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摘要：由于歷史的原因，大陸和臺灣地區(qū)建立了不同的法律體系，其現(xiàn)行行政訴訟法也存在較大區(qū)別，對之進行比較研究，便于進一步了解和完善行政訴訟制度。大陸和臺灣地區(qū)的行政訴訟法差別主要體現(xiàn)在：出臺背景，總體內(nèi)容，體制及法的結(jié)構(gòu)，立法目的，受案范圍，管轄的規(guī)定，參加人制度，前置程序，證據(jù)制度，一審程序，二審程序，再審程序。

關(guān)鍵詞：中華人民共和國行政訴訟法；臺灣地區(qū)行政訴訟法；比較

《中華人民共和國行政訴訟法》于1989年4月4日經(jīng)七屆全國人民代表大會第二次會議通過。它的誕生在我國民主與法治發(fā)展歷程中具有里程碑的意義，（注：《人民日報》評論員曾指出：一個國家是否建立行政訴訟制度是衡量這個國家民主與法治發(fā)展的重要標(biāo)志。）標(biāo)志著我國行政訴訟制度初步建立。臺灣地區(qū)現(xiàn)行的行政訴訟法以歷時11年之久修訂，并于1998年10月2日得以通過。由于歷史的原因海峽兩岸建立了不同的法律體系，法律制度存在著巨大的差異，現(xiàn)行行政訴訟法的區(qū)別也較大。臺灣地區(qū)現(xiàn)行行政訴訟法在某種程度上借鑒了大陸行政訴訟法的立法經(jīng)驗，（注：臺灣蔡志方在其《行政救濟與行政法學(xué)（一）》一書中就用較多的篇幅介紹大陸行政訴訟法并對其進行評析。一些臺灣學(xué)者也曾來大陸實地考察行政訴訟制度。）甚至在某些方面已超出了大陸行政訴訟法的立法水平。對大陸和臺灣地區(qū)行政訴訟法比較研究，既有利于了解臺灣地區(qū)行政訴訟制度，也有利于大陸行政訴訟制度的完善。大陸和臺灣地區(qū)現(xiàn)行行政訴訟法的差別主要體現(xiàn)在以下幾個方面：

一、大陸和臺灣地區(qū)行政訴訟法的出臺背景比較

1.大陸行政訴訟法的出臺背景

新中國建國以后很長一段時期，既沒有行政訴訟制度，也沒有行政訴訟法。雖然建國初在《最高人民法院組織條例》中存在最高人民法院設(shè)立行政審判庭的規(guī)定，但實際上長期以來不存在行政訴訟。直至1982年《民事訴訟法》出臺才正式開啟行政訴訟的歷史。但行政訴訟基本是沿用民事訴訟程序。隨著改革的深入，人們的思想得到空前的解放，大陸的法學(xué)也得到蓬勃發(fā)展。在廣大行政法學(xué)者的理論研究推動下，在理論界與實際工作部門同志的共同努力下，在1989年終于出臺了新中國第一部行政訴訟法。而且這部法體現(xiàn)了現(xiàn)代法治精神，是一次成功的立法。但也不可否認(rèn)，由于我們沒有長期充分的行政審判實踐為依托，也沒有行政訴訟法立法經(jīng)驗，甚至當(dāng)時民事訴訟法自身也處于待修訂狀態(tài)，使得這部行政訴訟法在立法技術(shù)上顯得有些粗糙，有些規(guī)定顯得過于理想，在操作性方面也還存在一些欠缺。

2.臺灣地區(qū)行政訴訟法的立法背景

臺灣地區(qū)現(xiàn)行行政訴訟法頒布以前一直沿襲使用1933年6月23日國民黨政府平政院成立的同時施行的行政訴訟法，后經(jīng)多次修訂，最近的一次修訂是在1975年。臺灣地區(qū)行政審判的歷史較長，所以臺灣地區(qū)現(xiàn)行行政訴訟法的立法既有著長期的行政審判實踐為依托，又有著行政訴訟法立法經(jīng)驗為基礎(chǔ)，并且臺灣地區(qū)民事訴訟法較為成熟，有利于行政訴訟法引用一些相關(guān)規(guī)定，還有大陸行政訴訟法立法經(jīng)驗可供借鑒，臺灣地區(qū)行政法學(xué)研究歷史沒有中斷，這些都有利于臺灣地區(qū)行政訴訟法的完善。

另外，臺灣地區(qū)行政法學(xué)界長期以來受西方法學(xué)思想影響較大，這些在其行政訴訟法立法中也有所體現(xiàn)。

二、大陸和臺灣地區(qū)行政訴訟法的總體比較

1.臺灣地區(qū)行政訴訟法比較注重對公共利益的保障

臺灣地區(qū)法律制度具有典型的大陸法系的特征。在行政法中表現(xiàn)為尤為注重保障公權(quán)力之有效行使。在行政訴訟法中處處體現(xiàn)以保障公共利益為第一要旨。例如其在：第9條、第35條有關(guān)起訴資格的特殊規(guī)定，第114條對原告撤訴權(quán)的公益限制，第116條原告申請停止執(zhí)行時需考慮公益是否受到傷害，第133條行政法院為保障公益依職權(quán)調(diào)查證據(jù)，第183條停止訴訟涉及公益時的處理，第219條當(dāng)事人對訴訟標(biāo)的處分權(quán)的公益限制，第282條再審之訴之判決是否應(yīng)對第三人因信賴確定終局判決以善意取得之權(quán)利予以保護的判斷依據(jù)等?？梢姡谛姓V訟中不管是當(dāng)事人的訴訟行使還是法院行使審判權(quán)均以不侵害公益為原則。甚至在第198條規(guī)定：“行政法院受理撤銷訴訟，發(fā)現(xiàn)原處分或決定雖屬違法，但其撤銷與變更于公益有重大損害，經(jīng)斟酌原告之受損害，賠償程度，防止方法及其他一切事實，認(rèn)原處分或決定之撤銷或變更于公益相違背時，得駁回原告之訴?！背浞煮w現(xiàn)其公益優(yōu)先原則。

大陸行政訴訟法中也有保障公益的規(guī)定，但條文很少，僅在第44條中關(guān)于訴訟期間原告申請停止執(zhí)行，人民法院可裁定停止執(zhí)行的條件中明確指出須不損害公共利益。而在其他情況下是否應(yīng)考慮公共利益則純屬法官自由裁量的問題。但根據(jù)行政訴訟法第54條可以看出，只要行政行為違法均會被人民法院撤銷或部分撤銷。由此可見大陸行政訴訟法控權(quán)色彩非常明顯，是不會因保障公益而默認(rèn)違法行政行為的。

2.臺灣地區(qū)行政訴訟法十分注重對當(dāng)事人訴權(quán)之保障

臺灣地區(qū)行政訴訟法中有許多大陸行政訴訟法所沒有的保障當(dāng)事人訴權(quán)的規(guī)范。如第96條規(guī)定：當(dāng)事人得向行政法院書記官請求閱覽、抄錄、影印，或攝影卷內(nèi)文書，或預(yù)納費用，請求付與繕本、影本或節(jié)本。而大陸行政訴訟法僅賦予當(dāng)事人閱讀筆錄之權(quán)利。與大陸行政訴訟需征收裁判費并且沒有訴訟救助所不同的是，臺灣行政訴訟不征收裁判費，并且對當(dāng)事人無資力支付訴訟必要費用者，行政法院應(yīng)依申請，以裁定準(zhǔn)予訴訟救助（第98條與第101條），第125條還要求審判長使當(dāng)事人為事實上及法律上適當(dāng)完全之辯論。關(guān)于判決書告知上訴期間有錯誤時的處理等也體現(xiàn)充分保障訴權(quán)的立法指導(dǎo)思想。

再如，第113條規(guī)定，原告于判決確定前撤回訴之全部或一部時，被告若已為本案之言詞辯論者，應(yīng)得其同意。大陸行政訴訟法中原告撤訴是否允許則純粹由人民法院裁量決定，與被告無關(guān)。這不僅體現(xiàn)臺灣地區(qū)行政訴訟法注重對當(dāng)事人訴權(quán)的保障，同時也體現(xiàn)兩岸對行政訴訟所持態(tài)度不同。臺灣地區(qū)行政訴訟法規(guī)定將部分決定權(quán)交予被告，充分尊重被告方當(dāng)事人訴權(quán)，僅由行政法院就是否違反公益作出裁量，相形之下，大陸人民法院就撤訴問題的自由裁量權(quán)則顯得過于寬泛模糊。

3.臺灣地區(qū)行政訴訟法較大陸的更為具體

大陸行政訴訟法僅有75條，加上最高人民法院的司法解釋也僅有190條，而臺灣地區(qū)行政訴訟法共計308條，不僅條文比大陸的多，在內(nèi)容上也較大陸更為詳盡。如二審程序的相關(guān)規(guī)范大陸行政訴訟法只有3條，臺灣地區(qū)則有26條之多。有關(guān)再審程序的規(guī)范大陸也只有3條，臺灣地區(qū)則有11條之多。依據(jù)其規(guī)范完全可以滿足二審、再審的需要。而大陸行政訴訟中需廣泛依賴民事訴訟法的相關(guān)規(guī)范。

臺灣地區(qū)行政訴訟法對民事訴訟法相關(guān)條文的引用比大陸更為明確。大陸僅在最高人民法院司法解釋第114條中原則性規(guī)定：“人民法院審理行政案件，除依照行政訴訟法規(guī)定外，對本法沒有規(guī)定的，可以參照民事訴訟法的有關(guān)規(guī)定。”事實上行政訴訟程序的每一具體步驟可以參照哪些民事訴訟法條文很不確定，可見大陸引用民事訴訟法條文實際上是一種彌補行政訴訟法不足的手段，由于被引用的條文并未明確下來，這些條文并未成為行政訴訟法的有機組成部分。相比較而言，臺灣地區(qū)行政訴訟法對行政訴訟中每一具體程序可以引用哪些民事訴訟法條文均一一列出，便于操作，從而使這些條文成為行政訴訟法的有機組成部分。

三、大陸和臺灣地區(qū)行政訴訟體制以及行政訴訟法結(jié)構(gòu)之差異

1.大陸和臺灣地區(qū)行政訴訟體制的區(qū)別

目前較為典型的行政訴訟體制有兩類，也稱為行政訴訟的一元制與二元制。一元制又稱合并主義，以英美為典型代表；二元制為分離主義，以法、德、奧等大陸法系國家為代表。臺灣地區(qū)行政訴訟體制屬于典型的分離主義。行政訴訟案件由高等行政法院與最高行政法院管轄。行政法院獨立于其他普通法院（但較為獨特的是它與普通法院均隸屬于“司法院”）。并且將行政訴訟由以前的一級一審改為兩級兩審。這既是適應(yīng)時展的需求，（注：在國民黨政權(quán)盤踞大陸時期，行政案件數(shù)量很少。從1933年至1947年15年間，行政院年均受理案件不足48件，最少的年份僅有2件，最多也僅為82件。故只設(shè)中央一級行政法院足以應(yīng)付需要。國民黨政府到臺灣后沿用舊的行政訴訟體制，一級一審體制只到近二、三十年才暴露出其不足。數(shù)據(jù)引自《行政救濟與行政法學(xué)（一）》，第313頁。）也是為了進一步給予當(dāng)事人以充分救濟。當(dāng)然這也與臺灣地區(qū)行政法學(xué)者大力推動有密切關(guān)系。大陸地區(qū)行政訴訟體制則屬于合并主義即一元制。行政案件與普通案件均由普通法院管轄。但較為獨特的是在普通法院內(nèi)設(shè)有行政審判庭，具體負(fù)責(zé)行政案件的審判。雖然大陸也有學(xué)者呼吁設(shè)立獨立的行政法院[1]，但在目前情況下難度很大。大陸普通法院共設(shè)四級，也是兩審終審制，存在著級別管轄的問題（臺灣地區(qū)行政法院共設(shè)兩級，一審由高等行政法院管轄，不存在著級別管轄的問題）。

臺灣地區(qū)行政法院隸屬于司法院，且司法院大法官有違憲審查權(quán)，因此其行政訴訟法第252條規(guī)定：最高行政法院就其受理案件，對所適用之法律確信有抵觸憲法之疑義時，得裁定停止訴訟程序，聲請大法官會議解釋。大陸法官沒有違憲審查權(quán)，并且在第53條規(guī)定，行政規(guī)章之間相互矛盾時，得聲請國務(wù)院予以裁決。這一規(guī)定被學(xué)者們認(rèn)為是大陸行政訴訟法中最不和諧的音符。

2.大陸和臺灣地區(qū)行政訴訟法的結(jié)構(gòu)存在差異

大陸行政訴訟法與大陸民事訴訟法的結(jié)構(gòu)相似，分為總則、受案范圍、管轄、訴訟參加人、證據(jù)、起訴和受理、審理和判決、執(zhí)行、侵權(quán)賠償責(zé)任、涉外行政訴訟、附則等共計11章。

臺灣地區(qū)行政訴訟法則分為：總則、高等行政法院第一審程序、上訴審程序、抗告程序、再審程序、重新審理、保全程序、強制執(zhí)行程序、附則共計9編。

臺灣地區(qū)以不同審級的、不同性質(zhì)的審判程序為單位架構(gòu)其行政訴訟法體系。將受案范圍、管轄、當(dāng)事人，以及共同的訴訟程序如送達(dá)、當(dāng)事人書狀、期間、訴訟卷宗、訴訟費用等均歸之于總則內(nèi)容。這樣簡潔明了，便于操作。

另外從總體上看，雙方行政訴訟法均有對方所不具備的內(nèi)容。大陸行政訴訟法所獨具的內(nèi)容有：侵權(quán)賠償責(zé)任，涉外行政訴訟，以及總則中關(guān)于行政案件審理所應(yīng)遵循的原則等。臺灣地區(qū)行政訴訟法所獨具的有：一審?fù)ǔＴV訟程序中的和解，一審簡易訴訟程序、抗告程序、重新審理等。

大陸行政訴訟法雖然也有總則，但其內(nèi)容不似臺灣地區(qū)行政訴訟法總則那樣將所有共同的不屬一審、二審、再審等程序的規(guī)范均包容在總則中。大陸行政訴訟法總則實際上只有三部分，即行政訴訟的目的、受案范圍、行政訴訟的原則?？梢姶箨懶姓V訟法總則實質(zhì)上是該法的綱領(lǐng)，雙方對總則的認(rèn)識存在明顯差異。

四、大陸和臺灣地區(qū)行政訴訟法立法目的之差異

大陸和臺灣地區(qū)行政訴訟法均于總則第一條簡明概括了立法宗旨。大陸行政訴訟法指明其目的是：“為保證人民法院正確、及時審理行政案件，保護公民、法人和其他組織的合法權(quán)益，維護和監(jiān)督行政機關(guān)行使職權(quán)，根據(jù)憲法制定本法。”依此規(guī)定，立法者賦予行政訴訟法鮮明的控權(quán)色彩。這也與大陸行政法學(xué)的主流思想相合拍，即不管是控權(quán)論還是平衡論均認(rèn)為行政訴訟法的主要功能為控制、監(jiān)督行政權(quán)的有效行使。正因為此，使得行政訴訟法的頒布在中國行政法學(xué)乃至整個法學(xué)發(fā)展中具有開創(chuàng)中國民主、法治新局面的里程碑式意義。臺灣地區(qū)行政訴訟法指出其目的為：“行政訴訟以保障人民權(quán)益、確保國家行政權(quán)之合法行使，增進司法功能為宗旨?！毕噍^之下少了“監(jiān)督”二字使具控權(quán)色彩較淡，更側(cè)重于行政訴訟法作用的均衡發(fā)展，既保障行政權(quán)的有效運行，同時也注重維護人民的合法權(quán)益。但其多了“增進司法功能”一語。將其列入總則中體現(xiàn)臺灣地區(qū)行政訴訟立法注重其司法的可操作性。

總之大陸和臺灣地區(qū)行政訴訟法立法目的看似相似，但實際上存在著較大的差異，并對以后的條文產(chǎn)生較大影響。

五、大陸和臺灣地區(qū)行政訴訟受案范圍的差異

1.受案范圍的確定方式不同

臺灣地區(qū)行政訴訟法對受案范圍的確定方式為概括式。在其第2條中規(guī)定：公法上之爭議，除法律另有規(guī)定外，得依本法提起行政訴訟。并對兩種特殊情況作出處理，即第9條規(guī)定可受理自身利益并未受到侵害的人民，為維護公益提起的訴訟。并規(guī)定選舉罷免之爭議由行政法院受理（這些也均屬于公法上的爭議）。

大陸行政訴訟法受案范圍采用結(jié)合式即首先在該法第2條作了概括式的規(guī)定，并在該法第11條作了列舉（先作內(nèi)容列舉，再作法律列舉，最后在該法第12條作了具體排除列舉）。

2.受案范圍不同

大陸行政訴訟法規(guī)定：公民、法人或者其他組織認(rèn)為行政機關(guān)和行政機關(guān)工作人員的具體行政行為侵犯其合法權(quán)益時，有權(quán)依本法提起訴訟。這里它要求首先應(yīng)是行政機關(guān)的具體行政行為，而抽象行政行為則排除在受案范圍之外，其次，權(quán)益受到侵害者才有權(quán)起訴，再次，最高人民法院的司法解釋又將“合法權(quán)益”限定在人身權(quán)益與財產(chǎn)權(quán)益這兩類，而政治權(quán)益、受教育權(quán)益則無形中被排除在外。并且對于非行政主體的公法人如公立學(xué)校，公立醫(yī)院等行使職權(quán)侵犯公民、法人和其他組織合法權(quán)益時，對他們提起的訴訟是否可以受理，法律依據(jù)不很明確。

臺灣地區(qū)行政訴訟的受案范圍則比大陸廣得多，認(rèn)為公法上的爭議均可提起訴訟。有些臺灣地區(qū)學(xué)者將公法定義為規(guī)范公權(quán)力的法。由它引起的爭議，其范圍顯然要比行政權(quán)行使引起的爭議范圍大得多。（臺灣地區(qū)行政訴訟法規(guī)定對公法契約爭議與選舉爭議也可提起訴訟。甚至利益未受侵害的人民對公法上的爭議所提起的訴訟在某些情況下也可以受理。）

我國大陸地區(qū)不承認(rèn)公私法的劃分，所以在行政訴訟法中將其受案范圍定義為公法上之爭議顯然不恰當(dāng)。但我國大陸行政訴訟法對受案范圍所采取的混和式規(guī)定的模式其缺點也十分明顯，正如臺灣地區(qū)學(xué)者管歐所言：“列舉主義其優(yōu)點在于規(guī)定明確，防止濫訴、杜絕紛擾。唯社會新興事業(yè)日多，行政事項極繁，列舉既難免遺漏，且無法適應(yīng)變動不居的行政事項，若不在列舉的范圍之內(nèi)，則因違法行為所受的權(quán)利損害，即無法定的救濟。至于概括主義，其得失則與列舉主義相反。唯就行政訴訟制度的趨勢及法制思想與社會進步的情形言之，則由列舉主義而趨向于概括主義?！比鹗抗▽W(xué)者魯克認(rèn)為列舉主義是行政訴訟達(dá)成概括主義的一種過渡手段。事實上臺灣地區(qū)行政訴訟法也是從列舉主義經(jīng)過司法機關(guān)不斷地突破，如早期司法院與行政法院的見解均認(rèn)為公務(wù)員與國家關(guān)系乃特別權(quán)力關(guān)系，公務(wù)員不得對其身份上所受處分提起行政訴訟，但經(jīng)大法官屢次解釋之后，公務(wù)員對于公法上財產(chǎn)權(quán)之爭議，以及免職處分或?qū)τ诠珓?wù)員身份有重大影響之處分，均得提起行政訴訟以資救濟，最終導(dǎo)致由列舉主義過渡到概括主義。大陸行政訴訟司法實踐實際上也在不斷突破列舉主義給出的界限。走向概括主義是歷史的必然。

再有，抽象行政行為最終也應(yīng)納入行政訴訟范圍之內(nèi)。目前英美等國已有條件地將其納入到行政訴訟范圍之中。臺灣地區(qū)由于采用概括主義，實際上也已把它納入到行政訴訟范圍之內(nèi)，大陸在這方面與其相比已有些差距。

六、大陸和臺灣地區(qū)行政訴訟管轄的規(guī)定不同

大陸由于地域廣大，并且設(shè)有四級法院，其管轄較為復(fù)雜?？煞譃榧墑e管轄、地域管轄與裁定管轄。地域管轄適用原告就被告原則，但也規(guī)定了幾種特殊的地域管轄，主要有：經(jīng)過復(fù)議的案件，復(fù)議機關(guān)改變原具體行政行為的，由原告選擇由最初作出具體行政行為的行政機關(guān)所在地的人民法院或者由復(fù)議機關(guān)所在地人民法院管轄；對限制人身自由的行政強制措施不服提起的訴訟，由被告所在地或原告所在地人民法院管轄。從以上規(guī)定可以看出大陸行政訴訟法尤為注重對公民權(quán)利的保障，凸現(xiàn)其控制監(jiān)督行政權(quán)有效行使的功能。

臺灣地區(qū)行政訴訟為兩級兩審制，一審均由高等行政法院管轄，因此不存在級別管轄的問題，地域管轄則普遍適用原告就被告原則。雖然比大陸簡單，但其對公民權(quán)利的保障、對行政權(quán)的監(jiān)督控制力度顯然不如大陸行政訴訟法的大。大概由于其受大陸法系影響較深之故。

七、大陸和臺灣地區(qū)行政訴訟參加人制度之差別

1.原告資格的區(qū)別

大陸行政訴訟法對原告資格提出嚴(yán)格限制。原告只能是認(rèn)為其自身合法的人身權(quán)益與財產(chǎn)權(quán)益受到行政機關(guān)具體行政行為侵害的行政相對人。在行政訴訟中行政主體只能是被告。

臺灣地區(qū)行政訴訟中原告的資格是依據(jù)訴的不同而不同的。撤銷之訴與請求處分之訴之原告只能是行政相對人。確認(rèn)之訴與給付之訴的原告可以是行政相對人，也可以是行政主體。這與大陸行政訴訟法有很大的區(qū)別。尤為獨特的是在某些情況下，提起行政訴訟不以其權(quán)益受到侵害為前提。如臺灣行政訴訟法第9條規(guī)定：人民為維護公益，就無關(guān)自己權(quán)利及法律上利益之事項，對于行政機關(guān)之違法行為，得提起行政訴訟，但以法律特別規(guī)定者為限。第25條，以公益為目的之社團法人，于其章程確定目的范圍內(nèi)，由多數(shù)共同利益之社員，就一定之法律關(guān)系，授與訴訟實施者，得為公共利益提起訴訟（大陸在這種情況下，該社團法人沒有原告資格）。可見，現(xiàn)行臺灣地區(qū)行政訴訟法對于行政訴訟利益的保護范圍進行了重大突破，逐步將部分反射利益、事實利益納入訴訟利益范疇，且這些利益并非僅局限于某特定個人，可以為他人甚而是社會大眾之共同利益?？紤]到具體受行政侵害之個人未必會提起行政訴訟，立法者承認(rèn)公益社團的訴訟主體資格，允許它為其成員或社會上更廣泛抽象之集團利益提起行政訴訟。這也是一大突破，也有利于更好地監(jiān)督行政機關(guān)合法行使職權(quán)。

相形之下大陸行政訴訟適格原告條件過于苛刻。正如韋德所指出的：對于原告的適格，采取限制性規(guī)定，有害行政法的健康發(fā)展。大陸行政訴訟適格原告條件應(yīng)該降低，以保障人民充分實現(xiàn)訴訟權(quán)利。

2.適格被告條件存在差別

在大陸，當(dāng)被委托機關(guān)或者個人因行使被委托的職權(quán)而侵犯相對人合法權(quán)益時，行政相對人提起行政訴訟時以原行政機關(guān)為適格被告，受委托組織或個人為第三人。

在臺灣地區(qū)，人民與受委托行使公權(quán)力之團體或個人因受托事件涉訟者，以受托團體或個人為被告，而不像大陸以委托機關(guān)為被告。

3.訴訟人資格的區(qū)別

臺灣地區(qū)行政訴訟法規(guī)定，除律師外，依法令取得訴訟事件人資格者、因職務(wù)關(guān)系為訴訟人者、與當(dāng)事人有親屬關(guān)系者可以為訴訟人。

大陸行政訴訟法規(guī)定：律師、社會團體、提起訴訟的公民的近親屬或者所在單位推薦的人以及經(jīng)人民法院許可的其他公民，可以受委托為訴訟人。相比而言，可供選擇的訴訟人的范圍比臺灣的要大得多。

另外，在大陸，作為訴訟人的律師在行政訴訟中被賦予一些優(yōu)于其他訴訟人的權(quán)利。如可以依照規(guī)定查閱本案有關(guān)材料，可以向有關(guān)組織或公民調(diào)查收集證據(jù)。而一般當(dāng)事人行使上述權(quán)利需人民法院批準(zhǔn)，并且不得查閱涉及國家秘密和個人隱私的內(nèi)容。臺灣行政訴訟法則未授予作為訴訟人的律師優(yōu)于其他訴訟人的權(quán)利。

4.當(dāng)事人訴權(quán)存在差異

臺灣地區(qū)行政訴訟法授予當(dāng)事人的訴權(quán)比大陸為多，而且當(dāng)事人的訴權(quán)不僅平等，而且近似于對等。例如在某些情況下原告有起訴權(quán)，被告有反訴權(quán)。原告撤訴權(quán)的行使在某些情況下也應(yīng)征詢被告的意見，甚至在某些情況下當(dāng)事人得以合意停止訴訟等等。而大陸行政訴訟法控權(quán)色彩十分濃厚，它追求當(dāng)事人訴權(quán)實質(zhì)上的平等，為保障原告訴權(quán)的有效行使，往往對作為被告的行政主體的訴權(quán)作某些限制，如訴訟中不可自行收集證據(jù)，需負(fù)舉證責(zé)任等?？梢姶箨懶姓V訟法在這個問題上的立法理念仍然優(yōu)于臺灣地區(qū)現(xiàn)行行政訴訟法的立法理念。

八、大陸和臺灣地區(qū)行政訴訟法中前置程序之間的區(qū)別

大陸行政訴訟法中有關(guān)行政訴訟前置程序的規(guī)定較為復(fù)雜，采用自由選擇為主，先行強制為輔的方法。哪些行政案件需復(fù)議前置由各具體法律加以規(guī)定。

臺灣地區(qū)行政訴訟法中有關(guān)行政訴訟前置程序的規(guī)定則較為簡單，它將行政訴訟分為撤銷訴訟、給付訴訟與確認(rèn)訴訟。對于撤銷訴訟一律需要先經(jīng)過訴愿程序，即復(fù)議程序。而確認(rèn)之訴中雖未明確指明需訴愿前置，但實際上也有訴愿前置的要求。給付之訴在實務(wù)上往往與確認(rèn)之訴或撤銷之訴密切相關(guān)，因而可以認(rèn)為臺灣地區(qū)行政訴訟以訴愿前置主義為其基本原則。這與臺灣地區(qū)行政法受大陸法系行政救濟制度傳統(tǒng)影響較深有關(guān)。對于前置程序目前有兩派截然相反的意見：贊同者認(rèn)為訴愿前置更有利于尊重行政權(quán)，維護行政統(tǒng)一，并且經(jīng)過訴愿程序的過濾淘汰將大大減輕法院的負(fù)擔(dān)。從整個救濟系統(tǒng)來說，此設(shè)置也便于協(xié)助人民澄清疑點，擴大救濟機會以及加速救濟程序。反對者認(rèn)為：將訴愿列為行政訴訟之先行程序究其實際，實有先行強制主義與行政選擇式任意主義之別。訴愿制度日益完善，使其與行政訴訟制度并存，孰曰不宜[2]？主張以先行選擇主義代替先行強制主義，使訴愿成為與行政訴訟、請愿鼎足而立的行政救濟制度。也有學(xué)者建議，對有些情形的違法處分得不經(jīng)過訴愿或再訴愿程序，逕直提起行政訴訟。

目前在世界各國中訴愿自主選擇主義已成為主流。即使是典型的大陸法系國家-法國，原則上也采用自愿選擇主義。德國行政訴訟法中就確認(rèn)訴訟，一般給付訴訟及除法律別有規(guī)定外，對聯(lián)邦最高官署或聯(lián)邦最高官署所為之撤銷訴訟或義務(wù)訴訟，均采用直接訴訟。大陸行政訴訟法較為充分地尊重當(dāng)事人的自主意志。相形之下，臺灣地區(qū)現(xiàn)行行政訴訟法的相關(guān)規(guī)定則顯得過于保守，但與1975年版的“兩級訴愿一級訴訟”體制和“再訴愿前置主義”相比無疑已有進步。顯然大陸和臺灣地區(qū)行政訴訟法在這一問題上還應(yīng)有所發(fā)展。

九、證據(jù)制度之間的差異

1.舉證責(zé)任之間的差異

大陸行政訴訟中由被告負(fù)舉證責(zé)任。行政主體在訴訟期間應(yīng)舉證其作出的行政行為的事實上與法律上的理由。（人民法院認(rèn)為必要，亦可自行收集證據(jù)）

臺灣地區(qū)行政訴訟奉行職權(quán)主義原則，（注：事實上現(xiàn)行行政訴訟法頒布之前，臺灣行政訴訟法并無舉證責(zé)任的規(guī)定?；局荒芤勒彰袷略V訟法來確定舉證責(zé)任。但司法實踐中也出現(xiàn)由被告負(fù)舉證責(zé)任的案例。參見［臺］陳清秀：《行政訴訟之理論與實務(wù)》，三民書局1994年8月版，第316頁。）即行政法院就訴訟關(guān)系所依據(jù)重要之法律事實上收集及澄清負(fù)完全責(zé)任。臺灣地區(qū)行政訴訟法第125條規(guī)定：行政法院依職權(quán)調(diào)查事實關(guān)系，不受當(dāng)事人主張之拘束。第133條規(guī)定：行政法院于撤銷訴訟，應(yīng)依職權(quán)調(diào)查程序，其他訴訟為維護公益者亦同。第134條：當(dāng)事人主張之事，雖經(jīng)他造自認(rèn)，行政法院仍應(yīng)調(diào)查其他必要證據(jù)。甚至人民無法對其主張舉證，而需借重法院之職權(quán)時，亦可請求法院依職權(quán)調(diào)查證據(jù)，以維護人權(quán)。雖然職權(quán)主義的本義為更好地調(diào)集證據(jù)，但其效果顯然不如大陸的由被告負(fù)舉證責(zé)任的規(guī)定。

2.證人作證責(zé)任的差異

大陸將作證作為知情者的法定義務(wù)，任何知情者均有作證的義務(wù)，唯一的例外是涉及國家機密時可以免除作證的義務(wù)。臺灣地區(qū)行政訴訟法第145條規(guī)定：證人恐因陳述致自己或與之有親密關(guān)系之人受刑事追訴或蒙恥辱者，得拒絕證言。即使自愿作證亦不得令其具結(jié)。顯然這與受西方人權(quán)思想影響較深有關(guān)。

3.證人作證范圍之差異

在大陸，證人作證僅限于與案件有關(guān)之事實，而不涉及法律問題。與案件有關(guān)的法律問題由被告舉證，原告亦可就法律問題舉證證明其主張。

臺灣行政地區(qū)訴訟法第162條規(guī)定：行政法院認(rèn)為必要時，得就訴訟事件之專業(yè)法律問題，征詢從事該學(xué)術(shù)研究之人，以書面或于審判期日到場陳述其法律意見?？梢娋头蓡栴}，臺灣地區(qū)可以要求證人作證。

事實上大陸在這方面也有所突破，在一些行政訴訟中，法官往往會接受法學(xué)專家對法律問題提出的意見，但目前尚未見諸于法條。

4.當(dāng)事人收集證據(jù)的時間限制不同

臺灣地區(qū)行政訴訟中未對當(dāng)事人收集證據(jù)的時間予以限制。大陸行政訴訟法對被告收集證據(jù)的時間有嚴(yán)格的限制。要求其在訴訟過程中不得自行向原告或證人收集證據(jù)（第33條）。其目的為更加嚴(yán)格地監(jiān)督行政機關(guān)依法行使職權(quán)。

5.對訴訟參與人妨礙證據(jù)調(diào)取的處理方式不同

大陸對妨礙證據(jù)調(diào)查的訴訟參加人的處理方式為處罰，如訓(xùn)誡、責(zé)令具結(jié)悔過、罰款、拘留等。臺灣地區(qū)則遵循“任何人不得從其不當(dāng)行為中獲利”這一古老法律原則，對此作出截然不同的規(guī)定，其第139條規(guī)定：當(dāng)事人因妨礙他造使用，故意將證據(jù)滅失、隱匿或致困難使用者，行政法院得審酌情形，認(rèn)他造關(guān)于該證據(jù)之主張或依該證據(jù)應(yīng)證之事實為真實。這一規(guī)定顯然比大陸單純使用處罰這一方式更為科學(xué)。

十、一審程序中存在的差異

在一審程序中，大陸和臺灣地區(qū)行政訴訟法之間存在諸多差異。最為明顯的為臺灣地區(qū)一審?fù)ǔ３绦蛑锌梢院徒?，同時也不排斥行政法院調(diào)解。臺灣地區(qū)行政審判一審中還有簡易訴訟程序。之所以會存在這種情況是因為臺灣地區(qū)行政訴訟法的立法宗旨為給予當(dāng)事人以充分的司法救濟而不似大陸將其定位于控權(quán)法。因此只要能達(dá)到給予當(dāng)事人以充分司法救濟這一目的，簡易程序以及和解、調(diào)解等并非不可接受。而且由于其迅速、簡便，處理小型公法上的爭議優(yōu)勢尤為明顯。但缺點是對行政主體的監(jiān)督不力。因此在我國行政訴訟法中不宜引進這些制度。（注：由于大陸法系國家較為強調(diào)其保權(quán)功能，和解程序在大陸法系的國家中被廣泛采用。參見陳清秀：《行政訴訟之理論與實務(wù)》，三民書局1994年8月版，第343頁。）尤其是在有些行政機關(guān)法治意識還不十分強的今天。

另外在裁判時，大陸要求法官應(yīng)遵循“以事實為根據(jù)，以法律為準(zhǔn)繩”這一原則。而臺灣地區(qū)則遵循法官自由心證原則。其行政訴訟法第189條規(guī)定：行政法院為裁判時，應(yīng)斟酌全辯論意旨及調(diào)查證據(jù)之結(jié)果，依論理及經(jīng)驗法則判斷事實之真?zhèn)巍Ｒ狼绊椗袥Q而得心證之理由，應(yīng)證明于判決。顯然大陸的“以事實為根據(jù)，以法律為準(zhǔn)繩”這一裁量標(biāo)準(zhǔn)太理想化了，實際上也難以完全達(dá)到，尚不及臺灣“法官自由心證”這一規(guī)定科學(xué)。

十一、二審程序之區(qū)別

1.上訴理由的區(qū)別

大陸行政訴訟法規(guī)定：當(dāng)事人不服人民法院第一審判決的，有權(quán)在判決送達(dá)之日起15日內(nèi)向上一級人民法院提起上訴。可見其上訴理由為不服一審判決，并不要求其提出明確的事實上或法律上的證據(jù)。

臺灣地區(qū)行政訴訟法第241條規(guī)定：于高等行政法院之上訴，非以其違背法令為理由，不得為之?？梢娕_灣地區(qū)以一審違法為上訴必要理由。

由此可見就上訴權(quán)而言，大陸賦予了當(dāng)事人更多的權(quán)利。

2.二審審查范圍不同

臺灣地區(qū)行政訴訟二審是法律審，不包括事實審，并且在其第251條規(guī)定最高行政法院應(yīng)于上訴聲明范圍內(nèi)調(diào)查之?？梢娚显V審不僅是法律審，而且審查范圍局限在當(dāng)事人上訴聲明范圍之內(nèi)（與公益有重大影響者不在此限）。

大陸最高人民法院司法解釋第75條指出：第二審人民法院對上訴案件的審理，必須全面審查第一審人民法院認(rèn)定的事實是否清楚，適用法律是否正確，有無違反法定程序，不受上訴范圍的限制?？梢姶箨懸粚徏仁鞘聦崒?，又是法律審。并且要全面審查一審人民法院認(rèn)定事實與適用法律，不受當(dāng)事人申請范圍的限制。

由此可以看出，臺灣地區(qū)行政審判的二審實質(zhì)上是給一審訴訟當(dāng)事人又一次救濟的機會。其目的在救濟而不是對一審法院的監(jiān)督。而大陸二審既是給當(dāng)事人又一次救濟的機會，又是二審法院對一審法院的監(jiān)督。

3.審理形式不同

臺灣地區(qū)行政訴訟二審以書面審為原則。其第253條規(guī)定：最高行政法院之判決不經(jīng)言詞辯論為之。（注：在新行政訴訟法頒布以前，臺灣行政訴訟的一審實際上也以書面審為主。參見管歐：《行政法論文集》，第554頁。）這亦與其僅是法律審有關(guān)。而大陸由于存在事實審，故以言詞審理為原則，書面審理只有在事實清楚時方可為之。

十二、再審程序之區(qū)別

1.有權(quán)提起再審的主體存在區(qū)別

大陸行政訴訟中有權(quán)提起再審的主體有：原審人民法院院長（提交審判委員會決定），當(dāng)事人（通過申訴的方式），上級人民法院，人民檢察院（按審判監(jiān)督程序提出抗訴）。

臺灣地區(qū)行政訴訟中有權(quán)提起再審的主體只能是當(dāng)事人。臺灣地區(qū)對于能提起再審的理由規(guī)定得很清楚，其第273條中列舉了15種可以提起再審的情形。

2.再審范圍存在區(qū)別

大陸再審需全面審查，包括事實審與法律審。而臺灣地區(qū)行政訴訟法第271條規(guī)定：本案之辯論及裁判以聲明不服部分為限。

3.臺灣地區(qū)有關(guān)再審的特殊規(guī)定

以下兩項為臺灣地區(qū)行政訴訟法較為獨特的規(guī)定。其一為確定終局判決所適用之法律或命令，經(jīng)司法院大法官經(jīng)當(dāng)事人聲請解釋為抵觸憲法者，其聲請人亦得提起再審之訴。對于這項規(guī)定，由于兩岸政治體制不同，故難以借鑒。其二為其第282條之規(guī)定：再審之訴之判決，對第三人因信賴確定終局判決以善意取得之權(quán)利無影響（但顯于公益有重大妨礙者不在此限）。有關(guān)信賴保護方面的規(guī)范值得我們研究與借鑒。

結(jié)語

大陸行政訴訟法是10年前頒布的，由于前面所分析的原因以及時代的發(fā)展，該法中的一些規(guī)范存在不足也不足為奇，但其所顯示出來的現(xiàn)代法治精神至今仍熠熠生輝。大陸和臺灣地區(qū)行政訴訟法的風(fēng)格顯然不同，但畢竟大陸和臺灣地區(qū)有著共同的文化背景，法治的本土資源相似，對大陸和臺灣地區(qū)法律進行比較研究，借鑒對方成功的立法經(jīng)驗，無疑可以推動法治進程。大陸和臺灣地區(qū)行政訴訟制度的深入比較研究還有待我們繼續(xù)努力。

參考文獻

[1]楊海坤。擺脫行政訴訟制度困境的出路[J].中國法學(xué)，1994，（3）。