導(dǎo)語：行政行為依法不成立論文一文來源于網(wǎng)友上傳，不代表本站觀點(diǎn)，若需要原創(chuàng)文章可咨詢客服老師，歡迎參考。

2000年3月10日公布的《最高人民法院關(guān)于執(zhí)行〈中華人民共和國行政訴訟法〉若干問題的解釋》（以下簡稱《行政訴訟若干問題解釋》）第五十七條第二款規(guī)定：被訴具體行政行為依法不成立或者無效的，

人民法院應(yīng)當(dāng)作出確認(rèn)其違法或者無效的判決。關(guān)于此處“行政行為依法不成立”的含義，學(xué)者們爭議頗多，比較典型的觀點(diǎn)有三∶（1）不成立的行為不僅僅限于無效的行為，還包括不成熟的行為；（2）被訴行政行為依法不成立是指行政行為還在運(yùn)作過程中，沒有發(fā)生效力，也就是說，還不成其為行政行為；（3）判斷一個(gè)具體行政行為是否成立的標(biāo)準(zhǔn)最主要的是看其是否經(jīng)過了法定的程序，這些程序包括步驟、時(shí)限、方式、形式等諸方面要求，不符合這些法定的程序即為具體行政行為依法不成立。這三種觀點(diǎn)都值得商榷。

第一，行政行為是否成立與行政行為是否無效是兩個(gè)不同層面的問題。行政行為的不成立，是指行政行為在事實(shí)上并未作出或形成，而無效行政行為則指成立后的行政行為不產(chǎn)生任何法律效力。這是因?yàn)?，法律行為的成立與否是一個(gè)事實(shí)判斷問題，其著眼點(diǎn)在于：某一法律行為是否已經(jīng)存在，行為人從事的某一具體行為是否屬于其他表示行為。而法律行為有效與否則是一法律價(jià)值判斷問題，其著眼點(diǎn)在于：行為人從事的某一法律行為（或表意行為）是否符合法律的精神和規(guī)定，因而能否取得法律所認(rèn)許的效力。

第二，不成熟的行政行為一般不能作為行政訴訟的對象。為避免法院過早卷入行政決定的程序，許多國家確立了司法審查的成熟原則。所謂成熟原則，是指行政程序必須發(fā)展到適宜由法院處理的階段，即已達(dá)到成熟的程度，才能允許進(jìn)行司法審查。在美國，衡量行政行為是否成熟的標(biāo)準(zhǔn)，除是否存在法律問題之外，主要看最后的行政決定是否已經(jīng)產(chǎn)生，即通常情況下，只有當(dāng)行政決定具有最后性時(shí)，司法審查才有可能。在日本，最高法院判例嚴(yán)格要求紛爭的成熟性。即行政機(jī)關(guān)的行為，只要沒有到達(dá)對當(dāng)事人權(quán)利義務(wù)作出最終決定的所謂終局階段，便不承認(rèn)其具有處分性。雖然近幾年來，各國判例發(fā)展的趨勢是放寬成熟原則的解釋，以方便當(dāng)事人起訴。

在我國，行政訴訟也同樣只能針對已存在的行政行為提起。根據(jù)《行政訴訟若干問題解釋》第40條的規(guī)定，即使行政主體作出行政行為時(shí)，沒有制作或者沒有送達(dá)法律文書，相對人不服向人民法院起訴時(shí)，也必須證明行政行為存在。據(jù)此，不成立或不成熟的具體行政行為就不適宜運(yùn)用確認(rèn)無效判決，因?yàn)槿绻粋€(gè)正在運(yùn)作、尚未正式對外作出的行政行為被提起訴訟，法院應(yīng)該裁定不予受理而不是越俎代庖地宣告其無效。

第三，行政行為違反法定程序不等于行政行為沒有成立，也不表示其一律無效。首先，行政行為違反法定程序在性質(zhì)上屬于違法行政行為，而行政行為是否違法與行政行為是否成立是兩個(gè)不同的問題。行政行為只有在成立后才發(fā)生合法與違法的問題；其次，行政行為違反法定程序會(huì)產(chǎn)生多種法律后果。對違反法定程序的行政行為的處理涉及到許多復(fù)雜的理論與實(shí)際問題。誠如大多數(shù)國家所規(guī)定的，明顯的行政程序違法并造成行政相對人損害的行政行為應(yīng)屬無效行政行為；程序違法明顯輕微的，可以通過在法定期限內(nèi)加以補(bǔ)正的方式得到解決。但大部分違反法定程序的行為屬于可撤銷的行政行為，而這種可撤銷的行政行為又會(huì)遇到各種復(fù)雜情況。因此，對這一問題不宜片面化、簡單化。

基于以上分析，筆者認(rèn)為，《行政訴訟若干問題解釋》第五十七條第二款中所謂的“行政行為依法不成立或者無效”，并不分別對應(yīng)于學(xué)理上的行政行為不成立和無效，而是指現(xiàn)行立法（主要是指行政處罰法）中所明確規(guī)定的行政行為不成立和無效。