行政法學(xué)基礎(chǔ)性問題研究論文

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行政法學(xué)基礎(chǔ)性問題研究論文

一、責(zé)任行政原則:行政法的基本原則

行政法的基本原則是行政法學(xué)基礎(chǔ)性問題之一,歷來為中外行政法學(xué)者所關(guān)注。大陸行政法學(xué)界對于行政法基本原則的討論,從第一本行政法學(xué)教科書出版時就已開始了,此后出版的幾乎每一本教科書都要對此費上或多或少的筆墨。隨著時間的推移和討論的深入,我國行政法學(xué)者對行政法基本原則的研究和認(rèn)識有了長足的發(fā)展。剛開始的時候,許多學(xué)者把行政法的基本原則和政治原則、行政管理原則相混淆,此后,學(xué)者們才提出了獨立的行政法基本原則,并進(jìn)一步區(qū)分了行政法的基本原則和具體原則。但是,時至今日,在行政法基本原則的討論和研究上,仍然是分歧多于共識:幾乎每一個學(xué)者都根據(jù)自己的認(rèn)識和理解提出了自己的行政法基本原則的概念、確立標(biāo)準(zhǔn)和具體內(nèi)容。以行政法基本原則的概念為例,就有多種多樣不同的表述。這里僅舉三例:1,“所謂行政法的基本原則,是指貫穿于行政法之中,指導(dǎo)行政法的制定和實施等活動的基本準(zhǔn)則。它是對行政法規(guī)范的精神實質(zhì)的概括,反映著行政法的價值和目的所在。”2,“行政法基本原則是指貫穿于行政法律關(guān)系和監(jiān)督行政法律關(guān)系之中,作為行政法的精髓,指導(dǎo)行政法的制定、修改、廢除并指導(dǎo)行政法實施的基本準(zhǔn)則或原理。”3,“行政法的基本原則,是指指導(dǎo)行政法制定、執(zhí)行、遵守以及解決行政爭議的基本準(zhǔn)則,貫穿于行政立法、行政執(zhí)法、行政司法和行政法制監(jiān)督的各個環(huán)節(jié)之中?!?,至于行政法基本原則的具體內(nèi)容,更是眾說紛紜,五花八門,據(jù)統(tǒng)計,有27種不同的提法。比較有代表性的意見有:1,認(rèn)為行政法的基本原則只有一項,就是“依法行政原則”。2,認(rèn)為行政法的基本原則有兩項:“行政合法性原則”和“行政合理性原則”。3,認(rèn)為行政法的基本原則有三項:“依法行政原則”、“信賴保護(hù)原則”和“比例原則”。4,認(rèn)為行政法的基本原則有四項:“行政法治原則”,“行政公正原則”,“行政公開原則”,“行政效率原則”。

出現(xiàn)這種情況是可以理解的:在我國,受歷史傳統(tǒng)和現(xiàn)實情況的影響,行政法基本原則主要是一種思想范疇,是一種認(rèn)識成果,是一種觀念,是一種法理,它并不像西方有較長法治傳統(tǒng)的國家那樣,是一種法律原則。換言之,在我國,有關(guān)行政法基本原則的討論體現(xiàn)了行政法學(xué)者對時代精神的把握,對行政法發(fā)展的良好愿望,以及學(xué)者們的基本價值取向。

雖然說有關(guān)行政法基本原則的討論分歧大于共識,但是畢竟還是形成了一些基本共識。可以說,幾乎每一個行政法學(xué)者都把“行政法治原則”作為行政法的基本原則,雖然表述上有些差異:有的學(xué)者稱之為“依法行政原則”,有的學(xué)者則稱之為“行政合法性原則”。學(xué)者們普遍認(rèn)同“行政法治原則”說明依法行政是時代精神的要求,是法治的關(guān)鍵及核心之所在。

相對于“行政法治原則”而言,認(rèn)同于“責(zé)任行政原則”的學(xué)者要少得多。就筆者閱讀范圍所及,最早完整而且明確提出“責(zé)任行政原則”的是張樹義主編1991年9月由時事出版社出版的《行政法學(xué)新論》一書。該書的作者認(rèn)為,責(zé)任行政原則、行政合法性原則及行政合理性原則是行政法治原則的具體化,也是行政法治原則在中國特定國情下的具體要求。責(zé)任行政原則是行政法首要的基本原則,它是實現(xiàn)行政法治的必要條件,也是行政法治的具體體現(xiàn)。所謂責(zé)任行政原則是指國家行政機關(guān)必須對自己所實施的行政活動承擔(dān)責(zé)任,整個行政活動應(yīng)處于一種負(fù)責(zé)任的狀態(tài),不允許行政機關(guān)只實施行政活動,而可以對自己的行為不承擔(dān)責(zé)任。責(zé)任行政原則具體包括以下幾項內(nèi)容:一,責(zé)任行政原則的基本目標(biāo)是實現(xiàn)行政活動的有責(zé)任狀態(tài);二,責(zé)任行政原則要求必須有明確的主體;三,責(zé)任行政原則要求將行政機關(guān)的各種活動與責(zé)任相連,不存在無責(zé)任的行政活動;四,責(zé)任行政原則要求建立實現(xiàn)責(zé)任的法律制度。(見該書第51頁至第54頁)

自責(zé)任行政原則被提出后,對其作出反應(yīng)的學(xué)者寥寥。除了同一個學(xué)者主編1995年8月由中國政法大學(xué)出版社出版的《行政法學(xué)》對該原則進(jìn)行重申外(見該書63頁至67頁),筆者僅見陳端洪著1998年7月由法律出版社出版的《中國行政法》一書中將責(zé)任原則視為和合法性原則及合理性原則并列的行政法的原則。(見該書47頁至52頁)

筆者認(rèn)為,責(zé)任行政原則應(yīng)該成為行政法的基本原則。首先,民主是大勢所趨,民主政治必然要求責(zé)任政治。根據(jù)人民主權(quán)理論,人民是一切權(quán)力的最后擁有者和真正來源,政府必須在人民的控制之下,政府的決策行為和執(zhí)行行為應(yīng)該以人民的意志為依歸,公共權(quán)力的行使必須直接或間接對人民負(fù)責(zé),實行責(zé)任政治。責(zé)任政治必然要求責(zé)任行政。

其次,在中國,提出和強調(diào)責(zé)任行政原則的意義尤為重大。雖然在人類歷史上普遍存在過政府無責(zé)任的狀態(tài),但這一點在專制的皇權(quán)主義的中國尤其明顯:以皇帝為首的官僚體系幾乎不負(fù)有任何公共義務(wù),他們的權(quán)力卻沒有受到任何限制,沒有邊界,這就決定他們無需對其行為承擔(dān)任何責(zé)任。從社會意識來說,官貴民賤,官本位,官管民的思想不僅在統(tǒng)治者中占主導(dǎo)地位,就是在普通民眾中也有很大的影響力。相反,官員們的責(zé)任意識卻極為淡薄。即便是進(jìn)入共和時期以后,這種情況也沒有多大改觀。針對這種情況,必須采取得力措施強化官員們的責(zé)任意識,建立責(zé)任追究制度。

第三,責(zé)任行政原則是行政法的內(nèi)在要求。前已述及,人類歷史上普遍存在過政府無責(zé)任的狀態(tài),官員們?yōu)E用權(quán)力的行為無法受到約束。正是為了克服專制王權(quán),防止公共權(quán)力的濫用,才產(chǎn)生了近代民主政治和憲政制度。在這樣的憲政背景下,現(xiàn)代意義上的行政法產(chǎn)生了。行政法的出現(xiàn)就是為了使國家的行政活動從無責(zé)任狀態(tài)進(jìn)入到有責(zé)任狀態(tài),將整個行政活動置于責(zé)任行政的基礎(chǔ)上(對自己的行為負(fù)責(zé)與否是民主政府和專制政府的重要區(qū)別),而不能隨心所欲,任意行政,濫用職權(quán)。因此,行政法規(guī)范確立了行政權(quán)力行使的規(guī)則,行政行為實施的程序,以及違反這些規(guī)則和程序應(yīng)當(dāng)承擔(dān)的后果??梢哉f,責(zé)任行政原則是行政法產(chǎn)生的基礎(chǔ),是行政法的核心和基本精神,是行政法價值和目標(biāo)之所在,是行政法的內(nèi)在要求。

最后,責(zé)任行政原則也是行政法治原則的邏輯結(jié)果和必然要求。行政法治原則要求行政主體及公務(wù)人員的活動必須遵守法律,一切行使公共管理權(quán)力的活動必須符合法律規(guī)定的權(quán)限、手段、方式和程序,不得與法律的明文規(guī)定及法律的基本精神相抵觸。行政法治原則是從正面對行政主體及公務(wù)人員提出的要求,如果他們不遵守上述要求,違法行使職權(quán),則必須對其行為后果承擔(dān)責(zé)任。可以說,責(zé)任行政原則是行政法治原則的題中應(yīng)有之義,責(zé)任行政原則是實現(xiàn)行政法治的必要條件和具體體現(xiàn),只有追究行政主體及公務(wù)人員違法不當(dāng)行政行為的法律責(zé)任,才能使其自覺尊重法律權(quán)威,遵守法律規(guī)定,合理使用自由裁量權(quán)。沒有責(zé)任行政的要求,行政法治原則也就失去了存在的保障和意義。

正是基于上述幾點理由,筆者認(rèn)為,責(zé)任行政原則是,或者說應(yīng)該是行政法的基本原則。筆者是這樣理解責(zé)任行政原則的:它要求行使公共管理權(quán)力的行政主體及公務(wù)人員必須對其一切行使行政權(quán)力的行為所產(chǎn)生的后果向受害者、人民及人民代表承擔(dān)責(zé)任,不論該行為是法律行為還是事實行為,是抽象行為還是具體行為,是羈束性行為還是自由裁量行為,是消極的不作為還是積極的作為,是強制性行為還是非強制性行為。

二、責(zé)任之語義分析

“責(zé)任”一詞在政治學(xué)、法學(xué)、倫理學(xué)以及日常生活中被廣泛使用。其意義卻是極為模糊的、不確定的。人們總是從不同的側(cè)面,在不同意義上使用“責(zé)任”這一概念,從而造成了“責(zé)任”一詞的多義性,給人們之間的交流帶來了一定的麻煩和困難。因此,我們首先必須對“責(zé)任”一詞的語義進(jìn)行分析,以便確定其最本質(zhì)、最中心的內(nèi)涵。這是最基本的學(xué)術(shù)規(guī)范。

在古代漢語中,并無“責(zé)任”一詞,僅有“責(zé)”字。該字含有現(xiàn)代漢語中“責(zé)任”一詞的一些義項。據(jù)權(quán)威辭書《辭源》的摘引,“責(zé)”在古漢語中有如下含義:

第一,求,索取?!蹲髠鳌;腹辍罚骸八味嘭?zé)賂于鄭,鄭不堪命?!?/p>

第二,要求,督促?!盾髯?。宥坐》:“不教而責(zé)成功,虐也?!?/p>

第三,譴責(zé),詰問?!豆茏印4罂铩罚骸拔慕ㄓ邶R侯,桓公聞,責(zé)文姜?!?/p>

第四,處罰,加刑?!缎挛宕贰A杭胰藗?。文惠皇后王氏》:“(劉)崇患太祖慵墮不作業(yè),數(shù)加笞責(zé)?!?/p>

第五,責(zé)任?!稌?。金滕》:“若爾三王是有丕子之責(zé)于天,以旦代某之身。”

第六,所欠的錢財?!皞钡谋咀帧!秶摺}R策四》:“后孟嘗君出記,問門下諸客誰可計會,能為文收責(zé)于薛者乎?”

至于現(xiàn)代漢語中“責(zé)任”一詞的含義,張文顯先生經(jīng)考證認(rèn)為其基本語義有三:

其一,“責(zé)任”實際為份內(nèi)應(yīng)做之事,如“崗位責(zé)任”,“盡職盡責(zé)”。這種責(zé)任實際上是一種角色義務(wù),其中心意思仍為義務(wù)。

其二,特定的人對特定的事項的發(fā)生、發(fā)展、變化及其成果負(fù)有積極的助長義務(wù)。如“舉證責(zé)任”,“擔(dān)保責(zé)任”。

其三,因沒有做好份內(nèi)之事(沒有履行角色義務(wù))或沒有履行助長義務(wù)而應(yīng)當(dāng)承擔(dān)的不利后果或強制性義務(wù),如“違約責(zé)任”,“侵權(quán)責(zé)任”,“賠償責(zé)任”等。

為了確定現(xiàn)代漢語中“責(zé)任”一詞的意蘊,馮軍先生也作了有益的嘗試。他采取的方法是,從報紙的所有版面上尋找出使用了“責(zé)任”一詞的句子,以它們作為分析的對象。使用的報紙是《法制日報》,以1993年4月1日至30日的日報為對象,其中包括2日、9日、16日的周末版,共收集到76個有關(guān)責(zé)任的用語例。對這76個用語例進(jìn)行分析的結(jié)果表明,責(zé)任一詞是在三種意義上被使用的:

其一,表示“義務(wù)”。用語例:“要把監(jiān)督憲法實施的責(zé)任承擔(dān)起來。”

其二,表示“過錯”,“譴責(zé)”。用語例:“查清原因及有關(guān)當(dāng)事人的責(zé)任?!?/p>

其三,表示“處罰”,“后果”。用語例:“風(fēng)險責(zé)任”。

對這些用語例進(jìn)行分析后,馮軍先生還得出了如下結(jié)論:第一,責(zé)任一詞在日常生活中被廣泛運用。第二,責(zé)任一詞在含義上具有包容性。第三,為了明確在某種場合中責(zé)任一詞的所指,必須對句子的上下文脈和語法結(jié)構(gòu)進(jìn)行分析。第四,在所有責(zé)任的用語例中,都存在發(fā)生或可能發(fā)生某種損害這一共同的前提。第五,作為一種制度的責(zé)任,總是同時包含著“義務(wù)”,“譴責(zé)”,“處罰”三種意義。第六(略)

英語世界中“責(zé)任”一詞的含義又是怎樣的呢?當(dāng)代英國哲學(xué)家盧卡斯說:“責(zé)任一詞現(xiàn)在被廣泛用于倫理學(xué)、政治學(xué)、靈學(xué)和日常詞語中,且意義有很大不同?!敝姆治龇▽W(xué)家哈特也指出,法學(xué)家,倫理學(xué)家,歷史學(xué)家以及普通人在法律內(nèi)外許多場合使用“責(zé)任”這個概念以及“有責(zé)任的”、“對什么應(yīng)負(fù)責(zé)任”等與責(zé)任有關(guān)的術(shù)語。但是,由于人們沒有分析或沒有清楚的分析責(zé)任一詞的語義,因而造成了很多混亂。作為一個分析法學(xué)家,哈特運用語義分析哲學(xué)的方法,分析了責(zé)任一詞所包含的雖有關(guān)聯(lián)但不盡相同的意思。在《責(zé)任》一文中,哈特虛構(gòu)了一個沉船事件,用來說明“責(zé)任”這個詞有許多不同的意思和不同的構(gòu)成要素:

羅賓遜是一條游輪的船長。作為一個船長,他對船員和乘客負(fù)責(zé)。但是,在最后一次航海中,他每天晚上酗酒,因而對沉船負(fù)有責(zé)任。據(jù)說他精神錯亂,但醫(yī)生確定他精神正常,認(rèn)為他應(yīng)對其行為負(fù)責(zé)。在整個航海過程中,他的行為相當(dāng)不負(fù)責(zé)任。他一生的各種事件也表明,他不是一個認(rèn)真負(fù)責(zé)的人。羅賓遜辯解說,沉船是由于異常的暴風(fēng)雪造成的。但是,在指控他的訴訟中,法院查明這次沉船事件和他的過失行為有直接聯(lián)系,因而判定他應(yīng)對其過失行為負(fù)刑事責(zé)任。對他提起的民事訴訟另案審理。在審理中,法院認(rèn)為,他對生命和財產(chǎn)損失負(fù)有法律上的責(zé)任?,F(xiàn)在,羅賓遜還活著,他對婦女和兒童們的死亡仍然負(fù)有道德上的責(zé)任。

哈特說,從上面一段陳述可以看出,責(zé)任一詞有許多種意思。主要有四義:角色責(zé)任(職務(wù)上的義務(wù));因果責(zé)任;法律上的應(yīng)負(fù)責(zé)任;能力責(zé)任。

由此可見,不論是在漢語世界還是在英語世界,責(zé)任一詞的含義都是模糊的,不確定的;該詞的使用范圍很廣,也極為混亂,存在的主要問題是:責(zé)任和義務(wù)的區(qū)別不明顯,二者往往被人們替代使用。筆者承認(rèn):在日常語言中,語詞的多義性、可變性和不確定性并不是它的缺點,反而使它的優(yōu)點。畢竟,語詞只是一種交流的工具。只要根據(jù)不同的語言游戲規(guī)則來理解和運用語詞,不但不會給人們帶來理解上的混亂和誤用,反而會使日常語言豐富多彩,從而體現(xiàn)了生活本身的多姿多彩。但是,作為一門社會學(xué)科,法學(xué)應(yīng)該追求概念的確定性、純潔性和唯一性,即便這一概念并不是一個嚴(yán)格的法律術(shù)語。在這里,筆者給責(zé)任下一個定義:責(zé)任是指一個人因為沒有履行或完全履行自己的義務(wù)而應(yīng)當(dāng)承擔(dān)的后果。這個定義的用意是很明顯的:它要對義務(wù)和責(zé)任作出區(qū)分,義務(wù)是責(zé)任存在的前提條件,但責(zé)任本身不是義務(wù),而是義務(wù)的轉(zhuǎn)化形態(tài)。義務(wù)人不履行或者不完全履行義務(wù)時,該項義務(wù)就轉(zhuǎn)化成了責(zé)任。本文將嚴(yán)格在這種意義上使用責(zé)任一詞。

三、責(zé)任倫理:責(zé)任行政原則的倫理基礎(chǔ)

倫理是一個社會存續(xù)的基礎(chǔ)性條件。一般說來,倫理涉及人和人之間的關(guān)系,是一個人對自己和別人之間關(guān)系的基本態(tài)度,其中最重要的一條是:一個人必須對自己的行為負(fù)責(zé),尤其當(dāng)該行為影響他人的自由和利益時,行為人對其行為必須負(fù)完全責(zé)任。這是一個社會實現(xiàn)有序狀態(tài)的基本要求。假如社會允許有某些不負(fù)責(zé)任的行為存在,那么社會將無秩序可言。行使公共管理權(quán)力的行政主體及公務(wù)人員尤其應(yīng)當(dāng)對自己的行為負(fù)責(zé)。這是因為,行政管理活動具有公共性,以整個社會為對象,如果行政活動可以隨心所欲,為所欲為而無須承擔(dān)責(zé)任,那就會將整個社會引導(dǎo)向無序狀態(tài)。另外,行政活動是以行政權(quán)力作用于公民、法人等私權(quán)主體的。公共權(quán)力具有強制性,它必然會影響私權(quán)主體的自由、利益和尊嚴(yán)。如果行使公共權(quán)力的組織和個人對自己的行為可以不負(fù)責(zé)任,那么公民、法人和其他組織的合法權(quán)益將很難得到保障??梢哉f,以責(zé)任為核心的倫理觀念是責(zé)任行政原則的倫理基礎(chǔ)。

對此進(jìn)行升華和深化的是德國著名社會學(xué)家馬克斯-韋伯。1919年,韋伯去世的前一年,應(yīng)巴伐利亞自由學(xué)生同盟的邀請,韋伯作了題為《政治作為一種志業(yè)》(林毓生先生將其譯為《作為安身立命的職業(yè)的政治》)的著名講演。在這篇講演中,韋伯指出,以政治為志業(yè)的真正的政治家,必須在人格上具有兩個條件才能進(jìn)入政治,即必須在充滿權(quán)力欲、不義和強力的錯綜復(fù)雜的政治生活中使自己的行為符合心志倫理(林毓生先生譯為意圖倫理)和責(zé)任倫理的要求。所謂心志倫理,是指從政者只按照自己的信念、意圖和主觀愿望行事,不考慮自己政治行為可能產(chǎn)生的后果,不對自己的政治行為負(fù)責(zé)。所謂責(zé)任倫理,是指從政者必須具備切事的熱情、超越虛榮的責(zé)任感和人與事保持一段距離的判斷力,對自己行為可預(yù)見的后果承擔(dān)責(zé)任。

韋伯發(fā)表這篇講演時,歐洲各國正在興起各種激進(jìn)運動,其中最為激進(jìn)的是以基督教登山寶訓(xùn)為福音的和平主義運動和激進(jìn)主義的革命運動。針對這兩種激進(jìn)政治運動,韋伯在講演中特別強調(diào)了責(zé)任倫理的重要性。韋伯認(rèn)為,不管是基于基督福音的運動,還是基于革命信念的運動,所依循的都是心志倫理,而不是責(zé)任倫理,今后將可能帶來與其初衷相違的負(fù)面后果。因為,人類的心志行為和歷史世界之間是一種非理性的關(guān)系,善的愿望未必會帶來善的結(jié)果,反而常常會帶來惡的結(jié)果。因而,韋伯告誡人們,政治中如果不依循責(zé)任倫理的原則,人類的政治生活將不會有人們所期待的希望。

根據(jù)蔣慶先生的總結(jié),責(zé)任倫理主要體現(xiàn)在以下幾個方面:

第一,責(zé)任倫理認(rèn)為,現(xiàn)實世界在倫理上是非理性的,不承認(rèn)宇宙是一道德理性的有機體,反對將歷史與世界合理化、道德化、目的化。

第二,責(zé)任倫理認(rèn)為,在政治現(xiàn)實中愿望與后果往往是一種吊詭(paradox)的關(guān)系,善的愿望不一定會帶來善的結(jié)果,有時會帶來惡的結(jié)果,故應(yīng)從后果和意圖的復(fù)雜關(guān)系上來評價政治人物的行為。

第三,責(zé)任倫理認(rèn)為,在現(xiàn)實政治中當(dāng)事人必須對自己的政治行為可預(yù)見的后果負(fù)責(zé),反對將后果委諸上帝、天意、他人、社會;反對只要愿望與行為正確就可以不考慮后果與責(zé)任的態(tài)度。

第四,責(zé)任倫理認(rèn)為,在現(xiàn)實政治中存在著目的與手段的緊張關(guān)系(tension),其原因是,善的目的往往要憑借著道德上成問題的手段來達(dá)成,如何化解目的與手段的緊張關(guān)系而達(dá)至中道,則是最高的政治藝術(shù)。

第五,責(zé)任倫理認(rèn)為,政治問題與生命問題不同,政治中存在著生命中不存在的外在強制性力量,故政治具有特殊性,是一相對獨立的范疇,政治倫理也應(yīng)與個人倫理有所不同。

第六,責(zé)任倫理認(rèn)為,現(xiàn)實政治的基礎(chǔ)是武力,其手段是強制,而武力與強制在政治中是一辯證的存在,即武力與強制是魔鬼的力量在其作用,是一“惡的事實”,同時也具有正當(dāng)性,是可能實現(xiàn)善的手段,故應(yīng)用辯證的觀點來看待政治中的武力與強制。

第七,責(zé)任倫理認(rèn)為,現(xiàn)實的世界具有不完善性,現(xiàn)實的政治亦具有不完善性,并且現(xiàn)實政治中所面對的人是具有缺陷的平常人,這反映在政治運作上,就決定了政治目標(biāo)要受到現(xiàn)實的制約,現(xiàn)實與理想之間具有差距,故在采取具體的政治策略時就要根據(jù)現(xiàn)實可能接受的情況使理想、信念、終極目標(biāo)有所退讓、妥協(xié),以漸進(jìn)、務(wù)實、有效、折衷的方式和手段來達(dá)至理想。

第八,責(zé)任倫理認(rèn)為,現(xiàn)實政治異常的錯綜復(fù)雜,且多在流動變化之中,很難預(yù)先確立一不變的行政準(zhǔn)則,故政治人物必須以復(fù)雜的心態(tài)、高超的智慧來處理具體的政治事務(wù),并在堅持根本原則和立場的情況下靈活變通的解決突發(fā)異常的政治事件,而不能采取“要就全有,要就全無”(allornothing)的不打折扣的無條件簡單思維方式來解決政治問題。

第九,責(zé)任倫理認(rèn)為,從政者必須具有切事的熱情、超越虛榮心的責(zé)任感、人與事保持一段距離的判斷力三個條件,才有資格作為政治家從事作為一種志業(yè)的政治。

筆者認(rèn)為,責(zé)任倫理的核心就是責(zé)任感。正是這種責(zé)任感要求運用公共權(quán)力的政治人物對自己的行為負(fù)責(zé),要求他們深思熟慮自己行為可能造成的后果,要求他們對外在事物和人際關(guān)系作出冷靜的判斷。也正是這種責(zé)任感構(gòu)成了責(zé)任行政原則的倫理基礎(chǔ)。

四、責(zé)任種種:責(zé)任行政原則具體內(nèi)容分析

前已述及,責(zé)任行政原則要求行政主體及公務(wù)人員對自己行使公共管理權(quán)力的行為負(fù)責(zé),有行政行為必有責(zé)任。那么,責(zé)任行政原則要求行政主體及公務(wù)人員具體承擔(dān)哪些責(zé)任呢?

(一)法律責(zé)任和政治責(zé)任

責(zé)任行政原則要求行政主體及公務(wù)人員首先要對自己的行為承擔(dān)法律責(zé)任。有些學(xué)者甚至認(rèn)為,責(zé)任行政原則所說的責(zé)任只指法律責(zé)任。

所謂法律責(zé)任,依通說,指因為違反法定義務(wù)或者約定義務(wù),或者因為法律的直接規(guī)定,由責(zé)任主體所承擔(dān)的某種不利的法律后果。法律責(zé)任是社會責(zé)任中的一種。和其他社會責(zé)任(比如道義責(zé)任、政治責(zé)任)相比,法律責(zé)任有如下特點:

其一,法律責(zé)任必須有法律的明文規(guī)定,承擔(dān)法律責(zé)任的唯一依據(jù)是法律,沒有法律的明文規(guī)定,就無須承擔(dān)法律責(zé)任。法律責(zé)任由法律作出明文規(guī)定是現(xiàn)代法治的基本要求。

其二,法律責(zé)任有專門的追究機關(guān):司法機關(guān)?,F(xiàn)代法治要求司法獨立,即法院和法官行使司法權(quán)力裁斷案件時只服從憲法、法律和自己的良知,不受其他機關(guān)、團(tuán)體和個人的干涉,獨立行使司法權(quán)。法院和法官是法律責(zé)任的專門評價機關(guān)和評價者,只對憲法和法律負(fù)責(zé),不應(yīng)受外部壓力的影響。由專門的司法機關(guān)來確認(rèn)和追究法律責(zé)任是司法獨立題中應(yīng)有之義。

其三,法律責(zé)任具有國家強制性。法律責(zé)任的實現(xiàn)最終要靠國家強制力來保障。當(dāng)然,國家強制力是作為威懾力隱藏在幕后的,只有在必要的時候,在責(zé)任主體不主動承擔(dān)其法律責(zé)任時,國家強制力才會從幕后跳到前臺,直接強制責(zé)任主體實現(xiàn)其法律責(zé)任。

責(zé)任行政原則首先要求行政主體及公務(wù)人員對自己的行為承擔(dān)法律責(zé)任。但是,筆者認(rèn)為,對責(zé)任一詞要作廣義上的理解,也就是說,責(zé)任行政原則所說的責(zé)任不應(yīng)該僅僅限于法律責(zé)任,還應(yīng)當(dāng)包括政治責(zé)任。

政治責(zé)任一詞的應(yīng)用范圍也很廣,使用頻率也很高,但其含義同樣是不確定的。學(xué)術(shù)界從不同的角度對政治責(zé)任的含義進(jìn)行過界定,茲舉幾例:1,“由于民主政治是民意政治,所以違反民意的行為是嚴(yán)重的錯誤行為,應(yīng)該負(fù)政治責(zé)任”,而且“直接或間接民選的行政首長主要負(fù)政治責(zé)任”;2,日文版《現(xiàn)代政治學(xué)小詞典》在解釋政治責(zé)任這個詞條時認(rèn)為,“政治家必須對自己的言行之結(jié)果負(fù)責(zé)。對于行政官員來說,首先重視的是法律責(zé)任;對于政治家而言,即使沒有法律責(zé)任,但仍要求他對于自己言行之結(jié)果負(fù)責(zé)”;3,政治責(zé)任是指“國家機關(guān)及其工作人員所作所為,必須合理、合目的性(合乎政府為人民服務(wù)的宗旨),其決策(體現(xiàn)為政策與法規(guī)、規(guī)章、行政命令等等)必須符合人民的意志與利益。如果政府決策失誤或行政行為有損于國家與人民利益,雖則不一定違法(甚至有時是依其自定之不合理的法規(guī)、規(guī)章辦事的),不受法律追究,卻要承擔(dān)政治責(zé)任”。筆者認(rèn)為,還是應(yīng)該從義務(wù)的角度來理解政治責(zé)任的含義:政治責(zé)任是指政治人物(包括行政首腦)因沒有履行好自己的政治義務(wù)而應(yīng)當(dāng)承擔(dān)的后果。

和法律責(zé)任相比,政治責(zé)任具有如下特點:

其一,政治責(zé)任是一種法外責(zé)任,不可能由法律作出明文規(guī)定。前引三例政治責(zé)任的概念都表明了這一點:承擔(dān)政治責(zé)任的行為有可能并不違反法律的規(guī)定,甚至從形式上看還是合法的。這表明對政治責(zé)任的追究需要考慮的不是法律規(guī)定,而是民意;不是形式正義,而是實質(zhì)正義即政治行為的正當(dāng)性?!罢呜?zé)任相對于法律責(zé)任而言,與政府的行為是否違法無關(guān),而是關(guān)系到政策是否失誤”??梢哉f,法律判斷無法取代政治判斷,法律不可能為政治責(zé)任確立一個明確的可操作的標(biāo)準(zhǔn)。

其二,沒有固定的專門性的機構(gòu)來追究政治責(zé)任。在民主政治下,對政治責(zé)任的確認(rèn)和追究以公意為衡量標(biāo)準(zhǔn),公意認(rèn)為是就是,公意認(rèn)為非就非,而表示民意的,直接是人民,間接為議會。并沒有一個常設(shè)的專職機構(gòu)來追究有關(guān)人員的政治責(zé)任,尤其不能由司法機關(guān)來確認(rèn)和追究政治責(zé)任。

其三,政治責(zé)任往往是連帶的。這一點在內(nèi)閣制國家尤其明顯。在責(zé)任內(nèi)閣制的國家,政府由下議院產(chǎn)生,向下議院負(fù)責(zé),只有得到下議院的信任內(nèi)閣政府才能維持下去。內(nèi)閣閣員要對整個內(nèi)閣的政策和行政共同承擔(dān)責(zé)任,一旦內(nèi)閣的基本政策不能得到議會的贊同,內(nèi)閣就應(yīng)總辭職。內(nèi)閣首相或總理辭職時,全體閣員亦應(yīng)隨之辭職。

(二)懲罰性責(zé)任和補救性責(zé)任

一項責(zé)任制度,尤其是法律責(zé)任制度,其功能或者說目的無非有二:其一是懲罰違法行為人,使其勿再犯,并警示其他人要遵守法律;其二是補償受害人精神上和經(jīng)濟上的損失。因而,法律責(zé)任基本上可以分為兩大類:懲罰性的法律責(zé)任和補救性的法律責(zé)任,前者如刑事責(zé)任,后者如民事責(zé)任。除了前述功能上的根本差別外,懲罰性的責(zé)任和補救性的責(zé)任的區(qū)別還有:第一,成立的基礎(chǔ)不同。前者以責(zé)任主體主觀上具有過錯或者說惡性為前提條件;后者以存在實際的損害后果為前提條件。第二,對受害人的意義不同。前者不會給受害人帶來實際的利益;后者一般能夠彌補受害人的經(jīng)濟損失。

責(zé)任行政原則所說的責(zé)任既包括懲罰性責(zé)任,也包括補救性責(zé)任。具體來說,懲罰性責(zé)任包括精神方面的懲罰性責(zé)任(使責(zé)任主體對其違法行為承擔(dān)名譽上、人格上的譴責(zé));資格權(quán)能方面的懲罰性責(zé)任(使責(zé)任主體在法律地位、權(quán)利能力等方面受到限制、否定和譴責(zé));物質(zhì)方面的懲罰性責(zé)任(使責(zé)任主體的財產(chǎn)等物質(zhì)利益受到損失);人身方面的懲罰性責(zé)任(限制或剝奪責(zé)任主體短期內(nèi)的人身自由)。補救性責(zé)任包括行為上的補救性責(zé)任(以一定的作為或不作為結(jié)束違法狀態(tài),以使受害人解脫侵害);精神上的補救責(zé)任(這種責(zé)任是為了補救行政違法對受害人所造成的精神上的傷害);物質(zhì)上的補救責(zé)任(通過一定的行為恢復(fù)被違法行為打破的法律關(guān)系主體之間的物質(zhì)利益關(guān)系,彌補違法行為受害人的財產(chǎn)等實際物質(zhì)利益損失)。

行政主體及公務(wù)人員承擔(dān)懲罰性法律責(zé)任的形式主要有以下幾種:通報批評或批評教育;對公務(wù)人員進(jìn)行行政處分;對違法的行政主體的領(lǐng)導(dǎo)機構(gòu)進(jìn)行改組;撤銷違法的行政主體;對行政主體或公務(wù)人員進(jìn)行經(jīng)濟制裁或處罰,等等。

行政主體及公務(wù)人員承擔(dān)補救性法律責(zé)任的形式主要有:向受害人賠禮道歉,承認(rèn)錯誤,對受害人進(jìn)行精神撫慰;為受害人恢復(fù)名譽,消除影響;返還財產(chǎn),恢復(fù)原狀;停止違法行為;撤銷違法決定;進(jìn)行行政賠償或行政補償。

(三)侵權(quán)責(zé)任和違約責(zé)任

行政主體及公務(wù)人員在行使職權(quán)過程中,違法侵犯公民、法人、其他組織的合法權(quán)益造成損害時,應(yīng)該由國家承擔(dān)損害賠償責(zé)任,該種責(zé)任就是行政侵權(quán)責(zé)任。從范圍上講,這里所說的公民、法人、其他組織的合法權(quán)益既包括人身權(quán)(人身自由權(quán)、人格權(quán)和身份權(quán)),也包括財產(chǎn)權(quán)(物權(quán)、繼承權(quán)和知識產(chǎn)權(quán));既應(yīng)該包括私法上的民事權(quán)利,也應(yīng)該包括公法上的政治權(quán)利。行政侵權(quán)責(zé)任有如下特點:其一,侵權(quán)主體是行政主體及公務(wù)人員;其二,責(zé)任主體是國家,即由國家代替侵權(quán)主體向受害人承擔(dān)代位責(zé)任;其三,侵權(quán)事實發(fā)生在侵權(quán)主體執(zhí)行職務(wù)的過程中,和國家行政權(quán)力相聯(lián)系;其四,該種責(zé)任由行政主體及公務(wù)人員的具體行政行為或違法行使職權(quán)的事實行為引起。現(xiàn)在,行政侵權(quán)責(zé)任已為絕大多數(shù)學(xué)者所接受,并為許多國家的立法所認(rèn)可。

傳統(tǒng)的行政行為模式具有很明顯的強制性,它以命令-服從為特色,人們越來越認(rèn)識到其固有的缺陷。為了尊重行政相對人的自由選擇權(quán)利,一些非強制性的行政行為漸漸為人們所重視,其中最主要的是行政指導(dǎo)和行政合同,尤其是行政合同,成為許多學(xué)者關(guān)注的焦點,有關(guān)的論文和專著為數(shù)不少,而且?guī)缀趺恳槐拘姓▽W(xué)教科書都會在行政行為部分為行政合同留下一席之地。但是,就筆者閱讀范圍所及,沒有哪個學(xué)者對行政合同的違約責(zé)任問題進(jìn)行過專門的討論和深入的研究。筆者認(rèn)為,行政合同制度的作用有二:其一,通過這種非強制性的行政行為,為行政行為的相對人留下更大的選擇余地;其二,通過合同這種形式,對行政主體的行為有所約束。根據(jù)合同法的公理,合法有效的合同在當(dāng)事人之間即為法律(參見法國民法典第1134條的規(guī)定:依法成立的契約,在締結(jié)契約的當(dāng)事人間有相當(dāng)于法律的效力),也就是說,合法成立、具有效力的合同在合同的雙方當(dāng)事人之間具有約束力,當(dāng)事人應(yīng)當(dāng)依照合同規(guī)定的義務(wù)全面履行合同,不允許隨意變更、終止合同或者不履行合同,無正當(dāng)理由違約的當(dāng)事人應(yīng)當(dāng)承擔(dān)違約責(zé)任。行政合同是合同中的一種,合同法的基本原理對行政合同也應(yīng)該適用。若無正當(dāng)理由,又無法定免責(zé)事由,作為行政合同一方當(dāng)事人的行政主體應(yīng)當(dāng)對其違反合同義務(wù)的行為承擔(dān)違約責(zé)任。這是責(zé)任行政原則的必然要求。若行政合同只對行政相對人有約束力,行政主體違約也無須承擔(dān)違約責(zé)任,則他們之間簽訂的所謂“合同”僅有合同之名,而無合同之實。

五、具體制度:責(zé)任行政原則的實現(xiàn)

任何良好的愿望和計劃都需要具體的制度來落實,否則就是空中樓閣、水中仙月。責(zé)任行政原則也不例外,它同樣需要具體的制度來提供支持才能夠?qū)崿F(xiàn),沒有這些具體的制度,責(zé)任行政原則就是一句空話,變得毫無意義。

筆者這里所說的制度包括兩個方面:政治制度和法律制度。

首先,應(yīng)該建立健全相關(guān)的政治制度以實現(xiàn)行政主體及公務(wù)人員的政治責(zé)任。其一,健全我國的預(yù)算制度??梢哉f,一個沒有預(yù)算的政府必然是一個看不見的政府,一個看不見的政府必然是一個不負(fù)責(zé)任的政府,一個不負(fù)責(zé)任的政府不可能是一個民主政府。看得見的政府,人民才有可能對它進(jìn)行監(jiān)督。預(yù)算是一種對政府非暴力的制度控制方法,實踐證明也是一種有效的控制方法。各級權(quán)力機關(guān)應(yīng)該切實履行好自己的預(yù)算批準(zhǔn)職責(zé),使各級行政機關(guān)在財政方面成為一個負(fù)責(zé)任的政府。其二,建立引咎辭職制度。有時候,某公職人員對某一事故不負(fù)有直接責(zé)任,但負(fù)有間接的領(lǐng)導(dǎo)責(zé)任,他可以基于個人的責(zé)任感和道德意識主動提出辭職。其三,健全和加強撤銷違法決定、罷免違法人員、質(zhì)詢和詢問等固有的政治責(zé)任追究制度。

其次,通過具體的法律制度以追究行政主體及公務(wù)人員的法律責(zé)任。我國目前已建立了行政復(fù)議、國家賠償和行政訴訟三大法律制度,應(yīng)該說追究責(zé)任主體的法律責(zé)任、實現(xiàn)責(zé)任行政原則的基本制度已經(jīng)建立,現(xiàn)在的問題是,要切實做好相關(guān)工作,使三大機制實現(xiàn)良性運作。行政復(fù)議、行政訴訟和國家賠償制度在追究行政主體及公務(wù)人員的法律責(zé)任上是一致的,但是它們各有各的特點和側(cè)重點。行政復(fù)議是行政系統(tǒng)內(nèi)部的糾錯機制,即由上級機關(guān)來追究下級機關(guān)的法律責(zé)任。行政訴訟制度則是由行政系統(tǒng)以外的行使司法權(quán)的法院來追究行政主體的法律責(zé)任。法院追究行政主體法律責(zé)任的范圍是有限的,它只能審查行政主體作出的具體行政行為,且原則上只審查具體行政行為的合法性。法院追究行政主體的法律責(zé)任的形式也是特殊的,它通過判決的方式,具體包括撤銷判決、履行判決及確認(rèn)判決。至于國家賠償制度,則側(cè)重于追究行政主體的侵權(quán)賠償責(zé)任,以彌補受害人的經(jīng)濟損失和精神傷害為主要目的。

「注釋」

張樹義主編:《行政法學(xué)新論》,時事出版社1991年9月第1版,第48頁。

羅豪才主編:《行政法學(xué)》,中國政法大學(xué)出版社1996年版,第53頁。

應(yīng)松年主編:《行政法學(xué)新論》,中國方正出版社1998年版,第37頁。

胡建淼著:《行政法學(xué)》,法律出版社1998年版,第56頁至58頁。筆者認(rèn)為,這個統(tǒng)計未必是完全的。

同注{3},第42頁至54頁。

王連昌主編:《行政法學(xué)》,中國政法大學(xué)出版社1994年版,第47頁至57頁。

馬懷德主編:《行政法與行政訴訟法》,中國法制出版社2000年2月第1版,第38頁至83頁。

姜明安主編:《行政法與行政訴訟法》,北京大學(xué)出版社1999年10月第1版。第44頁至54頁。

該原則在許多國家都得到承認(rèn)。見威廉-韋德著:《行政法》,徐炳等譯,中國大百科全書出版社1997年版,第25頁;王名揚著:《法國行政法》,中國政法大學(xué)出版社1989年版,第195頁。

夏勇先生把法治分為私法意義上的法治和公法意義上的法治,認(rèn)為前者相對說來要容易些,難以實行的是后者;并且很精辟地指出:法治既是一個公法問題,也是一個私法問題。但是,歸根結(jié)底,是一個公法問題。見夏勇:《法治與公法》,《讀書》2001年第5期,第117頁至120頁。又,劉軍寧先生在《從法治國到法治》一文中說:“法治社會中,人民必須守法,政府更必須守法。公民要守法是一切有法制的社會的共同特征。在法治社會,政府與公民都必須守法。所以,是否要求并做到讓政府守法,才是衡量法治社會的一個重要試金石。”載劉軍寧等編:《經(jīng)濟民主與經(jīng)濟自由》,三聯(lián)書店1997年版,第110頁。

需要說明的是,同年同月由中國政法大學(xué)出版社出版的張尚琢主編、張樹義副主編的《走出低谷的中國行政法學(xué)-中國行政法學(xué)綜述與評價》一書也提到了責(zé)任行政原則。(見該書74頁至76頁)又,1989年由法律出版社出版龔祥瑞先生主編的《行政法與行政訴訟法》一書將行政法的基本原則概括為五項:行政合法性原則;行政公正性原則;行政合理性原則;行政應(yīng)變性原則;行政負(fù)責(zé)原則。見該書第15頁至38頁。同年由四川人民出版社出版趙炳壽等著《行政法學(xué)》一書把行政法的基本原則概括為四項:法治原則;公正原則;行政效率原則;行政責(zé)任原則。并認(rèn)為責(zé)任行政原則主要內(nèi)容有兩個方面:過錯責(zé)任原則;行政機關(guān)負(fù)責(zé)原則。見該書第73頁至84頁。

《辭源》第4冊,商務(wù)印書館2001年世紀(jì)珍藏本第1版,第2951頁。

張文顯著:《法學(xué)基本范疇研究》,中國政法大學(xué)出版社1993年3月第1版,第184頁。

馮軍著:《刑事責(zé)任論》,法律出版社1996年5月第1版,第12頁至15頁。

盧卡斯著:《責(zé)任》。轉(zhuǎn)引自:王成棟著《政府責(zé)任論》,中國政法大學(xué)出版社1999年1月第1版,第1頁。

參見張文顯著:《當(dāng)代西方法哲學(xué)》,吉林大學(xué)出版社1987年7月第1版,第164頁至170頁。

參見蔣慶著:《政治儒學(xué)中的責(zé)任倫理資源》,載劉軍寧等編:《市場社會與公共秩序》,第254頁至255頁。

同上,第258頁至260頁。另見:林毓生著:《如何做個政治家》,載氏著:《中國傳統(tǒng)的創(chuàng)造性轉(zhuǎn)化》,三聯(lián)書店1988年12月第1版。并請參見韋伯演說原文,載氏著《學(xué)術(shù)與政治》,馮克利譯,三聯(lián)書店1998年11月版,第54頁至117頁。

同注{1},第52頁。

馬起華著:《政治制度》,(臺北)商務(wù)印書館,1978年版。轉(zhuǎn)引自:張賢明《政治責(zé)任與法律責(zé)任的比較分析》,《政治學(xué)研究》2000年第1期,第15頁。

[日]《現(xiàn)代政治學(xué)小詞典》(日文版),有斐閣,1978年版。轉(zhuǎn)引自:同上。

郭道暉著:《法的時代精神》,湖南人民出版社1997年版,第468頁。轉(zhuǎn)引自:同上。

王成棟著:《政府責(zé)任論》,中國政法大學(xué)出版社1999年版,第80頁。

參見中國政法大學(xué)司久貴碩士學(xué)位論文:《行政法律責(zé)任研究》,1992年12月1日,第19頁至28頁。

2001年3月27日,重慶市作出規(guī)定:對于一年內(nèi)發(fā)生一次性死亡十人以上事故兩次或發(fā)生死亡三十人以上事故一次的地區(qū)、部門和單位的分管領(lǐng)導(dǎo)要引咎辭職;因管理不到位,嚴(yán)重的官僚主義或失職、瀆職而釀成社會影響大、性質(zhì)惡劣的事故的地區(qū)、部門和單位行政一把手也要引咎辭職。見曾鵬宇:《誰必須引咎辭職?重慶、深圳為領(lǐng)導(dǎo)定下“硬指標(biāo)”》,北京青年報,2001年3月29日。轉(zhuǎn)引自:黃仁宗:《我國政府公共行政價值取向的變革分析》,《中國行政管理》,2001年第8期,第37頁。很明顯:對引咎辭職作出硬性規(guī)定、制定量化標(biāo)準(zhǔn)是和引咎辭職的性質(zhì)相沖突的。