導語：如何才能寫好一篇中國法律論文，這就需要搜集整理更多的資料和文獻，歡迎閱讀由公務員之家整理的十篇范文，供你借鑒。

篇1

一、中國古代婚姻法律制度的基本原則

在現(xiàn)有的資料來看，我國最早的古代婚姻原則是在西周時期形成的。

(一)一夫一妻制與納妾制并存。表現(xiàn)有二：一是妻妾地位差懸殊。妻為“取”，妾為“納”，取妻之財為“聘禮”，納妾之財為“買妾之資”?！版速v流”、“妾通買賣”、“以妾及客女為妻，徒一年半”。妻就是妻，妾就是妾，不得僭越，即“勿為妻為妾”。二是很多朝代的律法都確認了“一夫一妻制”的原則，如“諸有妻更娶者，徒一年，女家減一等；若欺妄而娶者，徒一年半，女家不坐，各離之”。但卻沒有禁止納妾的法律規(guī)定，而是對社會上層根據(jù)社會等級的不同而確定了不同的納妾數(shù)量，對社會下層處于傳宗繼世需要的納妾表示出支持和默許的態(tài)度。在中國古代社會“一夫一妻制”也還是存在于形式上，實際生活中卻是一夫一妻制外納妾制被普遍承認。例如“庶人于年四十以上無子者，許選娶一妾。”娶妾在于延續(xù)宗祀，既有利于整個宗族的利益，又符合于婚姻目的。

(二)同姓不婚。人類社會早期，姓乃血緣關系的一種標志，同姓之人多有一定親緣關系。在西周周公制禮時期，以“親親”、“尊尊”為核心將以前各地所分散的原始禮義和習慣風俗加以總結，用來確認和維護倫理和等級關系。歷經千年的實踐，周人即已感到“男女同姓，其生不蕃”。。唐律規(guī)定“諸同姓為婚，各徒一年”，明律規(guī)定“凡同姓為婚者杖六十，離異?！蓖ㄟ^這些規(guī)定確保種族內部的倫理關系，從這些規(guī)定中也能看出中國古代對生育進步的一面。

(三)父母之命，媒妁之言。這是西周春秋時期的婚姻禮儀的一道程序。即“娶妻如之何，必告父母娶妻如之何，非媒不得。在人們的印象中，媒人是溝通男女雙方的唯一媒介，“男女雙方非媒不知名”(<禮記•曲禮下>)，為中國古代的通例。在先秦的史書及典籍中，就有大量與此有關的記載。

二、中國古代婚姻法律制度的締結與解除

(一)婚姻締結?；橐鍪侨艘簧凶顬橹匾氖?，可如此關系重大的事情卻不能為夫妻雙方自行決定。在古代的中國，婚姻要符合家庭的利益。即必須是“父母之命”。封建婚姻的成立還要經過納采、問名、納吉、納征、請期、親迎六道程序，即所謂“六禮”。歷代法典都有類似“六禮”的規(guī)定。后世締結婚姻時，男方付給女方一定的財物作為“聘財”，就淵源于“六禮”中的“納采”和“納征”。

(二)婚姻解除。古代婚姻的解除有一套比較完整的秩序，叫做“七出三小去”。七出即封建法律規(guī)定的丈夫休棄妻子的七種理由。“七出”的內容具體反映了男尊女卑和夫權制度。“三不去”即妻雖有“七出”之因，但在下列三種情況下，夫亦不得休棄：“有所娶無所歸；與更三年喪；前貧賤后富貴，不去。”三不去作為七出的補充規(guī)范，有利于維護封建婚姻家庭的關系。還有一種，義絕。即封建法律規(guī)定的強制離異。按唐律是指夫妻任何一方，對另一方一定范圍內的親屬有毆、殺等情事，在這種情況下，必須強制離異，違者判處徒刑一年。

三、中國古代婚姻法律制度的存在價值及對現(xiàn)代的影響

中國古代婚姻制度是中國古代封建社會的必然產物。從原始時代的母系社會到以男權為核心的制度社會，婚姻是將已逝的祖先和未來的后人連結起來的不可或缺的一環(huán)。它的存在有幾個重要的價值：第一，傳宗接代。即為其家族延續(xù)子嗣，繼續(xù)存在于世間；第二，祭祀祖先。即宗法社會重視血緣，把祖先血脈不絕視為家族的頭等大事。第三，增加勞力。即為家族添置男丁，是家族興旺；第四，防止男女。即以婚姻來分別男女，防，尤其強調婦女要恪守貞潔，本質上順應了宗法制的需要，以確保女子所生子女血緣的純正；第五，政治婚姻。即維護了家族的秩序和同族之間的關系，借婚姻擴大了家族的勢力，增強了同異性親屬間的聯(lián)絡更重要的是宗族的延續(xù)。古代婚姻制度對現(xiàn)代的影響主要體現(xiàn)在以下幾方面：

(一)“門當戶對”的擇偶標準的現(xiàn)代延續(xù)。所謂“門當戶對”即男女雙方具有相當?shù)纳矸莸匚缓徒洕芰?。而新時期的門當戶對則更多涉及到雙方的文化背景，價值判斷，興趣愛好，生活方式等方面的相配。一個人的文化氣質修養(yǎng)主要是在家庭環(huán)境中熏陶形成的，而現(xiàn)如今新一代的擇偶標準大多要求家庭經濟政治和家庭背景相當，其實就是門當戶對的新的詮釋，就是希望自己的另一半與自己有類似的思考問題的意識和思維，同時要有相同的價值觀念，否則就適合戀愛不適合結婚。

(二)“父母之命，媒妁之言”的新面孔。人類最早的戀愛婚姻是自由的，只要兩情相悅就可以自由相愛，奔者不禁。但進入階級社會特別是周公制定了嚴格的婚姻禮制之后。主婚權就不再掌握在自己手中，戀愛婚姻就變成了必須有父母之命媒妁之言方能成婚。時至今日，父母之命已經被越來越深得人心的自由戀愛而取代。這樣雙方從相識到相戀，彼此都很了解，具有了締結婚姻的感情基礎，婚姻自由原則也早已深人人心。而時下的媒人也換了新的面孔，越來越多的另類“月老”出現(xiàn)，如婚介所、相親節(jié)目、網絡婚介等等，雖然形式有所變化，但負擔的任務和所起的作用的和古代如出一轍。這些月老的出現(xiàn)也是為了滿足大量未婚男女的社會需求。

(三)一夫一妻制的現(xiàn)代意義。古代男性具有絕對特權，女人沒有地位和權力。在這樣的婚姻制度中，女性成了一個被動的非自主性的工具。為所屬的男性生育合法的兒女和忠誠不二地照顧家室。而男性為了處理家庭內部矛盾和繼承問題，開始走向一夫一妻多妾制。現(xiàn)如今，個體作為社會結構中的主體，無論是男性還是女性，都有權選擇自己的生活方式。因此，在一夫一妻制下當代婚姻矛盾主要是男女兩性之間的爭斗。在一個男女平等共處、張揚個性發(fā)展的時代，婚外戀、包二奶這樣的事情在古代就是用妾使之合法，但是主體說的是男人，而現(xiàn)在的一夫一妻制可不僅僅限制男人的喜新厭舊的本性也用于限制女人的移情別戀。

四、總結

篇2

論文摘要:仲裁作為一種法律調解制度，從西方植入我國只有短暫的十年左右，但是我國特有的民族文化背景卻為仲裁在我國的推行奠定了深厚的根基。本文以民族心理學為基礎，闡述了中國國情下民族文化與仲裁核心思想的契合。

仲裁是一種法律制度，更是一種文化現(xiàn)象。圍繞著該法律制度的產生、推行、應用必然會引發(fā)一系列的文化效應，形成特定的文化類別。法律制度的發(fā)展，始終與該環(huán)境下的社會經濟形態(tài)和文化形態(tài)相關聯(lián)，是特定社會文化價值理念的集中體現(xiàn)。制度是文化的物化形式，文化是制度植根的土壤。仲裁由西方傳人我國大約才有10年左右的時間，發(fā)展尚處于起步階段。單從制度來講，仲裁是一個舶來品，在我國推行帶有很強的植人性。但是，博大精深的中國傳統(tǒng)文化以及中華民族的特有心理，卻為仲裁在中國的生根發(fā)芽并茁壯成長提供了深厚而滋潤的土壤。

一、特定社會歷史鑄造的中國人尚和心態(tài)

中國自古以來就是一個典型的農耕型社會。農耕離不開土地，而土地是不動的，這使得依附于土地的人民能夠長久穩(wěn)定在居住地而有較少流動。只有在自然災害或戰(zhàn)亂時，人們才會被迫背井離鄉(xiāng)，尋找新的土地。正如所說:“以農為生的人，世代定居是常態(tài)，遷徙是變態(tài)。在穩(wěn)定的生存空間中，生于斯，長與斯，死于斯，因而造就了相對穩(wěn)定的人際關系。人們之間彼此知根知底，自然地形成了一個熟人的社會。而熟人社會又必是一個重人情的社會。在群體規(guī)范的壓力之下，每個人都遵循著以和為貴的社會規(guī)則，這為中國人民的尚和心態(tài)的養(yǎng)成制造一個了良好的溫床。另一方面，農業(yè)的生產完全依賴著氣候的變化，旱災水災的整治以及因時令限制而導致的高強度勞動，這些都是個人或少數(shù)人無法完成的，所以必須依靠多個人的齊心協(xié)力來共同完成。同時，重農抑商的經濟政策強化了人們的農本思想，輕視財富利益，并把安貧樂道作為一種理想的人生狀態(tài)。這種經濟背景還使中國人形成了尚“和”的心態(tài)，使得中國人更加注重人際關系的和諧，以“尚和”作為平衡人我關系和群我關系的根本準則。

史學家錢穆先生認為:“中國人很早便確定了一個人的觀念，由人的觀念中分出己與群。但己與群都已包涵融化在人的觀念中，因己與群全屬人，如何能融凝一切小己，而完成一大群，則全賴所謂大道，即人相處之道。中華文化一貫主張社會重于個人，提倡群體內部的團結與和諧的社會取向成為中國人社會生存與適應的基本方式?！吧泻汀毙膽B(tài)也就成為中華民族的一種集體潛意識而影響著中國人千百年來的處世之道。

二、中國人尚和心態(tài)的文化思想根源

在中國傳統(tǒng)思想中，對歷史文化影響最為深遠的要數(shù)儒、釋、道三家，同時它們對于中國文化心理結構的形成也具有重要意義。自漢魏兩晉南北朝以來，儒家、道家、佛教三家的思想體系在幾千年的歷史中，經過相互對立、相互滲透、彼此轉化，融合成中國的傳統(tǒng)文化，形成中國深層的文化心理結構，一直滲透在人們的觀念、行為、習俗、信仰、思維方式、情感狀態(tài)之中，自覺或不自覺地成為人們處理各種事務、關系和生活的指導原則。

在動蕩的東周時代，諸子百家都不約而同地提出了和的概念。推崇中庸思維的儒家將“和”字賦予了“和諧”、“謙和”、“和睦”等一系列具有中庸色彩的涵義。和，是處理人際關系及一切事物的最佳準則，也是人行動自律的內在原則?？鬃釉f:“禮之用，和為貴”、“致中和，天地位焉，萬物育焉”。由于將個體視為一個成就圣賢積極主動的自我，因此儒家強調，每個人一生中最重要的任務，便是不斷地自我修養(yǎng)以完成“自我”的超越與轉化。自我修養(yǎng)的主要功夫在于“自制”，在于壓制自我的欲念，以遵守外在的禮制和規(guī)范。而悟守規(guī)則的最終目標和結果，則是最大程度的減少了人與人之間沖突的存在，營造了平和的社會環(huán)境，從而鞏固了封建王朝了統(tǒng)治。

如果說儒家?guī)в凶陨隙碌恼紊?，那么作為儒家補結構的道家，則以自然為依歸，崇尚“無為、不爭”，“至虛、守靜”，“寡欲、知足”及“安時而順處”以達到精神自由的超越境界。讓長期處在“克己復禮為仁”的心理緊張和裹足在社會關系和責任中不自由的中國人，獲得一個消解內在沖突和緊張的處方。如果說儒家思想的文化要求產生了中國人的內在緊張，那么道家思想就是提供了每一個中國人可以繼續(xù)忍下去的心理空間，透過它的“不爭哲學”而有了一個可以保持內在平衡的心理場。“萬物負陰而抱陽，充氣以為和”，意思就是說，和是萬物的本質與天地萬物生存的基礎。道家強調出世、適意的人生觀擴展了中國人的心理空間，其“正言若反”的樸素辯證法則大大地增加了中國人謙忍、尚和的能力。

佛教的人生哲學則經由苦、集、滅、道四諦的精細論證，來說明人生是苦的判斷，進而強調通過抑制自我、排除我欲，達到無我的狀態(tài)，以進人涅架的解脫境界。佛教所宣揚的忍辱哲學，讓中國人更能無條件地忍受他人諸般惡行，其心性學說，對極力主張禁欲的理學提供了形而上的基礎，更是佛教學說對中國文化的最大影響。

總體而言，中華文明所重視的以道德修養(yǎng)為人生主要目標的禁欲思想，是中國人時時刻刻皆須要忍的根源。從某種意義上說，中國之所以成為世界歷史上唯一一個歷史文明從未斷裂并頑強地傳承至今仍生機勃勃的國家，它與這種國家至上、以和為貴的民族集體無意識不無關系。正是在這種“和”文化氛圍的幾千年熏陶下，尚和心態(tài)深深浸潤了中國人的心靈深處，給中國人的“和諧”氣質烙下了一層重重的文化印跡。 三、尚和心態(tài)下的中國人司法理念

前面說到，尚和是中國傳統(tǒng)文化積淀在中國人心理結構中的具體成果，所以中華民族是一個崇尚道德的民族?！按髮W之道，在明明德”，道德修養(yǎng)是中國人實現(xiàn)人生價值的重要手段。加之長期處于專制主義中央集權的統(tǒng)治之下，中國人在面對司法事務方面有著極其鮮明的處世態(tài)度和原則。楊知勇認為古代中國政治體制最重要的特質是“家國同構”，國是家的擴大，國和家族在組織結構、權力結構、倫常原則等方面都具有一致性，國與家相通，君權與父權相互為用，君統(tǒng)與宗統(tǒng)一致，專制主義與宗法主義同質。在這種政治體制中，法律要服從于倫理，人治勝于法治。法律的嚴苛和不健全使得人們遇到爭端多采取“大事化小，小事化了”的態(tài)度，在中國古代的法律中還長期存在著“族誅”、“連坐”之類的苛刑酷法。因此對于同處一個家族的成員而言，可謂“一損俱損，一榮俱榮”。而在家族內部，則利用法律化了的“族規(guī)”、“族約”來規(guī)范家族成員的行為。在這種政治背景下，家族的利益是至高無上的，人們要時時處處克己修身，用自己的成功顯親揚名，避免做出危害家族利益的事情。同時，人們也形成了“家丑不可外揚”的觀念，因為“家丑外揚”將會影響到家族每個成員的利益，甚至會牽連整個家族遭受刑罰。在這種社會背景下，中國人尚和，注重道德修行也就是必然的事情了。

具體來說，中國傳統(tǒng)文化中的司法領域所追求的最高境界便是“無訟”。司法官員主要運用道德教化來解決法律糾紛，以收到平息紛爭的效果。鄰里發(fā)生糾紛難以協(xié)調時，也是請求德高望重的賢者出面調停。所以古時衙門里野草叢生，被認為是社會和諧的表現(xiàn)。在千世百代的中國普通百姓中，“厭訟”、“賤訟”、“恥訟”的觀念是根深蒂固的。無論是孔孟“中庸”哲學、老子“無為”思想，還是佛教生死輪回的義理，都主張融和沖突、息事寧人，所謂“退一步海闊天空”。有位學者曾這樣評價中國文化:“宇宙間的一切現(xiàn)象都蘊含著和，一切思維都浸潤著和”。正如中國古典哲學所說，和，是一種有利于事物發(fā)展的狀態(tài)。這種以和融突的思想就是中國訴訟文化的最高價值理念。仲裁恰恰滿足了這種價值理念的需要，它的一個重要特征就是專家斷案。選聘來自法律、經濟貿易等各行業(yè)的專家、學者，以他們的人格力量、專業(yè)威望和對市場主體的感召力來贏得社會和當事人的信任。除此，仲裁的不公開性及商業(yè)保密原則又極大地復合了中國人的面子觀。從字面來說，“仲”乃仲裁核心:仲裁之德即中正;仲裁之情即中和。仲裁制度強調的是法治與人文的有機結合，重視柔性執(zhí)法和社會效果。仲裁文化則體現(xiàn)了法律制度和社會公德的高度和諧統(tǒng)一。它既能平息沖突，而相對于訴訟而言又能最大限度地減少人際關系的破壞和商業(yè)信息的泄露。而仲裁的人本主義思想正是其有別于法律的最大不同。由定義我們可以看出，仲裁以主體意思自治為原則，它充分尊重當事人的權利，依托當事人私權的行使，實現(xiàn)國家公權對經濟生活的有效調控，使每一位社會成員依自己的理性判斷，管理自己的事務。對當事人的充分尊重，正是仲裁文化的靈魂和生命力所在。

四、仲裁植于中國本土化的發(fā)展

篇3

關鍵詞：發(fā)展中國家；利率市場化；改革

利率市場化改革作為金融體制改革的重要部分，無論是在理論上還是在實踐上都受到了國際上的廣泛關注。利率市場化，是指政府完全或部分放棄對利率的直接管制，使利率由金融市場上資金的供求關系決定，利率的上下按價值規(guī)律自發(fā)調節(jié)[1]。利率市場化作為利率決定機制的變遷，會伴隨有一定的成本及由此而獲得的收益，而要成功實現(xiàn)利率市場化，使其收益大于成本是需要具備相應的條件的。

一、利率市場化問題的提出

20世紀70年代，經濟學家麥金農和肖從發(fā)展中國家貨幣金融特殊性的角度出發(fā)，對發(fā)展中國家的貨幣金融與經濟發(fā)展的關系作了系統(tǒng)的論述。他們的“金融抑制論”、“金融深化理論”為發(fā)展中國家進行利率市場化改革提供了理論依據(jù)[2]。眾多發(fā)展中國家于20世紀七八十年代紛紛進行了利率市場化改革的實踐，但以失敗者居多，不但沒有達到改革的預期目標，反而引發(fā)了不同形式的金融危機，給宏觀經濟的發(fā)展造成了很大損失［3］。根據(jù)金融發(fā)展理論的分析，發(fā)展中國家是有必要實行利率市場化的，所以問題的關鍵是如何來實現(xiàn)利率市場化。

利率市場化是一項復雜的系統(tǒng)工程。利率市場化的整個過程既要具備相應的前提條件，在利率市場化過程中又要有相應的制度保障和監(jiān)管措施，決不可以將其簡單地交給市場，讓市場的自發(fā)調節(jié)機制來替我們完成這一艱巨的任務。而對于發(fā)展中國家來說，若想引入利率市場化改革必須仔細分析其國內經濟基礎和監(jiān)管水平。根據(jù)現(xiàn)有理論和實證研究表明，利率市場化的初始條件對利率市場化改革的效應具有重要影響，所以有必要對利率市場化所應具備的初始條件進行清楚的認識。

二、宏觀經濟條件

穩(wěn)定的宏觀經濟環(huán)境是發(fā)展中國家實施利率市場化最重要也是最基本的前提條件，也是利率市場化順利運作的最根本的載體。當某國經濟從計劃經濟走向市場經濟時，市場機制將逐漸取代原有的計劃機制而在經濟生活中起主導和支配作用，健康穩(wěn)定的宏觀環(huán)境有助于利率杠桿和價格體系有效發(fā)揮作用。而當宏觀經濟不穩(wěn)定時，無論是過熱時期還是蕭條時期，實施利率市場化都可能造成經濟更大的波動，這又會反作用于利率市場化，使改革受挫[4]，并且可能導致發(fā)生不同程度的金融危機。市場市場化的宏觀經濟條件主要有兩個方面。

1.宏觀經濟條件的定性要求

首先，國內經濟穩(wěn)定增長。經濟增長通常是一國國內生產總值的增長，這是金融發(fā)展的基石，作為金融部門基礎的實際經濟部門只有在維持一個較長時期的增長后，才能積聚起相當?shù)慕洕鷮嵙碇谓鹑诟母铩?/p>

其次，國際經濟波動不大。經濟全球化已經使每個國家很難脫離別國的影響而獨善其身。所以只有交往中的各國經濟都比較平穩(wěn)發(fā)展，尤其是匯率比較穩(wěn)定，國外游資沒有大進大出，國內的利率市場化才能順利進行。

第三，財政紀律嚴格有序。這主要指政府向央行的借款問題，即“政府借款需求必須是可接受的，以此避免中央銀行儲備貨幣產生通貨膨脹性的擴張。”[5]而引起這一擴張的情況有兩種：一是政府國內借債的直接影響，即可能出現(xiàn)的財政政策的“擠出效應”；另一種是政府借債的間接影響，即面對巨大的資本流入，中央銀行為了避免本幣匯率上升，必須大量購入外幣，從而導致貨幣的擴張結果。

第四，物價水平基本穩(wěn)定。這是宏觀經濟穩(wěn)定的最突出表現(xiàn)和基本標志。發(fā)展中國家利率市場化的實踐表明，在存在高度通脹的國家，利率放開后往往導致過高的名義利率，會出現(xiàn)金融機構和企業(yè)無法適應而經營困難。并且在這種物價不穩(wěn)的狀態(tài)下的利率市場化往往又會帶來物價的進一步上揚，增大宏觀經濟的震蕩性，形成惡性循環(huán)。

第五，資本項目控制有力。對發(fā)展中國家來說，對資本項目的適當管制有助于經濟的健康運行。從當今世界形勢來看，國際游資規(guī)模之大已達驚人程度。東南亞金融危機所展示的國際游資對于一國金融體系甚至整個經濟體系的巨大沖擊力至今仍令人心有余悸。如果實現(xiàn)利率市場化后迅速放開資本項目管制，任由規(guī)模巨大的國際游資對國內金融體系肆意沖擊，將很難控制其中所隱藏的金融風險，這會扭曲利率市場化所帶來的正效應。

2.宏觀經濟條件的定量判斷標準

各國經濟發(fā)展的實踐表明，沒有科學的量化指標作為指導，各種經濟決策成功實行的可能性就不大。通過經濟學家對泰國、阿根廷、智利等發(fā)展中國家利率市場化前GDP增長率、通貨膨脹率、金融深化率等指標的實證分析，可得出一國在選擇進行利率市場化時宏觀經濟條件的三個定量判斷標準。

首先，經濟運行穩(wěn)定性定量標準。根據(jù)中國學者史寶平的實證研究可得，一國利率市場化的時點應選擇在宏觀經濟最近三年穩(wěn)定增長，GDP增長率的變異系數(shù)在0.6以下、平均通貨膨脹率在5%以下[6]。

其次，資金市場規(guī)模與金融深化定量標準。較高的金融深化程度不僅反映一國現(xiàn)代金融機構和資金市場的發(fā)展，而且反映相對較低的通貨膨脹及緩和的金融抑制。較大的資金市場規(guī)模和較高的金融深化率在進行利率市場化時，更能加速金融深化發(fā)展。一國實行利率市場化一般應選擇在最近五年的真實金融深化率達到60%以上、銀行信貸占GDP的比重達到80%以上的時點上。

第三，財政赤字規(guī)模的定量標準。在實行利率市場化前應保持財政收支基本平衡，財政赤字應控制在GDP的3%～5%，并且財政赤字要通過發(fā)行國債等非通脹的方式來彌補，中央銀行不應為財政透支。如果財政赤字主要通過中央銀行貸款彌補，會形成通貨膨脹的主要壓力。在這個問題的處理上，阿根廷的利率市場化改革提供了佐證。

三、微觀經濟基礎條件

1.對銀行體系的要求

銀行作為貨幣經營的最重要主體，它們的經營管理體制是否科學合理，自身是否具備充足的資本實力，能否保證所經營資產的質量，是利率市場化成功與否的關鍵。

第一，實行銀行體制改革。對于廣大發(fā)展中國家而言，銀行體系中一般都是國有銀行占絕對地位。所以在這種背景下，必須在推進利率市場化之前對銀行制度加以調整，來為改革順利進行作好準備。這種調整可體現(xiàn)為兩個方面：一是國有銀行民營化，使之成為真正獨立的市場主體，對金融市場利率變化迅速作出反應；二是國有銀行實行商業(yè)化經營，政府給予其極大的經營自，并且在外部監(jiān)管和內部監(jiān)管方面實行有效機制，增強銀行的市場行為能力和抗風險能力。

第二，積累較充裕的資本。這主要體現(xiàn)在貨幣資本上。為了經營上的安全，按《巴塞爾協(xié)議》規(guī)定銀行的自有資本不能少于8%。另外信息資本和人力資本不可或缺。在信息資本方面，銀行在進行正常的業(yè)務活動中，需要盡可能詳細地獲取有關人的信息，減輕信息約束。在實行利率市場化后，銀行在已積聚的信息資源基礎上能夠順利地適應新的市場環(huán)境；在人力資本方面，人是系統(tǒng)中最活躍的因素，信息是通過人來收集和處理的，系統(tǒng)行為決策是由人來制定與執(zhí)行的，工作人員的技能水平及內部激勵制度對銀行的長期發(fā)展具有極為重要的作用。所以提高人力資本數(shù)量與質量是銀行適應利率市場化環(huán)境、加強競爭力的一個關鍵性因素。

第三，提高銀行資產質量。實行利率市場化，利率的決定機制、利率結構發(fā)生變化，會對銀行原有的資產結構帶來沖擊，并且利率市場化后的激烈競爭會暴露出銀行資產負債原來所被掩蓋的缺陷。如果銀行資產質量較差，那么在新的市場機制下，銀行的這種資產體系的脆弱性會加大，進而可能導致資產質量狀況的進一步惡化，難以保持金融資源的供應。所以銀行資產質量是有效推行利率市場化、維護金融體系穩(wěn)健性所需具備的一個基本要素。

2.對企業(yè)組織的要求

企業(yè)組織作為使用價值的最重要創(chuàng)造者，它是否具備了相關的條件，也是利率市場化成功與否的重要一環(huán)。

首先，建立良好的產權制度。關于這個方面，需要考慮企業(yè)存在的所有權形勢以及在現(xiàn)代企業(yè)制度中所有權與控制權分離的結構設計與執(zhí)行。其總的原則是從產權方面形成對企業(yè)的有效約束與激勵機制，提高市場主體的行為能力，是指對資金產生合理需求，避免由所有權約束不力而產生扭曲的信貸需求，從而使利率決定機制更為有效。

其次，形成合理的資產負債率。對企業(yè)資產負債比例起決定性作用的一項因素是企業(yè)的融資成本，主要由債務成本和股權成本來確定。利率的變化會對成本的構成比例造成影響，所以企業(yè)需要根據(jù)在收益一定的情況下，融資成本達到最小化的原則來構造一個合理的資產負債率。對于廣大發(fā)展中國家來說，普遍的情況是資本市場不發(fā)達，個人財富擁有水平不高，企業(yè)自源融資較少，更多地依賴外援融資，負債比重較大。因此，廣大發(fā)展中國家在為利率市場化作準備的過程中，逐漸降低企業(yè)負債率是一項重要任務[7]。

總之，以上對發(fā)展中國家實現(xiàn)有效利率市場化的條件不是相互割裂的。它們滲透于整個利率市場化的進程，只不過是在不同的方面所表現(xiàn)的突出程度有所不同。這些條件與利率市場化本身之間也是一種互動關系，實行利率市場化需要這些條件，而有效利率市場化的實現(xiàn)又會反過來促進這些條件的完善。

參考文獻：

[1]周榮芳.關于中國利率市場化改革的思考[J].中國金融，2001，（8）:20-23.

[2]黃萍.利率自由化和金融危機[J].現(xiàn)代經濟探討，2004，（2）:49-51.

[3]周梅.外國利率市場化改革給我們的啟示[J].經濟問題，2003，（2）:49-50.

[4]佘傳奇，祝清.國外當代利率市場化理論探討與實踐的借鑒[J].經濟問題，2003，（3）:40-42.

[5]MaxwellJ.Fry.Interest-RateLiberalizationandMonetaryControlinChina.ExperienceswithFinancialLiberalization.KanhayaI

Gupta，Eds.Boston，Kluwer.1997:69-90.

篇4

論文摘要:中國傳統(tǒng)的喪葬儀式是中國禮儀文化中最為獨特的一種，因為它既是對死者的羊重與悼念，也是對于生者的一種慰藉.而我們除了要對中國傳統(tǒng)的喪葬儀式了解的背后，還要更為深入地探究其背后的法律文化，因為這種法律文化才是一個民族的根。而這種尋根溯源無論是時歷史還是未來，都是一種應有的交代。立足于中國傳統(tǒng)喪葬儀式的過程和具體的禮儀要求，在回顧古代喪葬儀式的前提下，對于喪葬禮儀背后的法律文化進行剖析。從中得出的法律文化才是我們真正所要探尋的價值目標。

1引言

中國人自古以來就有一套自己的生死觀，他們把養(yǎng)生與送死等量齊觀，甚至重視送死的程度超過了養(yǎng)生。因為有時只要是活著就好，無關質量，于是就有了“好死不如賴活著”。相應的人們對于徹底離開這個世界的最后一次儀式—喪葬儀式就有了較為繁瑣的規(guī)定。當然，這些喪葬儀式的背后，也深深隱藏著中國傳統(tǒng)的法律文化。

2中國傳統(tǒng)喪葬儀式的主要過程

本人長期生活在北方，所以我對中國傳統(tǒng)的喪葬儀式的了解主要是針對于北方。通過本人親身的經驗以及查閱一些資料，中國傳統(tǒng)喪葬儀式的主要過程有:

小鹼:為尸體凈身整容，穿上壽衣。這個步驟要盡早，甚至有時在斷氣之前就進行。因為過幾個小時，由于肌肉細胞死亡，會出現(xiàn)稱為尸僵的四肢僵硬現(xiàn)象，影響穿壽衣。壽衣不能用皮質，因傳統(tǒng)認為這樣死者會轉世成動物。

報喪:正式通知遠近各處的親友死亡時間、情況和葬禮安排.經常有嚴格的形勢和順序規(guī)定.

奔喪:親友攜帶禮品、禮金、挽聯(lián)、花圈等從外地來參加葬豐。

停靈:即將尸體在靈堂停放若干天，等待前來奔喪的親友;同時有助于確定死亡而不是昏迷假死。靈堂可為家中房間、臨時搭制的靈棚、或殯儀館的專用房間。靈堂內設悼念條幅、死者遺像、供奉死者的食品(供品)、香、蠟燭、紙錢等。另外，在暫時不能正式安葬死者的情況下，將棺材寄放在寺廟等地，等待未來下葬，也可稱作停靈。

守靈:停靈期間，已在場的親友，特別是死者的晚輩在靈堂輪流守護死者，接受奔喪者的吊唁。在整個葬禮期間，死者親近的晚輩(稱為孝子/孝女)穿不縫邊的白色粗麻布衣服或褂子，腰系草繩或麻繩，腳穿草鞋，稱為孝服。

大鹼:當著家屬的面，將死者移人鋪有褥子的棺材，蓋上被子，釘上釘子封棺.富裕的人家可能用內棺和放置隨葬品的外棺兩層。

出殯和下葬:把棺材送到墓地埋葬。出殯開始的標志是孝子將一個瓦盆摔碎，稱為“摔盆兒”.由孝子執(zhí)“引魂播”帶隊，有樂隊吹打，沿途散發(fā)紙錢到墓地。下葬儀式有風水師協(xié)助。

燒七:下葬后，親友每七天去墓地看望并燒紙錢，一共去七次共四十九天。還有類似的叫魂、燒紙錢等活動，稱為“做七”。第四十九天的儀式稱為“斷七”，為正式葬禮部分的結束。

守孝:按儒教的傳統(tǒng)，孝子應該守護在父母墓的周圍三年，期間避免娛樂、飲酒食肉、夫妻同房等.

牌位:家人用香燭祭品供奉寫有死者名字的牌位。

掃墓:親友于清明節(jié)期間修理、打掃墓地.

以上這些是具體的程序，但是從這些程序中的一些細節(jié)中可以看出一些傳統(tǒng)的法律文化。

3喪葬儀式背后的法律文化

3. 1懊孟追遠的儒家孝道觀

孝道觀念是中國法律文化的重要組成部分。數(shù)千年以來，中國人無論貴賤貧富，都深深地受到這種禮教的熏陶和影響。儒家孝道觀十分重視死，把送死看成是盡孝的主要標志之一。《中庸》說:事死如生、事亡如存，仁智備矣。《孝經》里面說;“孝子之事親也，居則致其敬，養(yǎng)則致其樂，病則致其優(yōu)，喪則致其哀，祭則致其嚴。五者備矣，然后能事親。《論語》曰:慎終追遠，民德歸厚矣。儒家的孝道觀在宗教觀上表現(xiàn)為尊祖，在倫理觀上表現(xiàn)為孝祖，在喪葬觀上表現(xiàn)為厚葬。孔子在回答弟子樊遲時說:生，事之以札;死，葬之以禮，祭之以禮(《倫語為政》)。當?shù)茏釉孜艺J為三年之喪太久時，孔子批評日:予之不仁也!子生三年。然后免于父母之懷。夫三年之喪，天下之通喪也，予也有三年之愛于其父母乎!(《論語陽貿》)。在喪葬上，孔子雖然不主張厚葬，主張崇尚精神性的悼念，但他倡導的孝道觀，客觀上對后世的厚葬之風起了推波助瀾的作用。故《淮南子祀論訓》曰:厚葬久喪以送死，孔子之立也。死者斷氣之前，要由其近親屬親自為其凈身整容，穿上壽衣;在葬禮上，死者的晚輩要在靈堂輪流守護死者，無論白天或是黑夜，尤其是晚上不能斷了人;下葬后，親友每七天去墓地看望并燒紙錢，一共去七次共四十九天;以及以后的守孝和掃墓等活動。

“孝”是一種血緣倫理觀念。先秦儒家認為，悲哀之情是人的孝梯道德本性在喪禮中的外顯形式，是真情的流露，正如《禮記正義》孔穎達疏說的:“本謂心也……孝子親喪，痛由心發(fā)，故啼號哭泣，不待外告而哀自至，是反本還其孝性之本心也?！比寮野研⒌缽拇税妒澜邕\用到了彼岸世界，喪葬儀式作為孝道在彼岸世界運用的載體，維系著以血緣為紐帶的家族關系。

3. 2禮制下的宗法等級觀念

傳統(tǒng)等級觀念脫胎于奴隸社會，完善于封建社會，反映等級制度，并為思想家所論證、為法律所強化，因而成為一種傳統(tǒng)法律文化。中國古代歷來重視以“禮”為基礎的宗法等級觀念。儒家學說不僅強調外在儀禮的種種規(guī)則，而且更為重視其表現(xiàn)的思想和觀念，并且把他們上升到了社會秩序的層次，強調等級觀念。這一點也深深地表現(xiàn)在了喪葬儀式中。其中在喪服上就很有講究。按照《儀禮·喪服》的規(guī)定，喪服分為斬衰、齊衰、大功、小功、紹麻五種，從表面上看，守喪是一個純血緣親情問題，其實五個不同的等級都表現(xiàn)出君臣、父子、夫婦之間的差異，是等級觀念的體現(xiàn)。比如，喪葬禮儀中反映出男女社會地位的等級差異，據(jù)《儀禮·喪服》中記載，兒子給父親服斬衰，為母親只服齊衰，若父親已去世，服齊衰三年，未去世只服一年。妻子為丈夫服斬衰三年，丈夫則只為妻子服齊衰一年。其次，墓葬制度反映出社會等級的差別。陵墓的大小、高低、形制反映出死者生前的地位、權力和財富。比如西漢時代對各種不同身份地位人的墳丘的高低大小有較明確的禮制規(guī)定，墳丘禮制趨于完備。

孔子所謂的“禮”的主要作用是為了區(qū)分貴賤等級，維護社會秩序，是適應統(tǒng)治者的需要而提出的。由于中國古代的國家是在戰(zhàn)爭中氏族族長權力的不斷擴大而建立起來的，是一只家國一體的國家制度。相應的國家的各個機構和權力分配基本上是由氏族的血緣關系決定的，所以封建統(tǒng)治者正式通過“孝”來維系宗法血緣的紐帶，從而達到“以孝治天下”的政治目的，為鞏固“家天下”的統(tǒng)治而服務。

3. 3以“和”為墓礎的法律文化觀念

《論語》上也說:“禮之用，和為貴”。在喪葬禮儀中也體現(xiàn)出“和”的文化價值觀念主要表現(xiàn)在通過喪葬禮儀活動達到家室和宗族的和諧。喪事的處理在中國傳統(tǒng)社會中不僅僅是一個家庭的行為，它往往是一個家族或宗族的行為。在中國傳統(tǒng)的鄉(xiāng)土社會中，葬禮是一件大事，也是.民間各種儀式中最為隆重，也最為鋪張講究的儀式，喪事不是由幾個人單獨完成了，而是需要家族成員的參與，甚至是旁人的幫忙。葬禮是公開性的活動，也是一次社會聚合的機會，通過葬事的處理達到家庭的和諧，家族內的相互了解和和睦，達到了鄰里之間的互助，尤其重要的是，通過喪葬禮儀活動，達到了對子孫后代的教育。

篇5

【論文摘要】中國傳統(tǒng)法律文化源遠流長、自成體系，統(tǒng)治著中華民族數(shù)千年，形成了獨具特色的中華法系。在建設社會主義和諧社會的今天，中國傳統(tǒng)法律丈化的優(yōu)秀部分應該在當今文化建設中施以其必要的影響力。

黨的十七大提出推動社會主義文化大發(fā)展大繁榮：“建設社會主義核心價值體系，增強社會主義意識形態(tài)的吸引力和凝聚力；建設和諧文化，培育文明風尚；弘揚中華文化，建設中華民族共有精神家園；推進文化創(chuàng)新，增強文化發(fā)展活力?！蔽尹h站在更高的歷史起點上為當代中國文化建設指明了方向。

一、當代中國文化建設

十七大報告對我國文化建設取得成就進行了概括的闡述：“社會主義核心價值體系建設扎實推進，理論研究和建設工程成效明顯；思想道德建沒廣泛開展，全社會文明程度進一步提高；文化體制改革取得重要進展，文化事業(yè)和文化產業(yè)快速發(fā)展，人民精神文化生活更加豐富；全民健身和競技體育取得新成績?！?/p>

建國六十年，我國社會生產力取得了較大發(fā)展，人民的生活水平有了較大的提高，人民精神文化生活更加豐富，建設有巾圉特色的社會主義向全面建設小康社會邁進。在思想道德文化上，我國不斷探索在建設有中國特色社會主義中的新發(fā)展，始終堅持物質文明和精神文明兩手抓，促進了我國社會的穩(wěn)定和經濟的發(fā)展；在文化發(fā)展上，逐步提出文化產業(yè)概念，并將發(fā)展文化事業(yè)與文化產業(yè)放到非常重要的位置，黨的十六大又把發(fā)展文化產業(yè)作為戰(zhàn)略目標，從巾央到地方都積極貫徹黨的會議精神，積極探索文化產業(yè)的發(fā)展；在文化體制上，黨和同家政府一直強調深化文化體制改革，為社會主義文化的發(fā)展創(chuàng)造良好的環(huán)境，在政府的主導下，部分事業(yè)單位進行了企業(yè)化運作的改革，廣播電視集團、報業(yè)集團、出版集團等紛紛建立，文化體制改革邁出了可喜的一步，同時我國頒布了諸多的政策，降低文化市場的準入門檻，大力鼓勵民營經濟參與到文化產業(yè)中來，活躍了文化市場，此外伴隨著文化的資本運作的發(fā)展，全國各地文化企業(yè)的直接或間接上市公司不斷增加，拓寬了文化企業(yè)的融資渠道，提高文化企業(yè)的競爭力。

我國的當代文化建設，必須是有中國特色的社會主義文化建設，必須改變傳統(tǒng)的管理文化的模式，加強政府的宏觀調控作用，實現(xiàn)整個文化事業(yè)和產業(yè)的繁榮有序?！凹磭覐恼麄€文化事業(yè)發(fā)展的全局出發(fā)，綜合運用各種調節(jié)手段，把精神文化產品的生產、經營、服務、消費等活動納入國家所確立的文化發(fā)展方向和文化發(fā)展目標，以提高文化事業(yè)建設的整體效應，保障文化事業(yè)持續(xù)、穩(wěn)定和健康地發(fā)展?！?/p>

二、中國傳統(tǒng)法律文化

所謂法律文化是指在一定社會物質生活條件的作用下，掌握國家政權的統(tǒng)治階級利用其所掌握的權力創(chuàng)制的法律規(guī)范、法律制度或者人們關丁法律現(xiàn)象的態(tài)度、價值、信念、感情、習慣以及學說理論的復合有機體。

一般說來，中周古代有四大類法，即禮、樂、政、刑。現(xiàn)代人習慣將政、刑作為中國古代的正宗的法，而諸如禮、樂卻被視為法外之物。然而從發(fā)展事實看，禮樂是中國封建社會君王平天下最重要的法。禮樂的體系的崩潰，才進而導致了整個社會的秩序混亂。而所謂的政刑其實僅僅為維護禮樂制度而設，對違反禮樂制度的一種震懾手段而已?！岸Y樂”和“政刑”相輔相成，共同維護著整個社會秩序有條不紊的運行。即《禮記》中所記載的，“禮以導其志，樂以和其聲，政以一其行，刑以防其奸；禮樂政刑，其極一也，所以同民心而出治道也”。

中國傳統(tǒng)法律文化中的禮與法并不是截然對立的，自從它們誕生就相互影響相互作用，共同維護封建社會秩序的穩(wěn)定。作為一種社會文化力量的積淀，它們存在于普通民眾的心理、習慣、行為中，是社會文化的有機組成部分。作為一種社會歷史慣性機制，傳統(tǒng)法律文化自始至終影響著整個社會長期發(fā)展的各個領域，以其特有的規(guī)范、凝聚、評判的作用，與社會生活交織在一起，制約著社會發(fā)展的進程。

一個社會法律文化的形成，是不斷修正其民族習性和法律傳統(tǒng)的過程；也是不斷消化，吸納別國和其他民族的法律文化的過程。在中國傳統(tǒng)法律文化幾千年的發(fā)展過程中，古代賢人提出了適合他們時代的法律文化，而經過了幾千年的積淀和延續(xù)后，雖然時代相距遙遠，但中國傳統(tǒng)法律文化精華部分可以為當代法文化引進一種新思維方式。作為一種價值觀念，傳統(tǒng)法律文化影響了數(shù)千年來的中國法律實踐，左右著人們的日常生活思維。中國傳統(tǒng)法律文化中蘊涵了諸多對現(xiàn)代社會的有益內容，其中許多不乏對當代社會的法律文化建設有積極的作用，如“富而好禮”、“秩序和諧”、“義利誠信”、“賢人政治”等。而諸多的傳統(tǒng)法律文化思想都是當今社會發(fā)展有益的借鑒，如“倉廩實則知禮節(jié)，衣食足則知榮辱”、“思誠者，人之道也”、“君子愛財，取之有道”、“法立而無犯，刑設而不用”。

三、當代文化建設中的中國傳統(tǒng)法律文化

在當代文化建設的指引下，建設和諧社會已經成為現(xiàn)代中國的基本治國方略，而和諧社會需要一種和諧的社會理念，也需要一種維護和諧的法律制度。建設和諧的法律制度，必須充分挖掘中國傳統(tǒng)法律文化的現(xiàn)代價值，將傳統(tǒng)法律文化中進行現(xiàn)代轉換。

總體來說，應當從兩方面人手，即一為觀念方面，二為制度方面。在觀念方面，主要是增強學法、用法意識，只有在真正懂法的基礎上用法律在更深的領域維護自己的合法權利；在制度方面，主要從立法、司法和監(jiān)督等方面完善法律體系。

篇6

一、我國關于域名爭議中“惡意行為”的現(xiàn)行規(guī)范

現(xiàn)行《中國互聯(lián)網信息中心域名爭議解決辦法》第八條規(guī)定了支持投訴人將爭議域名轉移至其名下或者將爭議域名注銷之請求的充分必要條件：“符合下列條件的，投訴應當?shù)玫街С郑?一)被投訴的域名與投訴人享有民事權益的名稱或者標志相同，或者具有足以導致混淆的近似性；(二)被投訴的域名持有人對域名或者其主要部分不享有合法權益；(三)被投訴的域名持有人對域名的注冊或者使用具有惡意。”也就是說，上述三個條件必須同時滿足時投訴才得以成立，缺一不可。換言之，域名爭議解決屬于“相同或混淆性近似”、“無合法權益”、“具有惡意”的“三要件說”；“具有惡意”成為支持轉移或者注銷爭議域名之投訴請求的必須要件之一。

我國現(xiàn)行域名爭議解決規(guī)則第九條進一步明確了注冊或者使用域名的“行為構成惡意”的各種情形：(一)注冊或受讓域名的目的是為了向作為民事權益所有人的投訴人或其競爭對手出售、出租或者以其他方式轉讓該域名，以獲取不正當利益；(二)多次將他人享有合法權益的名稱或者標志注冊為自己的域名，以阻止他人以域名的形式在互聯(lián)網上使用其享有合法權益的名稱或者標志；(三)注冊或者受讓域名是為了損害投訴人的聲譽，破壞投訴人正常的業(yè)務活動，或者混淆與投訴人之間的區(qū)別，誤導公眾；(四)其他惡意的情形。也就是說，符合上述任何一種情形即構成了“具有惡意”的行為。

由于對究竟是否“具有惡意”在實踐中往往難以認定。所以，在2006年3月17日施行的《中國互聯(lián)網信息中心域名爭議解決辦法》中增加了關于相關的第十條：被投訴人在接到爭議解決機構送達的投訴書之前具有下列情形之一的，表明其對該域名享有合法權益：(一)被投訴人在提供商品或服務的過程中已善意地使用該域名或與該域名相對應的名稱；(二)被投訴人雖未獲得商品商標或有關服務商標，但所持有的域名已經獲得一定的知名度；(三)被投訴人合理地使用或非商業(yè)性地合法使用該域名，不存在為獲取商業(yè)利益而誤導消費者的意圖。

二、域名爭議解決中“惡意行為”的舉證不易和認定困難

根據(jù)《中國互聯(lián)網信息中心域名爭議解決辦法》第九條的規(guī)定和分析我國域名爭議解決的實際案例，可以歸納出主要有下列九種構成“惡意行為”的情況：

1、為向包括投訴人的競爭對手出售、出租或轉讓而搶注域名；

2、為向包括投訴人的競爭對手出售、出租或轉讓而受讓域名；

3、多次將他人享有合法權益的名稱或者標志搶注域名；

4、為損害投訴人聲譽搶注域名；

5、為破壞投訴人正常業(yè)務活動搶注域名；

6、為混淆與投訴人之間的區(qū)別，誤導公眾而搶注域名；

7、搶注域名后不投入使用而“消極持有”；

8、明知是他人的知名名稱或者標志仍然將其搶注為自己的域名；

9、應知是他人的知名名稱或者標志仍然將其搶注為自己的域名。

除了上述九種較明確或者較典型的惡意行為外，當然還存在著“其他惡意的情形”。而上述九種“具有惡意”行為中，在同一爭議案件中也可能會同時出現(xiàn)多種惡意行為。

根據(jù)“誰主張，誰舉證”的一般原則，投訴人對其指控被投訴人具有上述一種或者數(shù)種惡意行為應當承擔舉證責任。但是，投訴人往往舉證不易。首先，對有一些惡意行為，例如要證明“為向包括投訴人的競爭對手出售、出租或轉讓而搶注或者受讓域名”的舉證委實不容易，一些研究文章甚至于個別案例裁決別強調“出售”并不當然構成“惡意”，投訴人僅有不特定的出售或出售意向的證據(jù)，仍屬舉證不足，因為據(jù)以尚不能證明被投訴人注冊域名就是“為向包括投訴人的競爭對手出售、出租或轉讓而搶注域名”。又如，要證明被投訴人的確是“為損害投訴人聲譽搶注域名”，或者“為破壞投訴人正常業(yè)務活動搶注域名”，或者“為混淆與投訴人之間的區(qū)別”的舉證難度都很大。

更嚴重的問題是域名爭議解決的專家組難以認定被投訴人是否的確存在著“具有惡意”的行為。首先，域名爭議解決是在區(qū)區(qū)幾十天的較短期間內必須作出裁決，時間上不允許專家組對即使十分復雜的案件之解決假以時日。其次，當事人舉證的所有證據(jù)幾乎都是復印件，專家組無法核對原件以進一步確認其真?zhèn)?。更重要的是，域名爭議解決采取的是“書面審”，沒有當事人的當庭述辯和當面質證的程序保障。所以，僅僅通過為期短促、舉證模糊并且沒有當庭審理的域名爭議解決程序環(huán)節(jié)，要對證據(jù)去偽存真，要公正、公平地作出被投訴人的注冊爭議域名是否屬于惡意行為，是困難的，據(jù)以裁決也是不慎重的。但最主要的還是，域名爭議解決中根本可以無視被投訴人注冊爭議域名的行為是否“具有惡意”。

三、域名爭議解決制度規(guī)范中應當剔去“具有惡意”要件

假如域名爭議解決一定要以“認定被投訴人的行為是否屬于惡意”作為前提條件與前置程序，那時被投訴人行為是否屬于惡意之認定就首當其沖，勢在必行。但是域名爭議解決其實并不需要以“認定被投訴人的行為是否屬于惡意”為前置；上述域名爭議解決的“三要件”完全可以刪去“具有惡意”的第三要件，保留“相同或混淆近似”和“無合法權益”兩要件足矣。

如前所述，我國現(xiàn)行《域名爭議解決辦法》第八條規(guī)定了支持投訴人將爭議域名轉移至其名下或者將爭議域名注銷之請求的充分必要條件是：(一)被投訴的域名與投訴人享有民事權益的名稱或者標志相同，或者具有足以導致混淆的近似性；(二)被投訴的域名持有人對域名或者其主要部分不享有合法權益；(三)被投訴的域名持有人對域名的注冊或者使用具有惡意。而我國現(xiàn)行《域名爭議解決辦法》第十四條則規(guī)定了域名爭議解決的可能結果：專家組根據(jù)投訴人和被投訴人提供的證據(jù)及爭議涉及的事實，對爭議進行裁決。專家組認定投訴成立的，應當裁決注銷已經注冊的域名，或者裁決將注冊域名轉移給投訴人。專家組認定投訴不成立的，應當裁決駁回投訴。第十六條又規(guī)定了域名爭議解決裁決作出后的執(zhí)行情況：“爭議解決機構裁決注銷域名或者裁決將域名轉移給投訴人的，自裁決公布之日起滿10日的，域名注冊服務機構予以執(zhí)行。但被投訴人自裁決公布之日起10日內提供有效證據(jù)證明有管轄權的司法機關或者仲裁機構已經受理相關爭議的，爭議解決機構的裁決暫停執(zhí)行。對于暫停執(zhí)行的爭議解決機構的裁決，域名注冊服務機構視情況作如下處理：(一)有證據(jù)表明，爭議雙方已經達成和解的，執(zhí)行和解協(xié)議；(二)有證據(jù)表明，有關起訴或者仲裁申請已經被駁回或者撤回的，執(zhí)行爭議解決機構的裁決；(三)有關司法機關或者仲裁機構作出裁判，且已發(fā)生法律效力的，執(zhí)行該裁判。

綜上所述，域名爭議解決制度及其程序，只是解決爭議的域名最后花落誰家？只是涉及爭議域名的歸屬之爭。現(xiàn)行域名爭議解決的“相同或混淆性近似”、“無合法權益”的“三要件”并非必要；而“相同或混淆性近似”、“無合法權益”的“二要件”就足夠滿足域名爭議解決的法律需求。

通常在民事糾紛的處理、包括民事訴訟和民商事仲裁中，“具有惡意”是針對民事侵權行為之經濟賠償?shù)暮饬恳?，盡管我國迄今仍然徘徊不前在“填平補齊”的補償性賠償原則的“歷史平臺”，沒有與時俱進到懲罰性賠償原則的“時代高原”；但是否具有惡意仍然是民事糾紛中賠償數(shù)額高低的一項重要因素。然而，在域名爭議解決制度的設立和推進，至今只是解決爭議的域名最后花落誰家？只是涉及爭議域名的歸屬之爭；域名爭議解決程序毫不涉及其間可能發(fā)生的民事侵權賠償責任(其間可能發(fā)生的民事侵權賠償責任當事人可以依法另行提起訴訟或者仲裁等)。所以，在僅僅解決爭議域名之歸屬的域名爭議解決程序中，考慮“相同或混淆性近似”和“無合法權益”之前兩個要件完全可以滿足了。

“相同或混淆性近似”要件即被投訴人注冊的爭議域名與投訴人在前已享有合法民事權益的中外文文字是否屬于“相同或混淆性近似”，在此情況下，如果沒有例外情況，被投訴人的域名搶注一般會構成對投訴人在前已享有的合法民事權益的民事侵權或者不正當競爭。當然也有例外，這就是不滿足“無合法權益”要件。即使投訴人在前已享有相應合法民事權益，但被投訴人根據(jù)法律規(guī)定或者合同約定，對爭議域名或者其主要部分也享有合法權益，例如或者是依法各有其權，或者是相應權利限制，等等。因為各有其權，互不侵犯，“大路通天，各走一邊”。

篇7

關鍵詞：法律援助；農村法治；農村普法

一、我國農村法律援助的現(xiàn)狀

1.1我國農村法律援助的成就

(1)國家重視并不斷加強農村的法律援助工作。國家越來越重視新農村的法律援助工作，特別是農村的普法教育工作，在“五五”普法期間，首次把農民作為法制宣傳教育的重點對象。司法部也將加強農村法律援助工作確立為09年全國法律援助重點工作，準備從健全工作體系、暢通援助渠道、擴大援助范圍、加大辦案力度和提高服務質量等方面人手，從政策上把農村法律援助推上更高的臺階。各地政府響應國家政策，紛紛在鄉(xiāng)鎮(zhèn)建立起司法所或建立起調解庭，同時加強農村普法教育工作。

(2)一些農村建成“民主法治村”影響并帶動其他村落的法治建設。響應中央的號召，一些村落根據(jù)本地方的具體情況，開展各種形式的法律援助工作，利用網絡、報紙、電視、廣播等媒體宣傳法律知識，也利用黨員電教、科技下吞、放電影板報、宣傳櫥窗等形式，增強法制宣傳教育的吸引力、感染力和說服力。有些還按照“符合法律、順合民意、便于操作、可持續(xù)性”的原則，制定了上與法律法規(guī)吻合，下與農村實際情況相適應的《村民自治章程》、《村民代表會議議事制度》等并上墻公布，增長本地農民法律知識，建成“民主法治村”。

1.2我國農村法律援助存在的問題

(1)從全國范圍上看，各地方農村法律援助工作發(fā)展不平衡。在我國，東部沿海等發(fā)達地區(qū)的農村法治建設硬件和軟件設施比較齊全，法律援助工作開展順利。而在中西部等落后地區(qū)，法律援助的各項工作進展舉步維艱，有些村落甚至還沒有開展過法律援助工作。即使在同一個省市，法律援助工作發(fā)展也失衡，富裕的農村法律援助工作相對于貧困的農村進展和實效更顯著。

(2)各地方的形式主義在一定范圍、一定程度上存在。很多地區(qū)在發(fā)揮地方自治時只是注重形式，疏于實效。許多法制宣傳欄形同虛設，宣傳內容更新緩慢，內容稀少。工作人員在普法時，工作方式簡單，官本位思想嚴重，不考慮農民的實際情況。目前，大量農民外出打工，地方政府卻沒有做好有關勞動權利法律法規(guī)的宣傳教育工作，只是象征性地貼一些法制海報。

(3)司法機關有失公正。我國司法的平等原則要求法律面前人人平等，任何公民的合法權益都平等地受到法律的保護?？晌覈承┏菂^(qū)的基層人民法院及其工作人員，對于農民作為當事人的案件，對待農民態(tài)度冷淡，甚至不予理睬；在受理農民作為當事人一方的案件中，歧視農民，偏袒另一方當事人，做出不公正的判決，致使農民的合法權益得不到切實保護。

(4)律師等法律工作者怠于農村的法律援助。根據(jù)我國《律師法》的相關規(guī)定律師有履行法律援助的義務。在實踐中，某些市、縣會有由市、縣比較優(yōu)秀的律師組成的律師演講團每月或每季度到農村里向農民們講解相關的法律知識、解答疑問、或者贈送法律書籍。但是，這個律師援助陣容還是比較小的，存在許多只為自身利益而袖手旁觀的律師，他們下鄉(xiāng)宣傳法律知識只是為了完成政府交給的任務，并沒有認真宣傳法律知識。面對對法律知識知之甚少并對法律宣傳興致不高的農民，許多律師也就敷衍了事或知難而退。法律援助被稱為法治社會里的“窮官司”，很多律師不愿意接付不起律師費的農民的案件。

(5)大多數(shù)村干部和農民法律意識不強。很多村干部自身文化素質不高，只知道有法律這么一回事，并不明白用法來管理村寨；大多數(shù)農民也沒有權利意識，總把自己當作義務人，所以他們對是否以法維護自己的權益無所謂。對于市縣在農村的普法工作，如法律知識的講解、法制電影的放映，許多農民都表現(xiàn)表現(xiàn)冷淡，抱著觀望的態(tài)度。而農村的法制宣傳欄、法律書屋也是無人問津。大多數(shù)農民認為農村法治建設是村委會或村干部的事，與自己無關，學不學法照當農民，治村依不依法照按常規(guī)辦。

二、我國農村法律援助存在問題的原因

2.1各地經濟發(fā)展不平衡

由于政治、歷史、地理環(huán)境等因素，我國各地經濟發(fā)展失衡。東部沿海地區(qū)經濟發(fā)展迅速，經濟水平高，中西部地區(qū)則相對落后。而實現(xiàn)法治國家又必須以一定的經濟條件為基礎。經濟基礎決定上層建筑，經濟上的不平衡必然導致各地政治、科技等方面的不平衡，農村法律援助工作的發(fā)展也會有差距。根據(jù)湖北等五省的問卷調查，當今農民發(fā)生糾紛選擇法庭訴訟的僅占18％，根本原因在于農民自身法律素質低。

2.2農村法律援助的專項基金尚未確立

在農村，農民遇到糾紛往往直接找村委會、找派出所處理，或者直接找法官而不到法律服務所咨詢，很大原因在于找他們是不收費的，且政府沒有法律援助的專項資金幫助他們提訟。缺乏經費保障也制約著農村法治宣傳教育的廣泛性，使一些大型的法治宣傳教育活動組織不起來。有些地方甚至把法治宣傳教育穿插于其他會議或活動中，鄉(xiāng)鎮(zhèn)司法員的待遇也偏低，很多司法所拿不到國家的補貼，影響其工作的熱情和積極性。

2.3國家機關工作人員的法律素質較低

在我國，除了公、檢、法等部門的工作人員要求要具備相應的比較專業(yè)的法律知識外，對其他國家機關的工作人員并無此要求。在倡導依法治國的今天，國家機關采取各種形式要求其工作人員學法并定期檢測，但很多都只是形式，很多公職人員對法律仍是只知皮毛。顯然這制約著他們農村的法律援助工作的成效。而在公、檢、法部門的工作人員很多是轉業(yè)軍人，并不都具備專業(yè)的法律知識。司法工作人員的法律素質是司法公正的重要因素，這種情況明顯是不利于司法公正的。

2.4法治宣傳教育在農村不易進行。宣傳效果低

在缺乏法治統(tǒng)治的中國，特別是在國家法與民間法沖突嚴重的廣大農村，包括道德、宗教、習俗等在內的眾多非法律手段，卻常常成為廣大農民解決民間糾紛的首要途徑，而成為事實上的法律途徑的“前置程序”。發(fā)揮著定紛止爭、調和民間關系的重要作用。而法律在人們嚴重似乎太嚴厲、太沒有人情味，常常成為農民不得已時的選擇。基于這樣的實際，農民對法律宣傳教育往往不屑，很多時候，只有在有利可圖的情況下，如免費提供一餐飯等，農民才可能參與到法治宣傳活動中。農民的冷淡態(tài)度澆滅了宣傳人員的熱情。還有，很多地方法治教育沒有把握住農村和農民的脈搏，教育內容與農村的現(xiàn)事情況和農民的現(xiàn)實思想不合拍，有的調子太高，把道理將空了；有的口氣太大，理不在點子上，話不在心坎上，你們不入耳，不入心，不入腦，使得法治宣傳效果低。

三、落實農村法律援助的對策

基于我國是農業(yè)人口占大多數(shù)的國家這一實際，真正建成社會主義法治社會，搞好農村法治建設毫無疑問是重中之重。那么，落實農村法律援助工作具有重要的現(xiàn)實意義，有助于建設社會主義法治新農村，穩(wěn)定農村發(fā)展，推動我國的法治建設。

在上述諸多原因中，筆者認為經濟上的原因是根本原因，而農村普法教育工作不到位、收效不大是重要原因。因此，筆者認為落實農村的法律援助最主要是有效解決這兩方面的問題，具體對策如下：

3.1建立農村法律援助的專項基金

目前，我國大部分地區(qū)的農村經濟發(fā)展緩慢，尤其是中西部地區(qū)，農民生活水平還比較低下。對于農村的法律援助工作，建立起專項基金實屬必要。國家可以用財政的手段予以支持，建立起農村法律援助的專項基金，并且該基金應該向中西部地區(qū)傾斜。該基金用于提高農村司法人員的待遇，從而提高他們的工作積極性；用于農村的普法的宣傳教育工作，從而使普法工作更加廣泛，更加深入；用于填補人民法院減免農民的訴訟費用，從這一角度保障司法平等公正，維護農民的合法權益，使其從心理上信任法律。

3.2充分發(fā)揮法學學生的作用

目前全國各大高校都有法學專業(yè)，各地方可以開展寒暑假法律援助志愿活動，組織這些法學專業(yè)學生深入農村進行諸如法律宣傳等法律援助活動，既可以增強他們專業(yè)知識、豐富他們的社會實踐經歷，也可以彌補農村法律援助經費的不足。學生們的青春活力與熱情可以感染農民，取得較好的宣傳效果。我們也可以充分發(fā)揮優(yōu)秀法學畢業(yè)生的作用。目前，我國法學專業(yè)的在校本科生和研究生合計達30萬人，其中本科生為20多萬，法律碩士學位研究生2萬多人，法學碩士研究生6萬多人。當前法學的就業(yè)形勢頗為嚴峻，許多優(yōu)秀的法學畢業(yè)生不知何去何從，不知怎樣發(fā)揮自己的專業(yè)特長，最終造成大量人才資源的浪費。面對我國農村當前的情況，各個地區(qū)根據(jù)本地的實際情況，在司法所和村委會中設立幾個崗位，南法學畢業(yè)生擔任，農村中的調解員也可以由法學畢業(yè)生擔任，再怎么艱苦的環(huán)境總會有人愿意去。還有，我國目前有些省市建立了村官制度，可以適當選擇優(yōu)秀的法學畢業(yè)生擔任村官。這樣的隊伍更加專業(yè)，深入農村中，融入農民的生活，便于有針對性地帶法律進農村，提供法律援助，切實維護農民的合法權益。針對農村中常見的土地、婚姻、繼承等糾紛問題，讓這些法學專業(yè)的大學畢業(yè)生去講解更專業(yè)、更清晰，讓農民們更愿意接受，也使得剛步入社會的大學畢業(yè)生獲取有益的經驗。

篇8

專業(yè)的社會工作實踐在我國起步較晚，個案社會工作作為其中重要的分支，近些年來取得了很大的成績。但是專業(yè)的個案社會工作者所接受的多為西方國家總結的專業(yè)知識和教育，而我國又面臨著與西方國家不同的國情，人們有著一套不同于西方的價值觀。世代相傳的中國傳統(tǒng)文化包含了豐富的人情倫理和普世價值，也存在不少與專業(yè)個案社會工作相悖的思想，深入分析中國傳統(tǒng)文化中各種價值觀對個案社會工作的影響，有助于個案社會工作更加適應當前國情，也有利于其在確保專業(yè)化的前提下，更好地實現(xiàn)本土化發(fā)展。

二、中國傳統(tǒng)文化對個案社會工作的積極影響

中國傳統(tǒng)文化是一個巨大的精神寶庫，也是一個復雜又矛盾的有機整體，其中最具代表性的是儒家思想，其基本精神、對家庭倫理道德的規(guī)范認知和對和諧文化的剖析，對個案社會工作產生著重要影響，為個案社會工作者處理工作者與案主，工作者與家庭及工作者與社會環(huán)境的關系提供了指南。

（一）公平、公正的社會價值觀

中國傳統(tǒng)文化一直倡導社會公平和正義，《禮記》中提到“天下為公”，天下也就是“社會”，人們對“公”的理解，體現(xiàn)了人民對于社會公平的向往和追求。而社會工作者的重要使命就是維護社會的公平和正義，在實際的工作中，往往會面臨著多方面的壓力，行政干預、輿論壓力是常見現(xiàn)象，這些都挑戰(zhàn)著個案社會工作者的專業(yè)價值觀和職業(yè)底線，這就需要個案社會工作者堅持原則，做出理性判斷和選擇，還要通過大量的社會實踐來豐富自己處理復雜實務中所要面對的困難和干擾，也需要專業(yè)的督導來幫助從業(yè)人員不斷強化職業(yè)技能和完善職業(yè)素養(yǎng)。

（二）長幼有序的家庭倫理觀

中國傳統(tǒng)文化非常重視“家”的概念，并形成了一套約定俗成的規(guī)范和制度。在傳統(tǒng)的家庭關系中，對家庭成員之間的關系和處事原則都做出了具體的規(guī)定。家庭倫理中要求晚輩尊敬長輩，婚姻道德中則要求妻子忠誠于丈夫，這些都維系著家庭的穩(wěn)定和完整。個案社會工作者幫助案主解決家庭問題時，應積極引入這些思想，啟示現(xiàn)代人對傳統(tǒng)倫理道德的接納和吸收。在家庭關系中，父母要做好表率，孝順父母，提攜晚輩，妻子忠誠丈夫，丈夫也要體恤妻子，幫助家庭建立和維持一套穩(wěn)定、和諧的倫理觀念，以便更好地解決家庭關系中的各種矛盾和問題。

（三）和諧文化的普世觀

中國傳統(tǒng)文化一直在社會各個階層和領域中推廣“和諧”思想，倡導人與人之間要和善以對，人與社會要友善相容，人與環(huán)境要友好相處。個案社會工作者在處理社工實務時，也應懷抱這一套普世價值，不斷豐富自己的人文情懷去接納每一個案主，關愛案主，不因他們的民族信仰和階層背景而歧視、區(qū)別對待。與此同時，運用自己的專業(yè)知識和技能幫助案主分析問題，幫助他們適應社會環(huán)境轉變，更快地融入其中。在這個過程中，個案社會工作者也能不斷豐富自己的社會情感，提升專業(yè)價值。

三、中國傳統(tǒng)文化對個案社會工作的消極影響

中國傳統(tǒng)文化為人們的日常生活提供了一套普遍適用的人生觀和價值觀，但是在這筆豐富的文化遺產中，也逐漸暴露出一些不適應時展的價值觀念，對個案社會工作的開展產生了一定的阻力。

（一）傳統(tǒng)文化對人性的壓抑

傳統(tǒng)文化中一直要求人們塑造共性人格，維護群體的整體價值，孔子的“克己復禮”要求人們克制自己，完全依附于整體之中，朱熹則讓人們忽視對個人利益的政策追求，“存天理，滅人欲”?？梢姡瑐鹘y(tǒng)文化過分壓抑個體需求，容易造成個體潛能被埋沒，也極易導致人格的扭曲，長此以往，對個人和社會發(fā)展都是非常不利的。個案社會工作在國內尚處于起步階段，人們并不熟悉專業(yè)的社會工作流程，加之很多案主并不是主動尋求社工機構幫助，這導致個案社會工作者在工作中很難與案主建立關系，案主的需求和困難無法及時、準確地被獲知，及時發(fā)現(xiàn)有問題，也無法有效地找到問題的根源，這對個案社會工作的開展造成比較大的阻礙。因此，社工人員不僅要了解傳統(tǒng)文化，還要審視傳統(tǒng)文化中的不利因素，學會趨利避害地運用這些傳統(tǒng)文化因素。

（二）傳統(tǒng)婚姻家庭觀與現(xiàn)代社會的沖突

傳統(tǒng)文化中對婚姻道德要求極多，但是多站在男性立場提出，完全忽視女性權利。而隨著時展，女性的需求也逐漸受重視，傳統(tǒng)的婚姻觀也要發(fā)生轉變。但是社工人員在處理作家庭社會工作實務時，常常會發(fā)現(xiàn)男性會利用傳統(tǒng)的婚姻觀約束女性而放縱自己，有些甚至對女性實施“家暴”。而很多身處偏遠地區(qū)，受教育程度不高的女性大多忍氣吞聲，抱著“家丑不可外揚”的態(tài)度拒絕他人的關心與幫助。個案社會工作者在面對這種情況時，要用于嘗試與案主溝通，在對他們進行必要的人文關懷之外，還要以平和的心態(tài)，運用自己的專業(yè)知識理性地評判是非對錯，幫助案主找尋解決問題的有效途徑。

（三）傳統(tǒng)文化對規(guī)范的片面化

我國傳統(tǒng)文化對很多規(guī)范存在單邊規(guī)定，如在醫(yī)患關系中，對醫(yī)生的規(guī)范是“救死扶傷”，要求“醫(yī)者父母心”，卻對患者沒有任何要求。個案社會工作者在處理這類問題時，容易受傳統(tǒng)文化影響，單方面考慮某一方的處境，這對問題的合理解決是極為不利的，必須多元化地看待各類規(guī)范。

四、結語

中國傳統(tǒng)文化為我們留下寶貴的思想精華，這些精華規(guī)范著人們的行為，對個人的發(fā)展和社會的穩(wěn)定都做出了重要貢獻。但社工人員也要注意到，傳統(tǒng)文化隨著時展和西方思想的影響，也在不斷發(fā)生改變，許多原本正確的觀念，也許在潛移默化中發(fā)生了變化，增加了不合理成分。個案社會工作者應認識到傳統(tǒng)文化的多重影響，辯證地看待和處理問題。

參考文獻

[1] 章曉.中國傳統(tǒng)文化對我國社會工作價值觀的影響[J].華章，2011（14）.