導(dǎo)語：行政性壟斷法律規(guī)制分析論文一文來源于網(wǎng)友上傳，不代表本站觀點(diǎn)，若需要原創(chuàng)文章可咨詢客服老師，歡迎參考。

一、行政性壟斷的一般分析

（一）行政性壟斷的含義及其與國家壟斷的區(qū)別

簡單地說，行政性壟斷是政府及其經(jīng)濟(jì)行政主管部門、其他政府職能部門濫用行政權(quán)力限制和排除競爭的行為。它是以行政手段強(qiáng)行配置資源，長期封鎖市場，持續(xù)限制競爭，致使市場機(jī)制失敗。其主體不是參與市場的經(jīng)營主體，而是地方政府和中央與地方政府各部門，因?yàn)槭欠駥?shí)行行政性壟斷以及實(shí)行什么樣的行政性壟斷都是由行政機(jī)關(guān)決定的，從事生產(chǎn)經(jīng)營的企業(yè)本身并沒有、也無權(quán)實(shí)施行政性壟斷行為。這一點(diǎn)意味著一旦因行政性壟斷發(fā)生訴訟，這些行政機(jī)關(guān)將首當(dāng)其沖地成為被告。

在實(shí)踐中，行政性壟斷的主體大致有以下兩種：一是地方政府與政府職能部門以自身名義實(shí)施的壟斷，如地方政府命令阻礙地區(qū)間商品自由流通。二是政府的經(jīng)濟(jì)行業(yè)主管部門以行政性公司的名義實(shí)施的壟斷。這種壟斷表面上是以市場主體名義實(shí)施的，但這種市場主體以行政權(quán)力為支撐參與市場交易，甚至與行政權(quán)力合二為一，本質(zhì)上屬于行政性壟斷。

但是，行政性壟斷的主體不包括中央政府，中央政府實(shí)施的壟斷屬于國家壟斷，同一般意義的行政性壟斷不同?！皣覊艛嘁话闶呛蛧以谝欢〞r(shí)期的經(jīng)濟(jì)政策導(dǎo)向密切相關(guān)的，是國家對經(jīng)濟(jì)運(yùn)行的一種干預(yù)和保護(hù)。”[①]它是中央政府實(shí)施的合法壟斷，目的是調(diào)整和保護(hù)國家的經(jīng)濟(jì)運(yùn)行，維護(hù)國家利益和公共利益，不屬于反壟斷法規(guī)制的對象。

國家壟斷與行政性壟斷有著根本的區(qū)別：(1)“國家壟斷一般和國家在一定時(shí)期內(nèi)的經(jīng)濟(jì)政策導(dǎo)向密切相關(guān)”[②]，而行政性壟斷則與國家經(jīng)濟(jì)政策無關(guān)。(2)“國家壟斷往往以國家權(quán)力機(jī)關(guān)制定的法律作依據(jù)，是一種合法行為”[③]而行政性壟斷是通過行政權(quán)力的濫用實(shí)現(xiàn)的，并以有關(guān)地方政府、部門的不具有法律效力的土政策、命令為依據(jù)，是一種不符合法律規(guī)定的違法行為。(3)國家壟斷是中央政府運(yùn)用行政權(quán)力在全國范圍內(nèi)統(tǒng)一實(shí)施的，具有統(tǒng)一性，而行政性壟斷則是地方政府、部門各自為政、獨(dú)立實(shí)施的，不具有統(tǒng)一性。(4)國家壟斷的目的是調(diào)整和保護(hù)國家的經(jīng)濟(jì)運(yùn)行，維護(hù)國家利益和公共利益，而行政性壟斷的目的是維護(hù)地區(qū)利益或行業(yè)部門的局部利益，其結(jié)果是破壞了市場的統(tǒng)一。

行政性壟斷的實(shí)質(zhì)是行政權(quán)力的濫用，沒有行政權(quán)力介入的壟斷就不能稱其為行政性壟斷。這一特征從根本上揭示了行政性壟斷與經(jīng)濟(jì)性壟斷的區(qū)別。經(jīng)濟(jì)性壟斷是指經(jīng)營者、經(jīng)營者聯(lián)合體或者經(jīng)營者組成的社會(huì)團(tuán)體在市場競爭中利用企業(yè)聯(lián)合限價(jià)、分割銷售市場及企業(yè)濫用其經(jīng)濟(jì)優(yōu)勢等手段取得市場的壟斷地位。各國的反壟斷法中都主要規(guī)定了這一方面。而行政性壟斷則是通過行政權(quán)力的強(qiáng)行介入市場競爭而形成的，并非市場運(yùn)行規(guī)律的體現(xiàn)。

（二）行政性壟斷的特征

行政性壟斷具有以下的特征：

第一，壟斷的行政驅(qū)動(dòng)性。行政性壟斷狀態(tài)的形成不是市場競爭的自然結(jié)果，而是依賴于行政權(quán)的驅(qū)動(dòng)。其與經(jīng)濟(jì)性壟斷存在著較大的差別，后者的形成是市場競爭的自然結(jié)果，完全沒有介入行政權(quán)力的因素。

第二，行政權(quán)運(yùn)行的違法性。行政性壟斷狀態(tài)的形成乃是行政權(quán)違法運(yùn)行的結(jié)果。一方面表現(xiàn)為行政權(quán)的濫用，即雖然限定在職權(quán)范圍內(nèi)，但卻違背法律賦予職權(quán)的目的行使職權(quán)；另一方面表現(xiàn)為任意超越職權(quán)，突破法定權(quán)限的疆域行使權(quán)力。

第三，行政權(quán)運(yùn)行的分散性。行政權(quán)的行使有兩種傾向：一是行使過程中的過于集中傾向，主要表現(xiàn)為行政管理活動(dòng)過程的決策、執(zhí)行、監(jiān)督?jīng)]有明確的功能和組織劃分。二是行使過程過于分散的傾向，表現(xiàn)為政出多門，行政決策缺乏前后連貫性，行政執(zhí)法中多標(biāo)準(zhǔn)，管理對象難以是從。行政性壟斷正是行政權(quán)運(yùn)行過于分散的集中體現(xiàn)，地方政府及政府各部門為了自己的利益，地域化或部門化的分散執(zhí)法正是行政壟斷的具體表現(xiàn)。

第三，壟斷實(shí)施的強(qiáng)制性。行政性壟斷以行政權(quán)力為后盾，在實(shí)施中往往是通過地方各級政府行政機(jī)關(guān)或經(jīng)濟(jì)行業(yè)部門行政管理機(jī)關(guān)的一種或明或暗的自上而下的在一定區(qū)域內(nèi)或在一定行業(yè)部門內(nèi)有約束力的經(jīng)濟(jì)命令而實(shí)施的。例如，通過頒布規(guī)章或授權(quán)，使個(gè)別企業(yè)在某些產(chǎn)品的生產(chǎn)或銷售方面、在某一行業(yè)部門處于人為的壟斷地位等。

第四，壟斷后果的破壞性，即與經(jīng)濟(jì)性壟斷相比，行政性壟斷一經(jīng)生成，其對市場機(jī)制與效率提高的內(nèi)在破壞作用相對較大，而且其消極影響還具有顯著的滯后效應(yīng)。

（三）行政性壟斷的主要表現(xiàn)

行政性壟斷的主要的表現(xiàn)形式為地方貿(mào)易壁壘、部門貿(mào)易壁壘和政府限定交易等。

1、地方貿(mào)易壁壘。就是指一些地方及地方政府部門只顧眼前和局部利益，不考慮國家整體經(jīng)濟(jì)發(fā)展和社會(huì)長遠(yuǎn)利益，濫用行政權(quán)力搞地區(qū)封鎖，市場分割，采用設(shè)卡堵口、提高標(biāo)準(zhǔn)、價(jià)格差別、稅收歧視、信貸歧視等各種手段限制外地商品進(jìn)入本地市場或限制本地商品流向外地市場，限制地區(qū)間的競爭。其主要表現(xiàn)為地方政府為企業(yè)組織生產(chǎn)要素和劃分銷售市場，企業(yè)為地方政府提供財(cái)政收入。

2、部門貿(mào)易壁壘。即政府的經(jīng)濟(jì)主管部門為保護(hù)其特定行業(yè)的企業(yè)與經(jīng)濟(jì)利益而實(shí)施的排斥、限制或妨礙其它企業(yè)參與競爭的行為。如公安部門指定辦理身份證的照相單位，交通管理部門限定他人到指定的停車廠停車等。

3、政府限定交易。即政府和政府行政部門濫用行政權(quán)力，限定他人購買使用其指定經(jīng)營者的商品，服務(wù)和勞務(wù)，限制其他經(jīng)營者正當(dāng)?shù)慕?jīng)營活動(dòng)。通常表現(xiàn)為直接和間接兩種方式。前者是政府或政府部門以文件或其他公開的形式直接要求他人購買其指定的商品，后者指政府或政府部門限制他人購買商品的選擇權(quán)，從而達(dá)到限定他人購買其指定商品的目的。實(shí)踐中，諸如指定建筑項(xiàng)目承包商、限定出租車車型等行為均屬于這種情況。

4、設(shè)立行政公司。即政府和政府部門濫用行政權(quán)力，設(shè)立在一定行業(yè)具有統(tǒng)制功能的公司。行政公司兼具經(jīng)營和管理的職能，既具有商事公司所沒有的行政管理權(quán)，也具有行政機(jī)關(guān)所沒有的經(jīng)營權(quán)，實(shí)現(xiàn)了金錢和行政權(quán)力的結(jié)合。這種公司的優(yōu)勢不是在競爭中形成的，其實(shí)質(zhì)也不是經(jīng)濟(jì)優(yōu)勢，而是濫用行政權(quán)力的結(jié)果。

二、行政性壟斷的危害和成因

（一）行政性壟斷的危害

根據(jù)我國《反不正當(dāng)競爭法》的規(guī)定，行政性壟斷是指政府及其所屬部門超越或?yàn)E用行政職權(quán)而實(shí)施的后果表現(xiàn)為限制競爭或破壞競爭秩序的行為。具體而言，其危害主要表現(xiàn)為以下幾個(gè)方面：

1、行政性壟斷使行政機(jī)關(guān)無法發(fā)揮正常職能。

在市場經(jīng)濟(jì)的發(fā)展進(jìn)程中，始終存在著如何協(xié)調(diào)發(fā)揮市場與政府的作用的問題。而現(xiàn)代市場經(jīng)濟(jì)國家的政府都會(huì)通過一定措施干預(yù)和規(guī)范經(jīng)濟(jì)。我國在完善市場經(jīng)濟(jì)體制過程中也存在著處理市場與政府之間關(guān)系的問題。

從競爭法的角度講，市場與政府之間的關(guān)系問題，其實(shí)質(zhì)就是如何合理界定并實(shí)現(xiàn)政府及其所屬部門適應(yīng)市場經(jīng)濟(jì)需求的職責(zé)權(quán)限，市場經(jīng)濟(jì)作為有效配置資源的經(jīng)濟(jì)運(yùn)行機(jī)制是迄今最有活力的一種經(jīng)濟(jì)形式，但是自發(fā)的市場有“失靈”的時(shí)候，表現(xiàn)在競爭領(lǐng)域就是市場的無序競爭。在此情況下，需要政府介入市場，具體就是國家以競爭法的方式確定競爭的領(lǐng)域、競爭的原則、競爭的手段與方式、競爭的責(zé)任等有關(guān)整體競爭秩序的內(nèi)容；在競爭狀態(tài)下，依法保護(hù)競爭者的合法權(quán)益，實(shí)現(xiàn)有序競爭的目標(biāo)，調(diào)整國家的競爭政策與目標(biāo)，并在實(shí)踐中付諸實(shí)施。

由此可見，在國家確保競爭的前提下，無論市場競爭如何變化，政府及其所屬部門即行政機(jī)關(guān)在市場競爭中的職能只能界定在規(guī)范、確保競爭的層面上，其職責(zé)權(quán)限設(shè)定的目的只能是維護(hù)國家法律所確定的競爭秩序。行政機(jī)關(guān)假借行政權(quán)力、濫用行政權(quán)力、超越行政職權(quán)實(shí)施的違法行為，不僅不能確保競爭的有效進(jìn)行，相反還會(huì)限制競爭或破壞競爭秩序，從而阻礙市場經(jīng)濟(jì)的發(fā)展。因此，從行政機(jī)關(guān)依法行政及其經(jīng)濟(jì)管理職能而言，行政性壟斷將會(huì)導(dǎo)致行政機(jī)關(guān)不能發(fā)揮正常職能，這將使行政機(jī)關(guān)地位或信譽(yù)下降，同時(shí)還會(huì)腐蝕行政機(jī)關(guān)及行政體制。

2、行政性壟斷破壞了統(tǒng)一市場的建立和完善。

經(jīng)濟(jì)學(xué)理論認(rèn)為，市場經(jīng)濟(jì)得以運(yùn)行的前提條件在于供求、競爭、價(jià)值等經(jīng)濟(jì)規(guī)律能夠綜合發(fā)揮作用，這些經(jīng)濟(jì)規(guī)律發(fā)揮作用的土壤是完善的市場體系，而完善的市場體系運(yùn)行要求建立統(tǒng)一的政府、統(tǒng)一的法律、統(tǒng)一的稅制、統(tǒng)一的貨幣和統(tǒng)一的國內(nèi)市場。必須打破封建割據(jù)對市場的分割和壟斷，形成全國范圍的統(tǒng)一市場，并與國際市場建立密切聯(lián)系。因此，是否具備統(tǒng)一的市場，經(jīng)營者能夠在市場中有效進(jìn)行商品生產(chǎn)與交換是判斷市場經(jīng)濟(jì)完善與否的標(biāo)志。而行政性壟斷通過種種手段制造“條塊分割”，會(huì)破壞統(tǒng)一市場的建立和完善，“政府濫用行政權(quán)力將市場作分割，用行政權(quán)力庇護(hù)一部分企業(yè)，從而侵害了另一部分市場主體的經(jīng)營權(quán)，使‘優(yōu)’不能勝，‘劣’不能汰，社會(huì)資源得不到合理有效的配置?！盵④]這必然不利于經(jīng)濟(jì)的發(fā)展，不適應(yīng)整個(gè)國內(nèi)市場和國際市場開放的要求。

3、行政性壟斷侵犯了競爭者的競爭權(quán)，也從根本上否定了競爭。

競爭是推動(dòng)市場經(jīng)濟(jì)繁榮的原動(dòng)力。事實(shí)上，競爭者依據(jù)天然的競爭權(quán)利參與競爭的過程也即市場的經(jīng)濟(jì)運(yùn)行的過程，只有保障競爭者的競爭權(quán)才能推動(dòng)市場經(jīng)濟(jì)的有效運(yùn)行，而行政性壟斷恰恰侵犯了競爭者的競爭權(quán)。

（二）行政性壟斷的成因

引發(fā)行政性壟斷的主要成因有以下三個(gè)方面：

第一，新舊經(jīng)濟(jì)體制轉(zhuǎn)換不到位是行政性市場壟斷形成的體制根源。

我國歷來就有行政干預(yù)經(jīng)濟(jì)的傳統(tǒng)，在“國家本位”的觀念之下，行政權(quán)力極度膨脹，關(guān)系國計(jì)民生的各項(xiàng)社會(huì)性事業(yè)都納入由國家統(tǒng)管的體制，經(jīng)濟(jì)發(fā)展也不例外。伴隨著社會(huì)主義市場經(jīng)濟(jì)的確定與發(fā)展，行政力量在社會(huì)經(jīng)濟(jì)運(yùn)行中的功能趨于弱化，市場機(jī)制的基礎(chǔ)作用相對強(qiáng)化，現(xiàn)代行政性壟斷幾乎都是計(jì)劃經(jīng)濟(jì)的產(chǎn)物。西方國家從18世紀(jì)取消重商主義而遵從經(jīng)濟(jì)自由主義至今，己無行政性壟斷之虞。西方發(fā)達(dá)國家的反壟斷法基本上都不涉及反行政性壟斷，這是由他們的經(jīng)濟(jì)發(fā)展歷史和現(xiàn)時(shí)的經(jīng)濟(jì)發(fā)展水平所決定的。與此相反，我國的市場經(jīng)濟(jì)體制是從高度的計(jì)劃經(jīng)濟(jì)轉(zhuǎn)軌而來的，沒有經(jīng)過像資本主義國家那樣的長期自由競爭的經(jīng)濟(jì)發(fā)展階段，行政性管制和行政性壟斷大量存在。

具體表現(xiàn)為：市場機(jī)制發(fā)育相對遲滯，對社會(huì)經(jīng)濟(jì)生活應(yīng)有的主導(dǎo)功能不能及時(shí)有效發(fā)揮，導(dǎo)致傳統(tǒng)行政體制慣性效應(yīng)的過度釋放；市場法制建設(shè)不完善與市場規(guī)范機(jī)制的殘缺，引發(fā)實(shí)現(xiàn)市場行為的無序與混亂；壟斷性行業(yè)與競爭性行業(yè)理論界定與現(xiàn)實(shí)認(rèn)定的失調(diào)，誘發(fā)行政性市場壟斷的廣泛滋生。

第二，市場壟斷利潤的誘惑是行政性市場壟斷形成的經(jīng)濟(jì)動(dòng)因。

市場經(jīng)濟(jì)的一個(gè)必然前提就是利益的分化與多元。只有在利益的多元化的基礎(chǔ)上才能產(chǎn)生市場行為的驅(qū)動(dòng)力，展開競爭。當(dāng)代中國在創(chuàng)造市場經(jīng)濟(jì)前提下，強(qiáng)調(diào)利益分化的同時(shí)，又走向了另一個(gè)極端，即利益主體的過分分化和利益配置的極端不合理。這集中體現(xiàn)為中央政府對地方政府及行業(yè)主管部門的放權(quán)，使它們自主管理的權(quán)利不斷擴(kuò)大，同時(shí)又實(shí)行財(cái)政包干，中央、地方“分灶吃飯”，所有這些都強(qiáng)化了地方和部門利益。在利益機(jī)制的驅(qū)動(dòng)下，權(quán)力與市場便容易產(chǎn)生蛻變的結(jié)合。

第三，政治體制改革與創(chuàng)新的遲滯是行政性市場壟斷形成的政治基礎(chǔ)。

世界各國社會(huì)經(jīng)濟(jì)變革的歷史與現(xiàn)實(shí)充分表明，政治體制改革與經(jīng)濟(jì)體制創(chuàng)新的有機(jī)結(jié)合是一個(gè)社會(huì)進(jìn)步與經(jīng)濟(jì)發(fā)展的根本動(dòng)力；而且，與各國實(shí)際國情相聯(lián)系，政治體制改革與經(jīng)濟(jì)體制創(chuàng)新的時(shí)空序列呈現(xiàn)出明顯的多樣性。

就我國的情況而言，經(jīng)濟(jì)體制改革在沒有政治體制改革突破的情況下已經(jīng)走到了盡頭；在市場經(jīng)濟(jì)條件下，在我國經(jīng)濟(jì)體制明顯創(chuàng)新的同時(shí)，作為上層建筑的政治體制也進(jìn)行過部分改革，但從總體上講仍然維持著傳統(tǒng)計(jì)劃經(jīng)濟(jì)時(shí)期的框架模式，特別是政府機(jī)構(gòu)與政府職能方面變革不大，從而對行政性市場壟斷人為遷就與放任，使其得以發(fā)展與蔓延，為經(jīng)濟(jì)體制改革的深化設(shè)置了不應(yīng)有的障礙。更為嚴(yán)重的是，在市場化改革日趨深入的社會(huì)背景之下，由于政治體制改革滯后與政府機(jī)構(gòu)職能轉(zhuǎn)換不到位，致使權(quán)力蛻變?yōu)橐环N壟斷性的利益資源，從而產(chǎn)生權(quán)錢交易與行政腐敗，最終導(dǎo)致市場失效與權(quán)力異化，難以真正實(shí)現(xiàn)以市場為基礎(chǔ)的資源優(yōu)化配置。

三、行政性壟斷的法律規(guī)制

行政性壟斷是計(jì)劃經(jīng)濟(jì)體制向市場經(jīng)濟(jì)體制過渡的一種伴生物，其生存土壤是資源配置的計(jì)劃性和行政隸屬性，其產(chǎn)生條件是政企不分、政資不分的政府職能尚未根本改變。改革使計(jì)劃經(jīng)濟(jì)體制下政府管理的無限性不存在了，但經(jīng)濟(jì)體制改革突出了利益的多元化。行政性壟斷由于行政權(quán)力的介入，使得它比經(jīng)濟(jì)壟斷對市場公平競爭的危害性更大，據(jù)經(jīng)濟(jì)學(xué)家胡鞍鋼研究，這種腐敗所造成的損失已達(dá)五百多億元到一千多億元，并且直接使人民的福利遭到侵害。

從法律上來說，要解決我國現(xiàn)存的行政性壟斷行為，可以考慮從以下方面入手：

（一）運(yùn)用行政指導(dǎo)制止行政性壟斷行為

行政指導(dǎo)是國家行政管理的重要方法之一。它是指國家行政機(jī)關(guān)在其所管轄的事務(wù)的范圍內(nèi)，對于特定的行政相對人，運(yùn)用非強(qiáng)制性手段，獲得相對人的同意或協(xié)助，指導(dǎo)行政相對人采取或不采取某種行為，以實(shí)現(xiàn)一定行政目的的行為。工商行政管理機(jī)關(guān)作為《反不正當(dāng)競爭法》的主要監(jiān)督檢查機(jī)關(guān)，在現(xiàn)有法律未明確規(guī)定工商行政管理機(jī)關(guān)對行政性壟斷具有處罰權(quán)的情況下，可以運(yùn)用行政指導(dǎo)制止行政性壟斷行為。工商行政管理機(jī)關(guān)在對行政性壟斷行為主動(dòng)調(diào)查，查清事實(shí)后，可以向行為人的上級機(jī)關(guān)提出行政建議，建議其責(zé)令改正，或者直接向?qū)嵤┬姓詨艛嗟臋C(jī)關(guān)提出行政告誡，建議其改正違法行為。

（二）嚴(yán)格執(zhí)行現(xiàn)有的《反不正當(dāng)競爭法》

根據(jù)《反不正當(dāng)競爭法》第三十條的規(guī)定，政府及其所屬部門違反本法第七條的規(guī)定，實(shí)施限定他人購買其指定的經(jīng)營者的商品，限制經(jīng)營者正當(dāng)?shù)慕?jīng)營活動(dòng)，限制外地商品流向本地市場或者限制本地商品流向外地市場的行政性壟斷行為的，由上級機(jī)關(guān)責(zé)令其改正，情節(jié)嚴(yán)重的，由同級或上級機(jī)關(guān)對直接責(zé)任人員給予行政處分。政府及其所屬部門實(shí)施上述行為的，工商行政管理機(jī)關(guān)可以在查清事實(shí)的基礎(chǔ)上，向同級或者上級政府及其所屬部門提出行政建議，建議其停止限制競爭行為，消除限制競爭行為的后果。在政府及其所屬部門實(shí)施的限制競爭行為中，被指定的經(jīng)營者借此銷售質(zhì)次價(jià)高商品或者濫收費(fèi)用的，工商行政管理機(jī)關(guān)應(yīng)當(dāng)立案查處，按照《反不正當(dāng)競爭法》第三十條的規(guī)定，沒收其違法所得，可以根據(jù)情節(jié)處以違法所得一倍以上三倍以下的罰款。

（三）借鑒相關(guān)國家立法經(jīng)驗(yàn)，盡快制定我國的反壟斷法

中國現(xiàn)階段存在的行政性壟斷對市場經(jīng)濟(jì)新秩序的危害要遠(yuǎn)遠(yuǎn)大于經(jīng)濟(jì)性壟斷。所以，中國反壟斷立法規(guī)制的重點(diǎn)也應(yīng)當(dāng)放在反對行政性壟斷上來。

其他國家反壟斷法中也有對行政性壟斷的規(guī)定，如匈牙利的《禁止不正當(dāng)競爭法》、保加利亞的《反壟斷法》都明確規(guī)定，如果國家行政機(jī)關(guān)或地方政府機(jī)構(gòu)做出可能產(chǎn)生壟斷、損害競爭自由的決定，必須予以制止[⑤]。又如作為轉(zhuǎn)型國家代表的俄羅斯，反壟斷法對行政性壟斷的規(guī)制更為明確具體。俄羅斯在1995年3月25日出臺了《關(guān)于競爭和在商品市場中限制壟斷活動(dòng)的法律》，用三個(gè)條款對行政性壟斷做出了規(guī)制。主要內(nèi)容有：

第一，對行政機(jī)構(gòu)抑制競爭的法令和行為的規(guī)制。依據(jù)該法第7條規(guī)定：(1)對機(jī)構(gòu)的限制競爭的法律法令的禁止。(2)機(jī)構(gòu)不得在任何領(lǐng)域中無理由地阻礙經(jīng)濟(jì)實(shí)體的活動(dòng)。一是不得禁止經(jīng)濟(jì)實(shí)體從俄聯(lián)邦的一個(gè)區(qū)域進(jìn)行銷售（購買、交易、收購）的權(quán)利。二是不得對經(jīng)濟(jì)實(shí)體下達(dá)指令，要求對特定買方（消費(fèi)者）團(tuán)體優(yōu)先購買商品或優(yōu)先簽訂契約，而不顧俄聯(lián)邦的法規(guī)和正式法令所規(guī)定的優(yōu)先順序。三是不得在任何活動(dòng)領(lǐng)域中無正當(dāng)理由阻礙創(chuàng)建新經(jīng)濟(jì)實(shí)體。無理由地授予特定經(jīng)濟(jì)實(shí)體或若干經(jīng)濟(jì)實(shí)體以好處，使這些實(shí)體與在同一商品市場中運(yùn)行的其他經(jīng)濟(jì)實(shí)體相比，處于更優(yōu)越的特權(quán)地位。四是對經(jīng)濟(jì)實(shí)體的形成、重組和停業(yè)所的決策以及授予一個(gè)或若干經(jīng)濟(jì)實(shí)體的特權(quán)，在俄聯(lián)邦立法機(jī)關(guān)的法令未做規(guī)定的情況下，都必須經(jīng)過反壟斷當(dāng)局的批準(zhǔn)。(3)對出于制造和銷售壟斷商品的目的而設(shè)立機(jī)構(gòu)的限制。

第二，對行政機(jī)構(gòu)抑制競爭的協(xié)議的規(guī)制。根據(jù)第8條的規(guī)定，一個(gè)聯(lián)邦行政權(quán)力機(jī)構(gòu)、俄聯(lián)邦部門的行政權(quán)力機(jī)構(gòu)和市政當(dāng)局與另一個(gè)聯(lián)邦行政權(quán)力機(jī)構(gòu)、聯(lián)邦部門的行政權(quán)力機(jī)構(gòu)、市政當(dāng)局達(dá)成的任何形式的協(xié)議(協(xié)同行動(dòng))，如果導(dǎo)致或可能導(dǎo)致抑制競爭或損害其他經(jīng)濟(jì)實(shí)體或自然人的利益時(shí)，可根據(jù)已建立的程序被全部或部分禁止，或被宣布為無效。這些協(xié)議是指可以產(chǎn)生下列后果的協(xié)議：(1)抬高、壓低或操縱價(jià)格(價(jià)目表)；(2)劃分市場范圍、總銷售額或購買額、所售商品的等級或賣方或買方(消費(fèi)者)集團(tuán)；(3)限制經(jīng)濟(jì)實(shí)體進(jìn)入市場或?qū)⑵渑懦谑袌鲋狻?/p>

第三，對權(quán)力經(jīng)商的規(guī)制。根據(jù)第9條的規(guī)定,不允許國家權(quán)力機(jī)構(gòu)和國家行政機(jī)構(gòu)的官員參與企業(yè)性活動(dòng),禁止官員從事下列活動(dòng)：(1)參與自主的企業(yè)活動(dòng)；(2)擁有企業(yè)；(3)在一個(gè)公司或合伙機(jī)構(gòu)的全體會(huì)議上直接或通過代表行使賦予其所持有的股票、捐贈(zèng)、股份或共享股份的表決權(quán)；(4)在一個(gè)經(jīng)濟(jì)實(shí)體的管理機(jī)構(gòu)中占有一個(gè)職位。[⑥]

僅對照俄羅斯的立法實(shí)踐就可以發(fā)現(xiàn)，中國目前的行政性壟斷的法律規(guī)制存在以下問題：

第一，尚未出臺專門的反壟斷立法，法律體系不完整。外國尤其是轉(zhuǎn)型國家,與中國有著相同的經(jīng)濟(jì)基礎(chǔ)、社會(huì)制度、文化背景，目前都屬于轉(zhuǎn)制國家，都處于從計(jì)劃經(jīng)濟(jì)向市場經(jīng)濟(jì)轉(zhuǎn)軌過程中。但這些國家在轉(zhuǎn)制工作一開始，就注意到了運(yùn)用反壟斷法對行政壟斷進(jìn)行規(guī)制問題，積極制定了反壟斷法，并把行政性壟斷作為重要反壟斷任務(wù)進(jìn)行規(guī)制。而中國的各種反行政性壟斷規(guī)定只是散見于各種單行法律規(guī)范之中，這些現(xiàn)行規(guī)則零散在眾多的《條例》、《通知》、《暫行規(guī)定》和部分法律中，沒有形成完整的法律體系。

第二，法律級次低，權(quán)威性差。大部分規(guī)則是國務(wù)院各部委的行政法規(guī),權(quán)威性不夠?，F(xiàn)代反壟斷法從1890年美國《謝爾曼法》起已發(fā)展了100多年。無論是英美法系的美國,還是大陸法系的日本，還是英美法、大陸法相滲透的歐盟,都形成了既有個(gè)性又有共性的反壟斷法律制度體系，這其中絕大多數(shù)都對行政性壟斷作了明確的規(guī)制。雖然反行政性壟斷在市場經(jīng)濟(jì)國家不是重點(diǎn)內(nèi)容,但只要有政府,只要政府還在經(jīng)濟(jì)領(lǐng)域行使權(quán)力，就有可能產(chǎn)生行政壟斷。用立法的形式，特別是高級次的法律形式限制行政性壟斷，十分必要。

第三，法律責(zé)任規(guī)制水平低,約束力不夠。僅出臺的《反不正當(dāng)競爭法》，在該法中對政府濫用權(quán)力限制競爭的法律救濟(jì)手段，只規(guī)定“由上級機(jī)關(guān)責(zé)令其改正”。實(shí)踐中，往往上級機(jī)關(guān)對濫用行政權(quán)力的行為熟視無睹，或者采取大事化小、小事化了的態(tài)度，從而使受害者的合法權(quán)益得不到保護(hù)，政府濫用權(quán)力的行為得不到糾正。相比較外國反壟斷法法律責(zé)任規(guī)定全面,一般都具有民事責(zé)任、行政責(zé)任和刑事責(zé)任。

第四，規(guī)制的范圍過窄，尚不能全面制止行政性壟斷。從目前的規(guī)定上看，主要集中在對政府及其所屬部門和公用企業(yè)的限制競爭上。美國在20世紀(jì)70年代末，在反壟斷法實(shí)踐中就確立了“同等對等”原則,規(guī)定政府行政機(jī)關(guān),在實(shí)施壟斷、限制競爭時(shí)與企業(yè)實(shí)施壟斷、限制競爭時(shí)處于同等的法律地位，同樣受反壟斷法的調(diào)整。[⑦]

打破行政性壟斷，不僅涉及到行業(yè)管理體制的變更，更直接涉及行業(yè)既得利益的調(diào)整。許多壟斷企業(yè)都是由國家或地方政府直接投資興辦的，不可避免地帶有濃重的行政色彩，表現(xiàn)在政府既是這些壟斷企業(yè)管理政策的制定者又是監(jiān)督者，還是具體業(yè)務(wù)的實(shí)際經(jīng)營者。這種狀況短期內(nèi)難以完全消失，也是中國制定反壟斷法的障礙所在。各國反壟斷法的立法實(shí)踐都注意到這一問題，并在行政性壟斷的行政主體的責(zé)任、執(zhí)法機(jī)構(gòu)上作了明確具體的規(guī)定。我們應(yīng)當(dāng)博采眾長，從中國實(shí)際出發(fā)，結(jié)合中國國情，制定一部既具有本國特色、又與國際接軌的將行政性壟斷的規(guī)制作為重要內(nèi)容的科學(xué)完備的反壟斷法。

參考文獻(xiàn)：

1.文海興、王艷林：《公平競爭法研究》，貴州人民出版社1995年版。

2.王保樹：《論反壟斷法對行政性壟斷的規(guī)制》，載《中國社會(huì)科學(xué)院研究生院學(xué)報(bào)》1998年第5期。

3.姜彥君：《中外行政性壟斷與反壟斷法規(guī)制的比較研究》，載《政法論壇》2002年第6期。

4.王曉曄：《依法規(guī)范行政性限制競爭行為》，載《法學(xué)研究》，1998年第3期。

5.季曉南主編：《中國反壟斷法研究》，人民法院出版社2001年版。

6.《各國反壟斷法匯編》編選組：《各國反壟斷法匯編》，人民法院出版社2001年版。

7.黃欣，周昀：《行政壟斷與反壟斷立法研究》，載《中國法學(xué)》2001年第3期。

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[①]文海興、王艷林：《公平競爭法研究》，貴州人民出版社1995年版，第128頁。

[②]王保樹：《論反壟斷法對行政性壟斷的規(guī)制》，載《中國社會(huì)科學(xué)院研究生院學(xué)報(bào)》1998年第5期。

[③]姜彥君：《中外行政性壟斷與反壟斷法規(guī)制的比較研究》，載《政法論壇》2002年第6期。

[④]王曉曄：《依法規(guī)范行政性限制競爭行為》，載《法學(xué)研究》，1998年第3期，P91。

[⑤]季曉南.中國反壟斷法研究[M].北京:人民法院出版社，2001版，P435。

[⑥]《各國反壟斷法匯編》編選組：《各國反壟斷法匯編》，人民法院出版社2001年版，P598-600。

[⑦]黃欣、周昀：《行政壟斷與反壟斷立法研究》[J]中國法學(xué),2001,(3)P105

摘要：本文探討了現(xiàn)代市場經(jīng)濟(jì)條件下的行政性壟斷。簡要分析了其含義、實(shí)質(zhì)、危害、成因，并結(jié)合國外的壟斷法立法實(shí)踐，提出我國行政性壟斷立法的缺陷，并嘗試從這些方面入手，找尋解決方法。

關(guān)鍵詞：行政性壟斷反壟斷法立法規(guī)制