導(dǎo)語：行政自由裁量權(quán)研究論文一文來源于網(wǎng)友上傳，不代表本站觀點(diǎn)，若需要原創(chuàng)文章可咨詢客服老師，歡迎參考。

摘要

行政自由裁量權(quán)是行政權(quán)力的重要組成部分，也是行政權(quán)力中最顯著、最獨(dú)特的一部分，它是行政主體提高行政效率之必需的權(quán)力，其可以使行政主體審時(shí)度勢、靈活機(jī)動(dòng)地處理行政法律關(guān)系。可見，在現(xiàn)代行政法中，行政自由裁量權(quán)是必不可少的。但是，要實(shí)現(xiàn)行政法治，又必須對行政自由載量權(quán)加以一定的控制。因此，行政自由裁量權(quán)不僅是各國行政法學(xué)研究的重要理論問題，而且也是行政主體在管理社會(huì)公共事務(wù)中必須解決的一個(gè)實(shí)際問題。探討如何適當(dāng)?shù)?、合理地運(yùn)用行政自由裁量權(quán)具有重要的現(xiàn)實(shí)意義。

關(guān)鍵詞

自由裁量權(quán)；行使規(guī)則；必要性；濫用；控制

行政自由裁量權(quán)無論是對于行政主體還是對于行政相對人而言，都如同一把雙刃劍，行政自由裁量權(quán)是實(shí)現(xiàn)行政管理職能所必需的，但是，這種權(quán)力在行使過程中又可能對行政法治構(gòu)成威脅。為實(shí)現(xiàn)依法行政，防止行政自由裁量權(quán)的濫用，必須對行政自由裁量權(quán)進(jìn)行一定的控制。

一、行政自由裁量權(quán)的概念

要充分了解行政自由裁量權(quán)的概念，必須對行政自由裁量權(quán)作出全方位、多層次的分析，筆者從以下幾個(gè)方面闡釋此問題：

（一）行政自由裁量權(quán)的含義

各國學(xué)者對于行政自由裁量權(quán)有著不同的理解與闡釋?，F(xiàn)被大多學(xué)者接受的觀點(diǎn)認(rèn)為行政自由裁量權(quán)是指法律、行政法規(guī)、地方性法規(guī)和規(guī)章對某一具體行政行為的內(nèi)容或?qū)嵤┮鬀]有明確的規(guī)定，或雖有明確規(guī)定，但留有一定自由行使職權(quán)的幅度，由行政主體依照立法目的和公正合理的原則，結(jié)合具體情形自行判斷并做出處理的權(quán)力，是行政主體的一種自行決定權(quán)，即對行為的方式、范圍、種類、幅度等的選擇權(quán)。

在行政法學(xué)中，自由裁量權(quán)的載體是自由裁量行政行為，其是相對于羈束性行政行為而言的，是市場經(jīng)濟(jì)發(fā)展的結(jié)果，也是民主法治的基本要求。在沒有民主與法治的封建社會(huì)，人們?nèi)鄙賹τ跈?quán)利的基本認(rèn)識(shí)，國家權(quán)力凌駕于公民權(quán)利之上，封建統(tǒng)治者中的權(quán)力與封建國家的權(quán)力幾乎不受到任何約束。近代資產(chǎn)階級(jí)在反對封建君主專制的斗爭中，提出“天賦人權(quán)”和“有限政府”的口號(hào)，使國家權(quán)力與政府權(quán)力受到了一定的限制，使行政主體的權(quán)力范圍局限于一些有限的領(lǐng)域。但是，由于社會(huì)政治、經(jīng)濟(jì)、文化等因素的發(fā)展，政府功能逐漸強(qiáng)化，其越來越多的干預(yù)社會(huì)生活，行政權(quán)力又出現(xiàn)了不斷擴(kuò)大的趨勢。同時(shí)，法律的局限性與實(shí)證主義法學(xué)的缺陷，也要求行政主體在不違反法治的前提下，應(yīng)該有行政自由裁量權(quán)與自由裁量行政行為的存在，以實(shí)現(xiàn)法律的精神與價(jià)值。

（二）行政自由裁量權(quán)的特征

行政自由裁量權(quán)具有多種特征，為了更好的了解行政自由裁量權(quán)的特征，筆者從以下三個(gè)方面來闡釋：

1、行政自由裁量權(quán)來源于法律的授權(quán)

法律有著多種淵源，可以是憲法、法律、法規(guī)、規(guī)章，等等。法律對于行政主體的授權(quán)，可以表現(xiàn)為法律條文的直接規(guī)定，也可以表現(xiàn)為雖然法律條文沒有直接的規(guī)定，但是，通過法律解釋、法律推理等手段可以理解為授權(quán)的存在。

2、行政自由裁量權(quán)是一種彈性權(quán)力行政自由裁量權(quán)存在一定的自由空間，法律授權(quán)行政主體在處理行政法律關(guān)系中作為行政行為或不作為行政行為，怎樣作為行政行為或何時(shí)作為行政行為，等等。行政主體在依據(jù)其自由裁量權(quán)為行政行為時(shí)，行政主體有著自己的思考與選擇空間。但是，行政主體的自由裁量權(quán)是相對的自由，其將受到多種法律原則、法律規(guī)則、法律制度等的控制與約束。

3、行政自由裁量權(quán)是一種特定化的權(quán)力

行政主體一般在具體行政行為中行使自由裁量權(quán)，因?yàn)樾姓申P(guān)系的多元性與行政案件的復(fù)雜性，行政主體不可能針對所有的行政事務(wù)均采用相同的法律思維與行政行為手段，因此，針對不同的行政案件，行政主體自由裁量權(quán)的內(nèi)容是大不相同的。

（三）我國法律制度中的行政自由裁量權(quán)

行政自由裁量權(quán)是行政法與行政法學(xué)發(fā)展的必然，隨著我國市場經(jīng)濟(jì)的發(fā)展與民主法治的健全，行政自由裁量權(quán)作為行政主體的一種合理權(quán)力，有其存在的空間。在我國現(xiàn)行法律制度中，行政自由裁量權(quán)主要體現(xiàn)在以下幾個(gè)方面：

第一，根據(jù)法律的授權(quán)，行政主體可以選擇作為或不作為行政行為。例如，《中華人民共和國行政處罰法》第三十七條第二款規(guī)定，行政主體在符合法律規(guī)定的前提下可以對是否將證據(jù)先行登記保存做出選擇。

第二，根據(jù)法律的授權(quán)，行政主體可以在法律列舉的范圍內(nèi)，選擇具體的行政行為模式。例如，根據(jù)《中華人民共和國治安管理處罰法》的規(guī)定，對于違反治安管理處罰法的行為人，行政主體可以根據(jù)其違法的具體情況處以警告、罰款、行政拘留、吊銷公安機(jī)關(guān)發(fā)放的許可證，對違反治安管理的外國人，可以附加適用限期出境或者驅(qū)逐出境。

第三，根據(jù)法律的授權(quán)，行政主體可以在一定幅度與范圍內(nèi)為一定行政行為。例如，《中華人民共和國證券法》第二百零三條規(guī)定，違反證券法的規(guī)定，操縱證券市場的，處以違法所得一倍以上五倍以下的罰款；沒有違法所得或者違法所得不足三十萬元的，處以三十萬元以上三百萬元以下的罰款。

第四，根據(jù)法律的授權(quán)，行政主體可以自由為行政行為的其他情形。例如，法律對于行政違法行為情節(jié)或其他情形未做出具體規(guī)定，而是運(yùn)用諸如“情節(jié)較輕”、“情節(jié)較重”、“必要時(shí)”等模糊、不確定的法律概念，由執(zhí)法主體理解與適用。例如，《中華人民共和國農(nóng)產(chǎn)品質(zhì)量安全法》規(guī)定，農(nóng)產(chǎn)品質(zhì)量安全檢測機(jī)構(gòu)偽造檢測結(jié)果的，對直接負(fù)責(zé)的主管人員和其他直接責(zé)任人員處一萬元以上五萬元以下罰款；情節(jié)嚴(yán)重的，撤銷其檢測資格；造成損害的，依法承擔(dān)賠償責(zé)任。

二、行使行政自由裁量權(quán)應(yīng)遵循的基本規(guī)則

行使行政自由裁量權(quán)作為一個(gè)法律概念，其在不同的法律規(guī)范中有著不同的稱謂，根據(jù)我國現(xiàn)行的行政法律體系，行政自由裁量權(quán)是行政合理性原則與制度的基本內(nèi)容。行政合理性原則與行政合法性原則共同構(gòu)成行政法的兩大基本原則。對行政自由裁量權(quán)而言，行政合理性原則主要審查在法定的職權(quán)范圍之內(nèi)行使自由裁量權(quán)是否行使得合理適當(dāng)，是否違反法的原意和目的，是否符合公平正義的要求。根據(jù)行政合理性原則，行使行政自由裁量權(quán)應(yīng)當(dāng)遵循以下一些基本規(guī)則：

（一）行使行政自由裁量權(quán)應(yīng)當(dāng)符合法律的價(jià)值取向

任何法律的制定都是出于一定的理由與目的，為了達(dá)到某種社會(huì)價(jià)值。自由裁量權(quán)的行使不能偏離法定的目的與價(jià)值，更不可以與法定價(jià)值背道而馳。自由裁量背離法定價(jià)值的表現(xiàn)形式是多種多樣的，例如，行政主體工作人員出于私人利益或個(gè)人偏見而對行政相對人作出缺少理性的行政行為，用手中的自由裁量權(quán)對行政相對人的權(quán)利進(jìn)行不合理的限制。又如，行政主體工作人員為了規(guī)避行政職業(yè)風(fēng)險(xiǎn)，對應(yīng)當(dāng)主動(dòng)進(jìn)行管理的行政事務(wù)視而不見，采用行政不作為或拖延履行法定職權(quán)的方式，從而影響行政相對人的權(quán)利、義務(wù)。法的原意是公平合理的，法的目的是為了更好管理社會(huì)事務(wù)，而不是根據(jù)行政主體工作人員的好惡做出某種行為。雖然，自由裁量權(quán)不超出法定職權(quán)范圍不構(gòu)成違法，但卻有可能違反了法的目的和原意，其實(shí)質(zhì)是更深層次的違法。

（二）行使行政自由裁量權(quán)應(yīng)當(dāng)出于合理的動(dòng)機(jī)

行政主體在為自由裁量行政行為時(shí)，應(yīng)當(dāng)出于正當(dāng)合理的動(dòng)機(jī)，不得基于不正當(dāng)?shù)膭?dòng)機(jī)來解釋、適用行政法律體系中的模糊概念，從而達(dá)到偏袒一方當(dāng)事人或自己利益的目的。這便要求，行政主體在行使自由裁量權(quán)的過程中判斷、選擇和決定自己的行為模式的時(shí)候，應(yīng)當(dāng)依據(jù)一定的客觀標(biāo)準(zhǔn)與具體原則，例如，公共利益至上原則、比例原則、平等原則、行政誠信原則、信賴保護(hù)原則、行政效率原則，等等。

（三）行使行政自由裁量權(quán)應(yīng)當(dāng)符合法定的行政程序

行政程序是由法律規(guī)定的、體現(xiàn)國家意志的行政法律行為方式。行政程序的法定性決定了行政主體在為行政行為時(shí)時(shí)必須嚴(yán)格遵守法定程序，使其行為的步驟與方式符合法律的要求。行政合理性原則要求行政主體在做出某種行為時(shí)不僅要有實(shí)體法上的依據(jù)，而且要符合法定程序。行政自由裁量權(quán)行使的程序規(guī)則，實(shí)質(zhì)上是對行政主體行使自由裁量權(quán)在程序上的限制。在我國，應(yīng)該為行政自由裁量權(quán)的行使設(shè)定以下幾項(xiàng)程序規(guī)則：明確標(biāo)準(zhǔn)規(guī)則、指出事實(shí)根據(jù)規(guī)則、說明理由規(guī)則、聽取行政相對人的意見規(guī)則、行政公開規(guī)則，等等。

三、行政自由裁量權(quán)存在的必要性與被濫用的可能性

（一）行政自由裁量權(quán)存在的必要性

行政自由裁量權(quán)是行政權(quán)力的重要組成部分，也是行政權(quán)力中最顯著的一部分，它是行政主體提高行政效率之必需的權(quán)限，它能使行政執(zhí)法者審時(shí)度勢地處理問題?？梢?，在現(xiàn)代行政中行政自由裁量權(quán)是必不可少的。行政自由裁量權(quán)存在的合理性主要基于以下原因：

1、行政自由裁量權(quán)是行政法治發(fā)展與需要的結(jié)果

行政權(quán)是國家機(jī)關(guān)執(zhí)行法律，管理國家行政事務(wù)和社會(huì)事務(wù)的權(quán)力。國家進(jìn)行行政管理的根本目的在于維護(hù)社會(huì)秩序，促進(jìn)社會(huì)發(fā)展。這樣就必然要求依據(jù)一種特定的強(qiáng)制性手段，為有效進(jìn)行行政管理提供保證，這種保證就是行政權(quán)。然而，隨著社會(huì)經(jīng)濟(jì)的發(fā)展，社會(huì)生活日益復(fù)雜，從而導(dǎo)致行政主體職能日趨擴(kuò)大。行政權(quán)涉及的范圍已經(jīng)擴(kuò)展到生產(chǎn)、生活、社會(huì)福利、教育文化等各個(gè)領(lǐng)域。同時(shí)，由于行政管理的專業(yè)性、技術(shù)性不斷增強(qiáng)，使更多的行政事務(wù)需要行政主體根據(jù)實(shí)際情況和自己的判斷靈活處理。由于行政自由裁量權(quán)建立在這樣的行政權(quán)基礎(chǔ)之上，必然隨著行政權(quán)的發(fā)展而發(fā)展，以適應(yīng)行政管理活動(dòng)的需要。

2、行政自由裁量權(quán)是彌補(bǔ)立法缺陷的必然要求

法律雖然具有巨大的功能，但是，法律的局限性也是不同程度地存在著。同時(shí)，法律規(guī)范又具有相對的穩(wěn)定性，不可以朝令而夕改。

一方面，由于社會(huì)的發(fā)展，行政權(quán)的不斷擴(kuò)大，相對穩(wěn)定的立法必然要求行政自由裁量權(quán)的存在，從而對復(fù)雜的社會(huì)關(guān)系、法律關(guān)系進(jìn)行有效的管理。而另一方面，由于行政事務(wù)的廣泛性與復(fù)雜性，立法機(jī)關(guān)不可能制定出完全有效的法律規(guī)范來滿足行政管理各個(gè)方面的需要。另外，在現(xiàn)代行政法律關(guān)系中，行政權(quán)已經(jīng)進(jìn)入了立法領(lǐng)域。例如，我國國務(wù)院制定的各種法規(guī)、條例、細(xì)則，等等；其他行政主體制定的各種規(guī)章、辦法、準(zhǔn)則，等等。由于以上幾種原因的存在，必然促使賦予行政主體一定的行政自由裁量權(quán)。

（二）行政自由裁量權(quán)被濫用的可能性

行政自由裁量權(quán)的合理存在，并不意味著這種權(quán)力能夠被合理地運(yùn)用。事實(shí)上，這種自由裁量權(quán)被濫用的情況大量存在。行政自由裁量權(quán)有可能被濫用是基于以下原因：

1、行政自由裁量權(quán)的彈力性

由于法律規(guī)范對于行政主體實(shí)施行政行為規(guī)定了一定的范圍與幅度，這種范圍與幅度是必要的，同時(shí)，也就為其被濫用提供了可能。例如，《中華人民共和國傳染病防治法》第七十六條規(guī)定，在國家確認(rèn)的自然疫源地興建水利、交通、旅游、能源等大型建設(shè)項(xiàng)目，未經(jīng)衛(wèi)生調(diào)查進(jìn)行施工的，或者未按照疾病預(yù)防控制機(jī)構(gòu)的意見采取必要的傳染病預(yù)防、控制措施的，由縣級(jí)以上人民政府衛(wèi)生行政部門責(zé)令限期改正，給予警告，處五千元以上三萬元以下的罰款；逾期不改正的，處三萬元以上十萬元以下的罰款，并可以提請有關(guān)人民政府依據(jù)職責(zé)權(quán)限，責(zé)令停建、關(guān)閉?？梢?，自由裁量權(quán)的幅度如此之大，行政主體在實(shí)施自由裁量行政行為時(shí)就有了較大的回旋余地。只要行政行為不超出這個(gè)范圍，不會(huì)明顯導(dǎo)致行政行為過分不當(dāng)之外，都是合法的行政行為。這樣，就造成在許多行政領(lǐng)域，當(dāng)行政主體濫用行政自由裁量權(quán)時(shí)，行政相對人往往無法得到真正的救濟(jì)，其原因是他們并未超越法律規(guī)定的權(quán)限。

2、行政司法實(shí)踐的證實(shí)

從包括我國在內(nèi)的各國行政司法實(shí)踐來看，行政主體及其工作人員的犯罪行為、行政違法行為、行政無效行為等已經(jīng)越來越少；而行政不合理行為、濫用行政自由裁量權(quán)行為等卻逐漸增多。這是由于法律體系在健全，法律規(guī)范的強(qiáng)制作用在加強(qiáng)，使得明顯違法的行政行為均會(huì)得到有效的控制與制裁。但是，另一方面，由于行政自由裁量權(quán)的存在，使得合法、半合法的行政不當(dāng)行為日益增多。行政主體為謀取不當(dāng)利益，往往會(huì)選擇法律風(fēng)險(xiǎn)更小的行政自由裁量行政行為，而行政法律關(guān)系救濟(jì)主體針對這一行為一般缺少有效的控制。例如，對違法行為人實(shí)施行政處罰畸輕畸重，對違法行為人實(shí)施行政處罰前后不一，不履行或拖延履行法定職責(zé)，顯失公平，反復(fù)無常，超越職權(quán)，濫用職權(quán)，等等。

自由裁量權(quán)的存在與擴(kuò)大，有其合理的一方面，有利于發(fā)揮行政主體的職能，以實(shí)現(xiàn)更高的行政效率，滿足社會(huì)運(yùn)行的需要；但是，另一方面，其又可能對行政相對人的權(quán)利與法治國家構(gòu)成威脅。

四、對行政自由裁量權(quán)的法律控制

權(quán)力的授予與控制總是同時(shí)存在的，行政自由裁量權(quán)也不能例外。對自由裁量權(quán)進(jìn)行有效的控制，應(yīng)當(dāng)遵循兩個(gè)價(jià)值目標(biāo)：其一是使行政自由裁量權(quán)能夠有效地運(yùn)作，從而使行政管理發(fā)揮應(yīng)有的效能；其二是防止行政自由裁量權(quán)的行使者濫用權(quán)力，從而保障公民的合法權(quán)益不受侵犯。只有遵循這兩大價(jià)值目標(biāo)才能既保證行政效率，又能實(shí)現(xiàn)行政正義。

借鑒別國的理論與經(jīng)驗(yàn)，根據(jù)我國的實(shí)際與問題，當(dāng)前對行政自由裁量權(quán)進(jìn)行有效的控制，重點(diǎn)應(yīng)當(dāng)從以下幾個(gè)方面著手：

（一）立法方面的控制

首先，應(yīng)當(dāng)提高立法技術(shù)與水平，加強(qiáng)法律的合理性與可操作性，從根源上控制行政自由裁量權(quán)的濫用。其次，應(yīng)當(dāng)加快行政程序立法進(jìn)程，雖然行政法律體系具有分散性而缺少成文性，但是現(xiàn)代行政法治國家一般均具有統(tǒng)一的行政程序法典。最后，應(yīng)當(dāng)強(qiáng)化行政責(zé)任方面的立法，進(jìn)一步明確、規(guī)范、提高行政主體的責(zé)任，使其既享有自由裁量權(quán)又要履行相應(yīng)的法律義務(wù)。筆者從以下幾個(gè)方面分別闡釋此問題：

第一，行政行為規(guī)范化。促進(jìn)行政行為規(guī)范化的有效途徑是完善法律解釋制度。在我國，狹義意義上的立法權(quán)僅屬于全國人民代表大會(huì)及其常務(wù)委員會(huì)，他們當(dāng)然地享有立法解釋權(quán)；而行政立法機(jī)關(guān)也應(yīng)當(dāng)規(guī)范抽象行政行為，以從源頭上盡量減少不合理的行政自由裁量空間，使行政自由裁量的標(biāo)準(zhǔn)更加確定。立法者的職責(zé)不僅僅局限于法律的制定，對于法律的解釋也是不可忽視的。

第二，行政行為程序化。行政程序是行政主體的行政行為在時(shí)間和空間上的表現(xiàn)形式，即指行政行為所遵循的方式、步驟、順序及時(shí)限的總和，根據(jù)法律是否明確規(guī)定和要求為標(biāo)準(zhǔn)，可分自由行政程序和法定行政程序。自由裁量權(quán)既受法定行政程序的規(guī)范，也受自由行政程序的合理控制。

第三、行政救濟(jì)司法化。我國應(yīng)當(dāng)適時(shí)修改《中華人民共和國行政訴訟法》，進(jìn)一步擴(kuò)大行政訴訟的受案范圍。因?yàn)?，對于行政自由裁量?quán)的控制，司法控制才是最有效、最有力的控制，其也是對于行政相對人權(quán)利最后的救濟(jì)途徑。但是，我國目前的行政法律制度無法對行政自由裁量行為進(jìn)行有效的控制，行政救濟(jì)司法化問題是我國行政法治進(jìn)程中的一個(gè)重要問題。

（二）執(zhí)法方面的控制

行政自由裁量權(quán)的主體是行政主體，而具體實(shí)施者是行政主體工作人員，因此，在執(zhí)法層面對行政自由裁量權(quán)進(jìn)行控制，是解決行政自由裁量權(quán)被濫用的有效途徑。

行政主體工作人員綜合素質(zhì)的高低，是影響行政自由裁量權(quán)正確行使的重要因素。因此，應(yīng)當(dāng)全面提高行政主體工作人員的思想道德、文化水平、業(yè)務(wù)素質(zhì)、思維能力、工作責(zé)任等，使行政主體工作人員在其行使行政自由裁量權(quán)時(shí)受到其素質(zhì)的支配，進(jìn)而使其行為自動(dòng)服從法律，服從事實(shí)。例如，《中華人民共和國公務(wù)員法》第十一條規(guī)定，公務(wù)員應(yīng)當(dāng)具備下列條件：具有中華人民共和國國籍；年滿十八周歲；擁護(hù)中華人民共和國憲法；具有良好的品行；具有正常履行職責(zé)的身體條件；具有符合職位要求的文化程度和工作能力；法律規(guī)定的其他條件。行政主體工作人員只有具備以上條件，才有可能正確行使行政自由裁量權(quán)。

（三）司法方面的控制1、國外對行政自由裁量權(quán)實(shí)施司法控制的經(jīng)驗(yàn)

在現(xiàn)代法治國家，任何權(quán)力的行使都必須受到控制，行政自由裁量權(quán)也不例外。而控制行政自由裁量權(quán)，使其行使符合法治的價(jià)值，是人類社會(huì)共同面臨的一大問題?，F(xiàn)代各國對行政自由裁量權(quán)的制約方式各具特色，例如：議會(huì)監(jiān)督、行政自身監(jiān)督、司法監(jiān)督、輿論監(jiān)督、社會(huì)公共機(jī)構(gòu)監(jiān)督等等。但是，現(xiàn)代行政法治國家一般均設(shè)立了司法審查制度來對行政自由裁量權(quán)的行使進(jìn)行制約，這種制度是以司法權(quán)制約行政權(quán)為基礎(chǔ)的。

在英國，控制濫用行政自由裁量權(quán)的重要標(biāo)準(zhǔn)被稱為越權(quán)無效原則，隨著行政權(quán)的擴(kuò)張，司法判例對此作了擴(kuò)大適用的解釋，認(rèn)為濫用權(quán)力的行為即使看起來好像是在權(quán)力范圍內(nèi)，其實(shí)質(zhì)也是越權(quán)行為。在美國，法律并沒有具體規(guī)定濫用自由裁量權(quán)的情形，但法院根據(jù)憲法和行政程序法的相關(guān)規(guī)定，通過司法判例的形式把正當(dāng)程序原則作為制約行政自由裁量權(quán)的重要標(biāo)準(zhǔn)。在日本，同樣遵循行政行為服從司法審查的原則，但司法審查的運(yùn)用在法律規(guī)定上較為狹窄。

2、完善我國對行政自由裁量權(quán)的司法審查制度

《中華人民共和國行政訴訟法》的實(shí)施，為法院對行政自由裁量權(quán)進(jìn)行司法審查提供了法律依據(jù)。但是，司法審查的范圍僅局限于該法第五十四條規(guī)定的“濫用職權(quán)”和“行政處罰顯失公正”兩個(gè)方面。隨著我國市場經(jīng)濟(jì)與民主法治的發(fā)展，司法審查的范圍應(yīng)當(dāng)逐步擴(kuò)大，一部分尚未接受司法審查的行政自由裁量行為也應(yīng)當(dāng)納入司法審查程序。對于此問題，筆者從以下幾個(gè)方面進(jìn)行闡釋：

第一，建立合理的司法審查制度。

其一，應(yīng)當(dāng)擴(kuò)大司法機(jī)關(guān)對于行政自由裁量權(quán)的審查范圍。不僅行政處罰顯失公正要受到司法審查，其他具體行政行為顯失公正的同樣也要接受司法審查；不僅對具體行政行為的合理性進(jìn)行審查，對個(gè)案涉及的抽象行政行為的合理性，法院也應(yīng)當(dāng)進(jìn)行司法審查。

其二，在草擬行政程序法典過程中，對于行政自由裁量權(quán)的行使范圍進(jìn)行界定，明確行使自由裁量權(quán)須遵守的原則和規(guī)則。從而為司法機(jī)關(guān)在司法審查程序中對違法行政行為進(jìn)行法律救濟(jì)提供法律依據(jù)，同時(shí)，也可以為行政主體行使行政自由裁量權(quán)提供可操作性指引。

第二，重新界定行政權(quán)與司法權(quán)的關(guān)系。

根據(jù)我國現(xiàn)行的國家機(jī)關(guān)體系，雖然司法機(jī)關(guān)獨(dú)立于行政機(jī)關(guān)或行政主體，但是，行政機(jī)關(guān)或行政主體仍然具有干預(yù)司法機(jī)關(guān)依法行使職權(quán)的可能性。因此，司法機(jī)關(guān)對于行政主體濫用行政自由裁量權(quán)的行為不可能進(jìn)行完全有效的監(jiān)督與控制。我國應(yīng)該逐步建立相應(yīng)制度，真正確立司法機(jī)關(guān)的獨(dú)立地位，維護(hù)司法機(jī)關(guān)的權(quán)威。

第三，適當(dāng)建立行政判例制度。

我國雖然是成文法國家，但是，不可否認(rèn)，隨著最高人民法院司法解釋制度的發(fā)展，我國已經(jīng)間接承認(rèn)了判例制度。因?yàn)榉▏c我國都是成文法國家，而法國的行政法律制度中存在著大量的判例法，我國可以借鑒法國的經(jīng)驗(yàn)，用行政判例的方式解決具體的行政案件，這也順應(yīng)了WTO規(guī)則要求法制統(tǒng)一的趨勢。

參考文獻(xiàn)

[1]周葉中．憲法．第2版．北京：高等教育出版社，2005

[2]梁治平．法辯．貴陽：貴州人民出版社，1992

[3]范毅．論憲法價(jià)值的概念、構(gòu)成與內(nèi)涵．甘肅政法學(xué)院學(xué)報(bào)，2005（9）[4]朱?；荩畱椃▋r(jià)值與功能的法理學(xué)分析．現(xiàn)代法學(xué)，2002，24（3）

[5]楊震．法價(jià)值哲學(xué)導(dǎo)論．北京：中國社會(huì)科學(xué)出版社，2004

[6]董和平．論憲法的價(jià)值及其評(píng)價(jià)．當(dāng)代法學(xué)，1999（2）

[7]楊海坤．跨入新世紀(jì)的中國憲法學(xué)——中國憲法學(xué)研究現(xiàn)狀與評(píng)價(jià)（上）．北京：中國人事出版社，2001

[8]喬治•恩德勒．經(jīng)濟(jì)倫理學(xué)大辭典．王淼洋．上海：上海人民出版社，2001

[9]孫偉平．事實(shí)與價(jià)值——休謨問題及其解決嘗試．北京：中國社會(huì)科學(xué)出版社，2000

[10]川島武宜．現(xiàn)代化與法．王志安等．北京：中國政法大學(xué)出版社，1994

[11]沃克．牛津法律大辭典．鄧正來等．北京：光明日報(bào)出版社，1988

[12]嚴(yán)存生．法律的價(jià)值．西安：陜西人民出版社，1991

[13]喬克裕，黎小平．法的價(jià)值論．北京：中國政法大學(xué)出版社，1991

[14]孫國華．法理學(xué)教程．北京：中國人民大學(xué)出版社，1994

[15]卓澤淵．法的價(jià)值論．第2版．北京：法律出版社，2006

[16]朱福惠．憲法價(jià)值與功能的法理學(xué)分析．現(xiàn)代法學(xué)，2002，24（3）

[17]伯納德•施瓦茨．美國法律史．王軍，洪德，楊靜輝．北京：中國政法大學(xué)出版社，1997

[18]孟德斯鳩．論法的精神（上冊）．張雁深．北京：商務(wù)印書館，2004

[19]盧梭．社會(huì)契約論．何兆武．北京：商務(wù)印書館，1980

[20]王月明．憲法學(xué)基本問題．北京：法律出版社，2006

[21]戴雪．英憲精義．雷賓南．北京：中國法制出版社，2001

[22]張?jiān)剑姓ǎ本褐袊ù髮W(xué)出版社，2004

[23]張文顯．法理學(xué)．第2版．北京：高等教育出版社，2003

[24]科斯．企業(yè)、市場和法律．盛洪等．上海：上海三聯(lián)書店，1990

[25]約翰•羅爾斯．正義論．何懷宏等．北京：中國社會(huì)科學(xué)出版社，1988

[26]馬長山，錢福臣，唐永春．法理學(xué)問題研究．哈爾濱：黑龍江人民出版社，2001

[27]谷春德．西方法律思想史．北京：中國人民大學(xué)出版社，2000

[28]亨克•范•馬爾賽文，格爾•范•德•唐．成文憲法的比較研究．陳云生．北京：華夏出版社，1987

[29]胡建淼．論公法原則．杭州：浙江大學(xué)出版社，2005

[30]韓大元．比較憲法學(xué)．北京：高等教育出版社，2003

[31]韓大元．外國憲法．北京：中國人民大學(xué)出版社，2000

[32]董和平，秦前紅．憲法案例．北京：中國人民大學(xué)出版社，2006

[33]許崇德．憲法．第2版．北京：中國人民大學(xué)出版社，2004[34]李竹，吳慶榮．國家安全法．北京：法律出版社，2004

[35]姜士林等．憲法學(xué)辭書．當(dāng)代世界出版社，1996

[36]張晉藩，曾憲義．中國憲法史略．北京：北京出版社，1979

[37]蘇力．法治及其本土資源．北京：中國政法大學(xué)出版社，1996

[38]蔡定劍．中國憲法司法化路徑探索．法學(xué)研究，2005（5）

[39]郭相宏，完珉，任俊琳．憲法學(xué)基本原理．北京：中國社會(huì)出版社，2005

[40]王名揚(yáng)．法國行政法．北京：中國政法大學(xué)出版社，1997

[41]林喆．公民基本人權(quán)法律制度研究．北京：北京大學(xué)出版社，2006

[42]劉作翔．權(quán)利沖突：一個(gè)應(yīng)該重視的法律現(xiàn)象．法學(xué)，2002（3）

[43]錢福臣．憲政基因概論——英美憲政生成路徑的啟示．法學(xué)研究，2002（5）

[44]劉春萍，趙微．當(dāng)代俄羅斯法學(xué)通論．哈爾濱：黑龍江人民出版社，2003

[45]殷嘯虎．憲法學(xué)教程．上海：上海人民出版社，2005

[46]卡爾•拉倫茨．法學(xué)方法論．陳愛娥．臺(tái)灣：五南圖書出版公司，1996

[47]莫紀(jì)宏．現(xiàn)代憲法的邏輯基礎(chǔ)．北京：法律出版社，2001

[48]OliverWendellHolmes．TheCommonLaw．HarvardUniversityPress,1963

[49]歐內(nèi)斯特•蓋爾霍恩，羅納德•M．利文．行政法和行政程序概要．黃列．北京：中國社會(huì)科學(xué)出版社，1996

[50]姜明安．行政法與行政訴訟法．第2版．北京：北京大學(xué)出版社

[51]羅爾夫•斯特博．德國經(jīng)濟(jì)行政法．蘇穎霞，陳少康．北京：中國政法大學(xué)出版社，1999

[52]徐育苗．中外政治制度比較．北京：中國社會(huì)科學(xué)出版社，2004

[53]周葉中，韓大元．憲法．北京：法律出版社，2006

[54]叢彥國．我省國際河流水事爭端的國際法分析．水利天地，2006（4）

[55]叢彥國．實(shí)體與程序問題之淺析．社科研究，2006（6）

[56]叢彥國．調(diào)解在我國行政訴訟中的適用．科技信息，2006（11）