給予學(xué)生安慰、激勵。通過師生互動，達(dá)到引導(dǎo)學(xué)生盡快轉(zhuǎn)變角色，適應(yīng)大學(xué)的目的。其二，樹立新的學(xué)習(xí)觀念，塑造全新的自我（2學(xué)時(shí)），在大學(xué)如何學(xué)習(xí)的問題是大一新生的空白，到底大學(xué)生應(yīng)該怎樣學(xué)習(xí)，新生的腦子里還是有疑問的，所以這個(gè)專題適合采納案例教學(xué)，尤其是學(xué)校典型的學(xué)生例子，具有較強(qiáng)的說服力，教師要結(jié)合每個(gè)專業(yè)的特點(diǎn)選擇學(xué)校的典型，以客觀發(fā)生過的事實(shí)督促學(xué)生樹立學(xué)習(xí)的信心，增強(qiáng)重塑自我的勇氣，也可以請已畢業(yè)大學(xué)生與新生做現(xiàn)場互動交流。

第二模塊為人生觀教育。主要任務(wù)是引領(lǐng)學(xué)生科學(xué)地認(rèn)識和評價(jià)人生，對自己的人生進(jìn)行初步的思考和設(shè)計(jì)，使學(xué)生端正做人做事的態(tài)度，體會學(xué)習(xí)生活的技巧。該模塊設(shè)立“領(lǐng)悟人生真諦，樹立正確的人生觀”“協(xié)調(diào)身心關(guān)系，學(xué)會人際交往”“樹立理想信念，創(chuàng)造人生價(jià)值”三個(gè)專題，計(jì)劃6學(xué)時(shí)。主要采取多媒體教學(xué)（觀看音像資料短片）、調(diào)查法、問題討論等方法，涉及第二章、第三章內(nèi)容。

第三模塊為愛國主義教育。教學(xué)任務(wù)在于調(diào)動學(xué)生心底的愛國情感，深刻體會何為愛國主義，激勵學(xué)生明確歷史使命，從自身出發(fā)積極實(shí)踐愛國行為。設(shè)立一個(gè)專題“繼承愛國傳統(tǒng)，弘揚(yáng)民族精神”（2學(xué)時(shí)）?！耙允窞殍b，可以知興替”，在這個(gè)專題中要學(xué)生回顧歷史（如中國的）、正視現(xiàn)在（當(dāng)今我國的建設(shè)及我國所處的國際政治經(jīng)濟(jì)環(huán)境），讓“90后”的學(xué)生真正感悟中國的昨天、今天、明天。采用多媒體現(xiàn)代化教學(xué)手段，將一些史料和新聞資料動態(tài)地展示給學(xué)生，并以即興演講的方式讓學(xué)生談?wù)撊绾巫鲆粋€(gè)忠誠的愛國者。主要教學(xué)內(nèi)容涉及教材第一章、第三章的明確當(dāng)代大學(xué)生歷史使命的部分內(nèi)容和第七章增強(qiáng)國家安全意識的部分內(nèi)容。

第四模塊為社會道德觀教育。該模塊主要使學(xué)生明確做人的道理。以公德、孝德、職業(yè)道德（主要放在第五模塊）為線索展開，設(shè)立“加強(qiáng)道德修養(yǎng)、樹立社會主義核心價(jià)值體系”“樹立正確的婚戀觀，培育家庭美德”“自覺遵守社會公德，樹立誠信品質(zhì)”三個(gè)專題，計(jì)劃6學(xué)時(shí)。該模塊內(nèi)容涉及教材第四章、第五章、第六章的內(nèi)容。主要采納調(diào)查法、問題討論法、案例教學(xué)法。

第五模塊為職業(yè)教育。主要使學(xué)生明確認(rèn)識到高職生學(xué)習(xí)必須面向職業(yè)的特點(diǎn)，增強(qiáng)學(xué)生的就業(yè)信心，鍛煉學(xué)生求職擇業(yè)的能力。該模塊設(shè)立兩個(gè)專題：專題一為培養(yǎng)職業(yè)學(xué)習(xí)意識，增強(qiáng)就業(yè)信心，側(cè)重立足崗位、奉獻(xiàn)社會的職業(yè)理想教育和以誠信敬業(yè)為重點(diǎn)的職業(yè)道德教育，主要采納案例分析與問題討論等方法。專題二為掌握就業(yè)技巧，科學(xué)設(shè)計(jì)職業(yè)生涯，側(cè)重職業(yè)禮儀的教育與訓(xùn)練、職業(yè)紀(jì)律和崗位規(guī)范教育、勞動法、合同法和創(chuàng)業(yè)教育，主要采用情境教學(xué)法、調(diào)查分析等方法。兩個(gè)專題計(jì)劃6學(xué)時(shí)，主要涉及教材第六章的內(nèi)容。

第六模塊為法制觀教育。主要任務(wù)是使學(xué)生了解我國的法律制度，增加學(xué)生的法律常識，鍛煉學(xué)生的法律思維，培育學(xué)生的法治精神。設(shè)立“依法治國、建設(shè)法治國家”“學(xué)習(xí)實(shí)體法律制度，保護(hù)公民權(quán)益”“學(xué)習(xí)程序法律制度，學(xué)會科學(xué)維權(quán)”等三個(gè)專題，計(jì)劃6學(xué)時(shí)，具體采納模擬法庭、案例教學(xué)、課下閱讀等方法。

三、高職思政“基礎(chǔ)課”專題模塊教學(xué)模式實(shí)施中的幾點(diǎn)注意

1.教材問題。我國高校的思想道德修養(yǎng)課使用的是全國統(tǒng)編教材，沒有成熟的適合高職院校的模塊化教材及教參，進(jìn)行“模塊”抽象時(shí)必須嚴(yán)格尊重教材，需要教師本著理論聯(lián)系實(shí)際、科學(xué)可行的原則編寫教學(xué)內(nèi)容，結(jié)合社會現(xiàn)實(shí)、學(xué)生實(shí)際組織模塊教學(xué)。

2.教學(xué)設(shè)施。專題模塊教學(xué)模式更多體現(xiàn)學(xué)做合一的理念，需要模擬或真實(shí)的教學(xué)情境，這對教學(xué)設(shè)施提出了更高的要求。作為高職院校，解決這一問題，我們有著得天獨(dú)厚的優(yōu)勢，可以嘗試將高職思政“基礎(chǔ)課”教學(xué)與學(xué)生實(shí)習(xí)車間的課程實(shí)習(xí)、崗位實(shí)習(xí)相結(jié)合，實(shí)現(xiàn)高職思政“基礎(chǔ)課”理實(shí)一體化教學(xué)。雖然高職院校有這個(gè)嘗試的可能性，但實(shí)施起來還是有較大的困難。另外，也可以在條件允許的情況下，組織學(xué)生進(jìn)行愛國教育基地參觀學(xué)習(xí)等。