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摘要:作為市場主體的重建拯救機制，破產重整在破產法理論與實踐中受到越來越多的關注。債轉股是破產重整過程中有效化解企業(yè)沉重債務負擔的主要方法。在債轉股的過程中，出現(xiàn)了企業(yè)逆向選擇、法院強裁風險、重整企業(yè)資本充實、金融債權轉股限制、優(yōu)先債權實現(xiàn)等實際問題。在現(xiàn)有法律框架下，這些問題的妥善解決，需要操作者牢固樹立市場化、法治化理念，準確選擇債轉股的對象企業(yè)，合理確定債轉股的分配價格，確立良好的溝通協(xié)商機制。

關鍵詞:破產重整;債轉股;綜合治理

一、破產重整程序中債轉股概述

(一)破產重整的制度價值。破產重整制度是我國現(xiàn)行破產法適應我國經濟發(fā)展需要，借鑒國際上破產立法經驗所作的重大制度創(chuàng)新，通過司法實踐的不斷適用，已成為挽救臨困企業(yè)、促進企業(yè)重生的重要選擇［1］。我國破產法所規(guī)定的破產重整是指對于已經具有破產原因，同時又發(fā)展前景良好，只是遇到暫時困難的有重建希望的優(yōu)質企業(yè)，依照法定程序，在破產管理人主持下，協(xié)調債權人、債務人、出資人等各利益關系人關系，或者由人民法院強制調整相關利益，在利益平衡中進行債務削減，讓企業(yè)走出資金鏈條斷裂的困境，恢復經營活力的企業(yè)再建制度。破產重整、破產和解與破產清算是我國《破產法》規(guī)定的三大法律制度。與破產清算不同，破產重整不是市場主體的退出機制，而是市場主體的重建拯救機制。破產重整的功能在于，瀕危破產企業(yè)通過債務延付減免、資源重新配置等具體重整措施，恢復正常經營，實現(xiàn)盈利;債權人通過瀕危企業(yè)的破產重整實現(xiàn)不低于破產清算的債務清償;企業(yè)職工保住了安身立命的工作崗位;地方政府避免了企業(yè)破產退市導致的當?shù)鼐蜆I(yè)壓力，財政稅收得到了保障。這樣，通過破產重整可以最大限度地維護瀕危企業(yè)、債權人、出資人、企業(yè)廣大職工和地方政府等利益相關方的多重利益。隨著我國供給側結構性改革的深入推進，破產重整作為一種重要的企業(yè)挽救制度，能最大程度發(fā)揮企業(yè)閑置資產價值，加快企業(yè)沉淀資本消化，實現(xiàn)社會本位利益，促進地方經濟發(fā)展。(二)破產重整的首要措施:債轉股。債轉股就是通過將債權人享有的企業(yè)債權增資轉為債務人的股份，或者由原股東無償讓渡轉為對債務人的股份，債和股的主體是同一的［2］。作為市場主體的公司之所以頻臨破產倒閉，是由于無法清償沉重債務所致。如果債權人將公司債權轉變?yōu)楣蓹嗤顿Y，變身為公司股東，發(fā)展前景良好但遇到暫時困難的優(yōu)質企業(yè)必然能降低經濟杠桿率，減少債務利息支出，增加注冊資本，極大地降低經營資金壓力，促使破產重整獲得成功。2014年，國家工商行政管理總局頒布實施《公司注冊資本登記管理規(guī)定》，明確了債權人可以將依法享有的公司債權轉為公司股權。2016年，國務院《關于積極穩(wěn)妥降低企業(yè)杠桿率的意見》以及《關于市場化銀行債權轉股權的指導意見》，強調遵循法治化原則，按照市場化方式穩(wěn)妥開展銀行債權轉股權，結合深化企業(yè)改革，降低企業(yè)杠桿率，實現(xiàn)降本增效，提高直接融資比重，助推供給側結構性改革，增強企業(yè)競爭力和發(fā)展后勁。這些規(guī)定不僅適用于正常經營的企業(yè)，也適用于陷入債務危機的企業(yè)，特別是進入破產重整程序中的瀕危企業(yè)。

二、破產重整程序中債轉股存在的問題

債轉股是破產重整的重要措施，但是在運行過程中，由于相關主體對債轉股的錯誤認識，導致具體操作過程偏離了破產重整助推完善現(xiàn)代企業(yè)制度和供給側結構性改革、增強企業(yè)競爭力和發(fā)展后勁的政策導向，出現(xiàn)了諸多問題。(一)逆向選擇風險?！扒穫€錢”是傳統(tǒng)的道德觀念，是市場經濟社會的信用基礎。債轉股則是將需要按時足額償還的債權轉換為股權，股權不但不需要償還，在公司沒有經營利潤的情況下，連股份分紅也不需要考慮。債轉股過于隨意，會引發(fā)債務企業(yè)為了尋求化解還本付息的債務負擔，而主動進行債轉股來逃避正當債務的敗德行為。當前，企業(yè)的債務多來自銀行及其他金融機構的貸款。這些金融機構的經營管理人員多為分行、支行行長和項目經理等職業(yè)經理人，其薪資報酬與經融機構的績效考核直接掛鉤。如果債轉股的方式可以掩蓋金融機構經營過程中產生的呆壞賬，甚至在賬面上扭虧為盈、彰顯業(yè)績，將不可避免地誘發(fā)金融機構的經營管理者債轉股的內在沖動。將不太容易收回的金融機構貸款，轉變?yōu)閭鶆展镜墓蓹?，雖然貸款本金仍未收回，但財務報表上的呆壞賬得到了核減，就消除了績效考核的負面影響。至于債轉股形成的劣質股權是否會產生收益、能否進行有效處置，隨著企業(yè)經營周期的拉長、金融機構工作人員的更替，相關責任將變得難以理清。如果欠債企業(yè)經營者不是想方設法地清償債務，而是轉移優(yōu)質資產，通過債轉股金蟬脫殼賴掉正當債務，必將為其他誠信經營的企業(yè)樹立了錯誤榜樣，產生負面的示范效應。不良企業(yè)通過債轉股輕易地減免債務，會導致市場主體的逆向選擇。原本正常履行債務的優(yōu)質企業(yè)，就有可能不再履行合同義務而尋求債務免除。這種情況在債轉股實施中需要引起重視。(二)法院強裁風險。依據《破產法》第87條的規(guī)定，部分表決組未能通過重整計劃草案的，債務人或者是管理人可向人民法院申請批準該重整計劃草案，法院經過審查也認為該重整計劃草案合乎規(guī)定，就應當自從收到債務人或管理人申請之日起30日以內裁定予以批準。該規(guī)定的立法目的在于避免因某些利害關系人的不當反對而致使整個破產企業(yè)的重整無法進行。可是，有些瀕危企業(yè)的破產重整具有很強的專業(yè)性與特殊性，這種專業(yè)性與特殊性和法院適用法律的技術性存在性質上的區(qū)別。債務人的經營方案是否具有可行性是一個非常專業(yè)的復雜問題，債轉股涉及的債權有一般債權、銀行債權、擔保債權等，其影響范圍較廣。從職能上看，作為司法機關的法院不擅長于企業(yè)的經營管理，法院僅僅依據抽象性的法律規(guī)定，跨領域對經營方案是否具有可行性進行強制裁決，需要審慎對待。(三)債轉股過程中的法律限制。1．資本充實限制。依據《公司債權轉股權登記管理辦法》，債轉股是債權人將其享有的有限責任公司或是股份有限公司債權，轉換成公司股權，增加注冊資本的法律行為。公司破產和解或者重整期間，人民法院裁定確認的和解協(xié)議或者批準認可的重整計劃的公司債權轉換成股權也適用該辦法。但是，公司債權轉變?yōu)楣竟蓹?，并未發(fā)生新的資本注入，這種轉變僅僅是資產負債的公司財務報表形式上的變化。在公司資本制度上，我國現(xiàn)行公司法雖然已經由實繳資本制變更為完全的認繳資本制。但是，作為公司資本三原則之一的資本充實原則仍是公司法的一項重要原則。在認繳資本制度下，隨著公司發(fā)展的需要，認繳出資的股東有義務適時實繳出資，公司債權人也有權利在公司財產不足于清償?shù)狡趥鶛嗟那闆r下，在公司股東認繳限額內主張公司股東清償。在公司債權轉變?yōu)楣竟蓹嗟那闆r下，有債權人身份轉變而來的公司股東被視為已經繳納出資，由此新增加的注冊資本根本無法進行實際繳納。公司資本充實無法得到保障，債權人通過債轉股來實現(xiàn)債權的目標就有落空之虞。重整企業(yè)債轉股過程中不重視公司資本充實的要求，也會導致破產重整對目標投資人缺乏吸引力，導致融資失敗。2．商業(yè)銀行直接投資的限制。由于資本市場不夠發(fā)達，我國企業(yè)的籌措經營資金的渠道比較單一，主要通過銀行的金融貸款來解決資金問題。由此，破產企業(yè)最大的債權人常常是金融機構，債轉股首先面臨的是銀行的債權。我國《商業(yè)銀行法》第34條規(guī)定，除了國家另有規(guī)定，商業(yè)銀行在中國境內不可以對非自用不動產或者非銀行的金融機構與企業(yè)投資。這也就是說，作為破產企業(yè)主要債權人的商業(yè)銀行，現(xiàn)行法律不允許直接將公司債權轉為公司股權。為解決這一問題，國務院的《關于市場化銀行債權轉股權的指導意見》規(guī)定，商業(yè)銀行將公司債權轉為公司股權時，需要先向實施機構轉讓其債權，再由實施機構把銀行債權轉變成對象公司股權的途徑來實現(xiàn)。這種方式雖然規(guī)避了法律的強制性規(guī)定，避免了直接投資風險，卻憑空增加了債轉股的額外程序，增加了轉讓的高額成本，不利于債轉股的效率，也增加銀行債轉股的難度。3．擔保債權債轉股問題?！段餀喾ā返?77條規(guī)定，主債權消滅情形下，擔保物權消滅。我國擔保法對于設有保證的主債權，存在類似的法律規(guī)定。在破產重整過程中，不可避免地會存在擔保的債權。在債轉股時，由于主債權轉變?yōu)楣蓹啵鸵馕吨鱾鶛嗤ㄟ^受讓股權的方式獲得了清償。在這種情況下，作為主權利的債權消滅，相應地作為從權利的擔保物權或者保證亦將不復存在，作為新股東的原債權人無權再行使原債權上的擔保權利。企業(yè)破產重整后，企業(yè)盈利足以實現(xiàn)原擔保債權自不必說。如果債轉股后企業(yè)經營狀況并無好轉，甚至更加惡化，擔保債權人不但不能實現(xiàn)原擔保權利，其債轉股后的股權甚至要后于一般債權進行清償。這種債轉股風險的存在，必然會增加擔保債權債轉股的難度。

三、解決債轉股難題的建議

(一)牢固樹立市場化、法治化理念。2018年3月4日印發(fā)的《全國法院破產審判工作會議紀要》明確要求，各級法院要高度重視破產重整工作，妥善辦理企業(yè)破產重整案件，依據市場化、法治化方式拯救瀕危破產公司，切實完善我國市場主體的救治機制。依據市場化的要求，在進行債轉股的過程中，應當遵循自愿、平等原則，債權人、破產企業(yè)具體協(xié)商是否進行債轉股，明確債轉股的具體條件。債轉股直接影響債權人的經濟收益和資金安全，應當尊重債權人的自身意愿，其有權選擇是否采取債轉股的方式實現(xiàn)自身利益最大化，并承擔由此而來的經營風險。債轉股堅持法治化要求，就是要在債轉股過程中嚴格按照法律規(guī)范進行，不能存在特事特辦思維［3］。在債轉股過程中，特別是對當?shù)赜兄卮笥绊懙拇笾行推髽I(yè)進行破產重整，基于地方經濟發(fā)展、財政收入、職工安置等原因，地方政府經常會參與企業(yè)的破產重整。為了解決上述相關問題，地方政府有可能影響甚至干預債轉股的具體實施，致使債轉股在實施過程中出現(xiàn)不同程度的扭曲，損害到債權人合法經濟利益。因此，法治化要求在債轉股過程中意義重大。強調市場化、法治化理念，在債轉股的破產重整中，債權人和債務人等市場主體根據自身的需要，自主協(xié)商交易價格與條件，自擔風險、自享收益，充分發(fā)揮市場在資源配置中的決定性作用，政府不強制企業(yè)、金融機構和其他機構參與債轉股，必然會大大減少負債企業(yè)的誠信度，降低逆向選擇風險。人民法院在履行強制裁決職責時，也會更審慎對待。(二)準確選擇債轉股的對象企業(yè)。在破產重整過程中債轉股獲得成功，精準選擇適合對象企業(yè)是非常關鍵的。對于扭虧無望、沒有生存發(fā)展空間的僵尸企業(yè)、存在惡意逃廢債務行為的不誠信企業(yè)、債務關系復雜且不明晰的企業(yè)、產能過剩的夕陽企業(yè)，要堅決走破產清算程序。推行債轉股的公司應是行業(yè)周期波動致使暫時經濟困難而逆轉有望公司，或者高負債致使財務負擔過重的成長型公司，或者屬于高負債但位于產能過剩行業(yè)前茅的關鍵性公司與涉及國家安全的戰(zhàn)略性公司等發(fā)展前景良好但遇到暫時困難的優(yōu)質企業(yè)?？傊?，債轉股對象企業(yè)應當具備發(fā)展前景較好，主要生產裝備、產品符合國家產業(yè)發(fā)展方向，技術先進，產品有市場，信用狀況較好等條件。只有準確選擇債轉股的對象企業(yè)，才有助于吸引戰(zhàn)略投資人注資瀕危企業(yè)的破產重整，降低銀行債轉股的金融風險與成本，較為順利推進債轉股的實施。(三)合理確定債轉股的分配價格。破產重整中債轉股不可將債權直接轉換為等額的股權，否則，必然會造成股東出資不實，影響重整后公司持續(xù)經營。對破產重整企業(yè)的資產負債情況進行客觀準確地評估作價，是合理確定債轉股的分配價格的基礎條件。經過清產核資，若重整企業(yè)資本大于企業(yè)負債，在除去出資人保留的股權比例后，按照各個債權人的債權金額確定持股比例進行剩余股權分割。經過清產核資，重整企業(yè)如果資不抵債，則出資人的股權價值就是零，債權人便可零對價獲得股權，然后依據每個債權人債權金額來確定受讓股權比例。這一原則不排斥債權人為了企業(yè)的穩(wěn)定發(fā)展，自愿給原股東保留一定比例的債轉股股份。債轉股過程中，根據特別法優(yōu)于一般法的效力原則，重整企業(yè)出資人也不再享有公司法關于股東對股份的優(yōu)先購買權。(四)確立良好的溝通協(xié)商機制。債轉股中確立確立良好的溝通協(xié)商機制，就是要在人民法院的主持下，貫徹意思自治的原則，加強破產管理人、出資人、債務人、優(yōu)先債權人、一般債權人、戰(zhàn)略投資人、當?shù)卣认嚓P主體之間的溝通與協(xié)商，在機制上做出科學安排，確保參與主體多元化，提高債轉股的公平與效率。具體來講，債轉股中良好溝通協(xié)商機制的建立，應當關注選定破產管理人的協(xié)商與溝通、公司股東與債權人在破產重整企業(yè)中的法律地位與權利義務的界定、擔保債權等優(yōu)先債權人與一般債權權益調整的溝通與協(xié)商、府院聯(lián)動中政府參與權與法院司法權的銜接機制、戰(zhàn)略投資人的引進及權益保障溝通與協(xié)調、重整計劃的制定、執(zhí)行與變更的溝通協(xié)商等。在債轉股過程中，只有尊重相關利益方的意思自治，進行充分有效地溝通協(xié)商，制定的重整方案才能體現(xiàn)擔保債權在內的相關利益主體的正當權益，重整計劃才有執(zhí)行力。如果說破產重整通過拯救瀕危破產企業(yè)，成為了破產法皇冠上最耀眼的珍珠，那么，債務轉化就是破產重整過程中重中之重的部分。如何有效進行債轉股，債權人與債務人、不同類型債權人之間、債權人與風險投資人等不同利益主體的權益如何分配與協(xié)調，常常是破產重整中讓人民法院、破產管理人耗費精力時間最多的任務。盡管債轉股過程中仍然會不斷出現(xiàn)各種棘手問題，需要認真研判，妥善處理，但是，遵循市場化、法治化的指導原則，充分尊重利益相關方的意思自治，在法院、破產管理人的主持協(xié)調之下，進行充分的溝通與協(xié)商，債轉股機制一定會越來越完善，破產重整這顆破產法皇冠上最耀眼的珍珠必將更加絢麗多彩。

參考文獻:

［1］艾文，惠寧寧．破產重整的司法實踐與發(fā)展方向:專訪最高人民法院審判委員會委員、民二庭庭長賀小榮［J］．人民法治，2017(11):53－56．

［2］王新欣．再論破產重整程序中的債轉股問題:兼對韓長印教授的回應［J］．法學，2018(12):119－129．

［3］王俊峰．破產重整中金融債權債轉股法律問題研究［J］．經濟研究導刊，2018(4):177－180．

作者:周海嶺 單位:華北水利水電大學