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編者按：本論文主要從我國可轉換公司債券制度的相關法律規(guī)定；我國可轉換公司債券制度存在的問題；我國可轉換公司債券制度的完善等進行講述，包括了立法缺陷、法律沖突、制定統(tǒng)一規(guī)范可轉換的公司債券專門法律制度、適當延長轉券償還期限、設定財務保障性條件,加強無擔保轉券的債權人的保護等，具體資料請見：

一、我國可轉換公司債券制度的相關法律規(guī)定

《公司法》在我國,現(xiàn)行《公司法》將可轉換公司債券納入第五章的“公司債券”中,它規(guī)定股份有限公司、國有獨資公司和兩個以上的國有企業(yè)或者其他兩個以上的國有投資主體投資設立的有限責任公司,為籌集生產經營資金,可以發(fā)行公司債券。立法表明,我國有兩種公司形態(tài)可以發(fā)行公司債券,即股份有限公司和有限責任公司。其中上市公司經股東大會決議可以發(fā)行可轉換為股票的公司債券。這說明在法律上公司可以發(fā)行一般公司債券,上市公司可以發(fā)行特殊類型的公司債券。

《可轉換公司債券管理暫行辦法》除《公司法》以外,國家級機關—中國證監(jiān)會頒布的適用于全國范圍的規(guī)范性法律文件還有1997年實行的《可轉換公司債券管理暫行辦法》,對可轉換公司債券發(fā)行的條件、程序和轉換辦法以及擔保等問題做了較《公司法》更為詳細的規(guī)定,使可轉換公司債的操作有了比較可行的程序規(guī)范,但由于這個規(guī)定及證監(jiān)會對這個規(guī)定的解釋文件對發(fā)行可轉換公司債的主題作了保守的限定,不允許上市公司在試點階段發(fā)行可轉換公司債券,只允許重點國有企業(yè)中尚未上市的公司進行可轉換公司債券的試點發(fā)行工作,這就不能不暴露一些問題,如所發(fā)行的公司債的價格形成機制不完善等。

《上市公司發(fā)行可轉換公司債券實施辦法》2001年4月28日,中國證監(jiān)會頒布了《上市公司發(fā)行可轉換公司債券實施辦法》(以下簡稱《辦法》)和3個配套的相關文件,即《上市公司發(fā)行可轉換債券申請文件》、《可轉換債券募集說明書》、和《可轉換債券上市公告書》文件。這一《辦法》具有里程碑的意義,標志著我國可轉換債券市場的發(fā)展步入了一個新的階段?！掇k法》出臺以后,立刻受到了眾多上市公司的歡迎,短短三個月內就已有17家上市公司先后公告擬發(fā)行可轉換債券,擬發(fā)行總量預計超過140億,我國的轉債由此進入了一個高速發(fā)展時期。

二、我國可轉換公司債券制度存在的問題

(一)立法缺陷

1、相關法律法規(guī)對部分轉債條款缺乏約束力。如在《可轉換公司債券管理暫行辦法》和《上市公司發(fā)行可轉換公司債券實施辦法》中只規(guī)定了轉債發(fā)行人和持有人每年分別有—次贖回權和回售權,對回售期的長短未明確規(guī)定。這就使得轉債發(fā)行人為了博得市場的認可和投資者的青睞,順利地募集到資金,對許多條款設計過于寬松,重視了轉債持有人的利益,卻忽視了公司和股東利益,如回售期太長,股價波動的范圍就較大,觸發(fā)回售條款的風險也相應增大,再輔之以較高的回售價格則更增加了回售的風險。

2、對于可轉換公司債券持有人的損失補償未明確規(guī)定。我國《可轉券辦法》第5條規(guī)定未轉換的可轉換公司債券數(shù)量減少到一定程度時,根據(jù)該辦法,在可轉換公司債券上市交易期間,當未轉換的可轉換公司債券數(shù)量少于3000萬元時,證券交易所應當立即公告,并在3個交易日后停止其交易。這項規(guī)定是為了防止有人惡意操作,使其交換價格與其本身價值背離過大,而對實力較弱的投資者的利益所采取的一項措施,是其可取之處。但停止交易,使可轉換公司債券持有人原先享有的可轉換期限縮短,其因此而造成的損失又如何補償?法律并無明確規(guī)定。

(二)法律沖突

1、主體沖突。世界上大多數(shù)國家的規(guī)定基本上一致,即允許并限于股份有限公司發(fā)行可轉換公司債券。而我國允許上市公司和重點國有企業(yè)發(fā)行可轉換公司債券,并且我國先后頒布的《公司法》、《可轉券辦法》在可轉換公司債券的發(fā)行主體的規(guī)定上并不一致,即兩者主體是沖突的。

2、資產額不一致?！犊赊D券辦法》第9條第6款規(guī)定,上市公司發(fā)行可轉換公司債券的額度不少于人民幣1億元,第3款規(guī)定累計債券余額不得超過凈資產的40%,如此推算凈資產規(guī)模將不少于25億元,而《公司法》中規(guī)定股份有限公司為3000萬元,有限責任公司為6000萬元;資產額不一致,難于實際操作。

3、擔保不一致?！豆痉ā酚嘘P普通公司債券及可轉換公司債券的規(guī)定中,均沒有要求發(fā)行公司必須提供擔保。然而,《可轉券辦法》中則規(guī)定,重點國有企業(yè)發(fā)行可轉換公司債券必須要有代清償能力的保證人的擔保。

三、我國可轉換公司債券制度的完善

(一)制定統(tǒng)一規(guī)范可轉換的公司債券專門法律制度

制定統(tǒng)一規(guī)范的可轉換公司債券專門法律制度,協(xié)調法律沖突關鍵是要協(xié)調好股票市場和債券市場的關系?？赊D換債券在發(fā)行時,應屬企業(yè)債券,其主管部門為國家計劃發(fā)展委員會,而一旦轉股后,就涉及股票市場,主管部門又為證監(jiān)會。很顯然,要發(fā)展可轉換債券市場,就要協(xié)調好兩個主管部門的職責,制定統(tǒng)一規(guī)范的轉券法律制度,以免沖突。

(二)適當延長轉券償還期限

適當延長轉券償還期限,以增強轉券的投機性,促進轉換。轉券的償還期限一般由擱置期間和轉換期間組成,如若轉券的償還期限過短,則不利于轉換工作的順利完成。特別是轉券的價值有投資價值與投機價值兩部分組成,如果轉券的償還期限過短,轉券的投機價值也難以充分實現(xiàn)。因而,國外發(fā)行轉券的期限一般較長,例如日本在60年行的外幣轉券幾乎都在15年以上,即使70年代所發(fā)行的國內無擔保轉券也都在10年以上?？傮w而言,各國的轉券的償還期限有逐漸延長的趨勢。而我國《辦法》則規(guī)定轉券的償還期限僅為3—5年,這對于轉券的成功轉換顯然不利。轉換權雖然歸屬于債權人,但是轉換與否最終還是取決于公司的經營狀況。一般而言,公司在籌資之后的較短期限內難以創(chuàng)造出良好的經營業(yè)績,而此時債權人往往也不會做出轉換選擇。

(三)設定財務保障性條件,加強無擔保轉券的債權人的保護

由于我國現(xiàn)行法律保護對上市公司發(fā)行轉券是否附以擔保未做出明確規(guī)定,實際上也就肯定了上市公司發(fā)行無擔保轉券的可能性。在資本市場日趨國際化的形勢下,我國法律對上市公司主體資格的嚴格規(guī)定為其發(fā)行無擔保轉券創(chuàng)造了條件。上市公司在資本情況、經營能力、財務操作以及社會信用等方面均具有其它企業(yè)無法比擬的優(yōu)勢,由其發(fā)行轉券時,即使未設定擔保,也較易獲得廣大投資公眾的認可。然而,由于無擔保轉券畢竟僅以發(fā)行人的社會信譽為保證,其在債權人利益補償方面較附擔保轉券薄弱,一旦出現(xiàn)信譽危機往往導致債權人的利益喪失。特別在我國上市公司經營業(yè)績不容樂觀的情形下,這一問題更為突出。因此,在我國發(fā)行無擔保轉券應設定財務保障性質條款,以維護債權人的利益。