導(dǎo)語：資產(chǎn)管理機(jī)構(gòu)信義義務(wù)制度研究一文來源于網(wǎng)友上傳，不代表本站觀點，若需要原創(chuàng)文章可咨詢客服老師，歡迎參考。

摘要：投資者保護(hù)是維系資產(chǎn)管理行業(yè)良性發(fā)展的關(guān)鍵一環(huán)，英美法系多年的實踐證實了信義義務(wù)制度的重要性。為了使信義義務(wù)規(guī)則能夠在我國最終落地并有效實施，以民事裁判為視角，確定信義義務(wù)的概念與性質(zhì)，并肯定信義義務(wù)規(guī)則可作為民事裁判援引的依據(jù)，明確信義義務(wù)的法律性質(zhì)與內(nèi)涵、義務(wù)主體及法律責(zé)任等內(nèi)容，不失為投資者在權(quán)益受損時通過有效的民事裁判程序獲得民事救濟(jì)，進(jìn)而推動資管行業(yè)良性發(fā)展的可行路徑。

關(guān)鍵詞：資管新規(guī)；資管機(jī)構(gòu)；信義義務(wù)；背信責(zé)任

一、信義義務(wù)概述

信義義務(wù)一詞源于英美法系，是英美法系國家保護(hù)金融消費者的一個獨特制度。不過，英美法系并未對信義義務(wù)進(jìn)行明確規(guī)定，而是通過一系列判例對其進(jìn)行判定：信義關(guān)系看似為民事主體間平等的法律關(guān)系，但究其本質(zhì)，在信義關(guān)系中，受托人擁有以自己行為改變受益人法律地位的能力，而受益人則必須承受這種被改變的法律后果，受益人實際上處于相對弱勢的地位，信義關(guān)系實為特定當(dāng)事人之間的一種不對等的法律關(guān)系。

二、我國資管機(jī)構(gòu)信義義務(wù)制度構(gòu)建的可行性分析

（一）經(jīng)驗借鑒與信義義務(wù)的擴(kuò)張。信義義務(wù)源自英美，經(jīng)過英美法系國家多年的司法實踐，已經(jīng)形成了系統(tǒng)的認(rèn)定與判斷標(biāo)準(zhǔn)，且基于其法律制度優(yōu)越性被不少大陸法系國家和地區(qū)引進(jìn)。英美法系國家并未對信義義務(wù)的內(nèi)容以及判斷標(biāo)準(zhǔn)進(jìn)行明文規(guī)定，而是在司法判例中明確信義義務(wù)的判定規(guī)則，其內(nèi)容也在司法實踐中逐步豐富與完善。早在1950年，日本便在其成文法中成功引進(jìn)了信義義務(wù)中的忠誠義務(wù)，發(fā)展到2006年，信義義務(wù)的內(nèi)容也得到了進(jìn)一步完善與充實。根據(jù)其《金融商品交易法》的規(guī)定，忠實義務(wù)和善管義務(wù)已成為金融業(yè)者最具普遍性的規(guī)制要求。同時，我國臺灣地區(qū)的《金融消費者保護(hù)法》中第7條，也是典型的信義義務(wù)規(guī)定。（二）我國信義義務(wù)的立法現(xiàn)狀與司法實踐。1.立法現(xiàn)狀?？v觀我國現(xiàn)今的法律體系，與信義義務(wù)有關(guān)的法律規(guī)定有：（1）《中華人民共和國公司法》（以下簡稱《公司法》）中引入了董事、監(jiān)事和髙級管理人員的信義義務(wù)。（2）《中華人民共和國信托法》（以下簡稱《信托法》）設(shè)定了資產(chǎn)管理信托模式。有學(xué)者認(rèn)為，《中華人民共和國證券投資基金法》（以下簡稱《證券投資基金法》）第九條的規(guī)定，是信義義務(wù)在我國金融法中的首次引入。（3）中國人民銀行、中國銀行保險監(jiān)督管理委員會、中國證券監(jiān)督管理委員會、國家外匯管理局聯(lián)合的《關(guān)于規(guī)范金融機(jī)構(gòu)資產(chǎn)管理業(yè)務(wù)的指導(dǎo)意見》（以下簡稱《資管新規(guī)》）第二條的內(nèi)容，也體現(xiàn)了受托人須秉承信義義務(wù)的基本原則?？梢姡覈谥贫ń鹑诜I(lǐng)域法律時，已經(jīng)注意到信義義務(wù)的特殊地位。不過，由于過于關(guān)注與強(qiáng)調(diào)金融機(jī)構(gòu)的營利性，導(dǎo)致信義義務(wù)還未被全面引進(jìn)，且即便引入了信義義務(wù)的基本內(nèi)容，法律文本中也并未直接使用信義義務(wù)一詞，而是運用了其他具備信義義務(wù)本質(zhì)內(nèi)容的詞匯。此外，新出臺的對資產(chǎn)管理業(yè)影響重大的《資管新規(guī)》，雖進(jìn)一步強(qiáng)調(diào)了信義義務(wù)的內(nèi)涵，但又存在著法律效力位階較低等問題。因此，信義義務(wù)在我國立法中雖然已經(jīng)有了一定的實踐，但仍存在進(jìn)一步完善的空間。2.司法實踐。在司法裁判中，近年來，法院在審理資管業(yè)務(wù)相關(guān)案例時，越來越多地對信義義務(wù)的存在進(jìn)行有效認(rèn)定，雖并未明確使用信義義務(wù)一詞，但其關(guān)注點與信義義務(wù)的實質(zhì)別無二致。本研究以“適當(dāng)性義務(wù)”“忠實義務(wù)”等為關(guān)鍵詞，在裁判文書網(wǎng)進(jìn)行了案例檢索，發(fā)現(xiàn)與此相關(guān)的司法審判案件并非少數(shù)，搜索結(jié)果如下：（1）以“適當(dāng)性義務(wù)”為關(guān)鍵詞進(jìn)行檢索，裁判視點圍繞“適當(dāng)性義務(wù)的內(nèi)容、法律責(zé)任、證明標(biāo)準(zhǔn)及舉證責(zé)任”，典型案例有“中國建設(shè)銀行股份有限公司北京恩濟(jì)支行與王翔財產(chǎn)損害賠償糾紛（北京市第一中級人民法院〔2018〕京01民終8761號）”。（2）以“忠實義務(wù)”為關(guān)鍵詞進(jìn)行檢索，裁判視點為“維護(hù)基金財產(chǎn)的獨立性系管理人的重要職責(zé)，投資人有權(quán)因管理人未履行該義務(wù)而訴請解除合同并賠償損失”，典型案例有“北京鋒達(dá)資產(chǎn)管理中心與張小溪合同糾紛（北京市第三中級人民法院〔2017〕京03民終7234號）”。（3）以“背信責(zé)任”為關(guān)鍵詞進(jìn)行檢索，裁判視點包括“背信行為與損害后果之間的因果關(guān)系，在區(qū)分原因力的情況下判定背信責(zé)任以及在資管計劃未進(jìn)行清算分配的情況下，投資者主張受托人存在違約行為而承擔(dān)賠償責(zé)任的，可能會因損害結(jié)果未固定而無法得到法院的支持”，典型案例有“彭偉、中信信托有限責(zé)任公司等營業(yè)信托糾紛（北京市第三中級人民法院〔2018〕京03民終13862號）”。顯然，法院對資產(chǎn)管理業(yè)務(wù)中信托關(guān)系的認(rèn)定已經(jīng)有了一個比較明確的指向，也越來越多地肯定信義義務(wù)的存在。信義義務(wù)制度的構(gòu)建確非易事，但英美法系國家多年的實踐經(jīng)驗以及我國在信義義務(wù)方面已有的立法探索與司法實踐，均為我國信義義務(wù)規(guī)則制定奠定了良好的基礎(chǔ)?；诖耍尾灰悦袷虏门袨橐暯牵瑥男帕x義務(wù)法律性質(zhì)的確定入手，肯定信義義務(wù)規(guī)則可作為民事裁判援引的法律依據(jù)，明確信義義務(wù)的內(nèi)涵、義務(wù)主體及法律責(zé)任等內(nèi)容，以為信義義務(wù)制度構(gòu)建以及投資者權(quán)益保護(hù)提供可行路徑呢？

三、資產(chǎn)管理機(jī)構(gòu)信義義務(wù)制度的構(gòu)建———以民事裁判為視角

以民事裁判為視角構(gòu)建信義義務(wù)的規(guī)則體系，是指在投資者因投資建議提供者的行為遭受損失，欲通過民事裁判程序維護(hù)其合法權(quán)益時，可直接援引信義義務(wù)規(guī)則要求相應(yīng)的義務(wù)主體承擔(dān)法律責(zé)任。具體而言，一是要明確信義義務(wù)的法律性質(zhì)以肯定其可以作為民事裁判的援引依據(jù)。二是要明確信義義務(wù)指向的主體以及所包含的具體內(nèi)容，使投資者知曉在何種情形下可以誰作為索賠對象。三是明晰背信行為發(fā)生時的具體責(zé)任承擔(dān)方式，使得投資者權(quán)益保護(hù)落到實處。（一）信義義務(wù)前提———明確法律性質(zhì)。欲在現(xiàn)有的法律框架下，對一項在司法實踐中實際已經(jīng)初露端倪但在成文法中尚未得到明文規(guī)定的內(nèi)容進(jìn)行制度構(gòu)建，并明確其可作為民事裁判援引的依據(jù)，首要任務(wù)即為明確界定其法律性質(zhì)。數(shù)年來，法律理論界與實務(wù)界對信義義務(wù)的定性一直爭論不休，其中認(rèn)為信義義務(wù)是法定義務(wù)或合同義務(wù)這兩種觀點成為探討的主流觀點，但始終未能達(dá)成一致。本研究認(rèn)為，根據(jù)信義義務(wù)的緣起以及在實踐中具體運用的場景、功能等多方面看來，信義義務(wù)并非僅具有單一的屬性，而是一種復(fù)合型義務(wù)。資產(chǎn)管理的法律關(guān)系是信托，信義義務(wù)產(chǎn)生于信義關(guān)系，信義關(guān)系因承諾信托而設(shè)立。根據(jù)《信托法》第二十五條，信托合同規(guī)定雙方權(quán)利與義務(wù)的具體內(nèi)容，并作為評價管理人是否履行相關(guān)義務(wù)（包括信義義務(wù)）的依據(jù)，信義義務(wù)具有合同義務(wù)的典型特征。同時，資管關(guān)系中，管理人與投資者之間表面上看是基于合同而產(chǎn)生的合同關(guān)系，雙方享有平等的權(quán)利義務(wù)，但在資管產(chǎn)品的實際運作過程中，由于行業(yè)壁壘等原因，雙方的法律地位具有實質(zhì)上的不對等，這種不對等性需要以法律的強(qiáng)制性來予以糾正和平衡。因此，將信義義務(wù)單純地視為合同義務(wù)或法定義務(wù)的觀點均具有一定的局限性。綜合看來，信義義務(wù)是一種復(fù)合型義務(wù)，信義義務(wù)的具體內(nèi)容由當(dāng)事人在信托合同中約定，但合同中約定的信義義務(wù)必須接受法律的審視，即合同中沒有約定的義務(wù)內(nèi)容，法律規(guī)定自然補充填補空白；合同中約定的內(nèi)容與法律強(qiáng)制性內(nèi)容沖突的，則約定內(nèi)容無效，而適用法律規(guī)定的強(qiáng)制性內(nèi)容。（二）信義義務(wù)主體的確認(rèn)。欲要肯定信義義務(wù)這一復(fù)合型法律義務(wù)可作為民事裁判援引的依據(jù)，明確其義務(wù)主體是后續(xù)保護(hù)程序的關(guān)鍵。在資管業(yè)務(wù)中，負(fù)有信義義務(wù)的主體可能涉及資產(chǎn)管理機(jī)構(gòu)（以下簡稱資管機(jī)構(gòu)）以及任職于該機(jī)構(gòu)的高管甚至普通工作人員。1.資管機(jī)構(gòu)資管機(jī)構(gòu)作為合同一方當(dāng)事人直接與投資者訂立了相關(guān)協(xié)議，投資者通過協(xié)議或者法律規(guī)定便直接與資管機(jī)構(gòu)形成信義關(guān)系，資管機(jī)構(gòu)也就自然成為了資管業(yè)務(wù)中信義義務(wù)的義務(wù)主體。2.資管機(jī)構(gòu)高管根據(jù)我國《公司法》的規(guī)定，資管機(jī)構(gòu)高管對資管機(jī)構(gòu)負(fù)有信義義務(wù)，而并無其他法律表明高管人員對投資者具有信義義務(wù)。因此，在資管業(yè)務(wù)中，因高管個人原因?qū)е沦Y管機(jī)構(gòu)違反對投資者的信義義務(wù)時，資管機(jī)構(gòu)應(yīng)首先對投資者承擔(dān)信義義務(wù)違反后的相關(guān)責(zé)任，而后資管機(jī)構(gòu)有權(quán)要求高管對機(jī)構(gòu)承擔(dān)相應(yīng)信義義務(wù)。3.資管機(jī)構(gòu)工作人員資管機(jī)構(gòu)工作人員因其行為將會認(rèn)定為職務(wù)行為，故在資管業(yè)務(wù)中因工作人員原因造成投資者財產(chǎn)損失時，根據(jù)我國現(xiàn)有法律規(guī)定，投資者可要求資管機(jī)構(gòu)承擔(dān)相應(yīng)責(zé)任，資管機(jī)構(gòu)可再對工作人員進(jìn)行追償。鑒于資管業(yè)務(wù)的具體運行與操作流程以及資管機(jī)構(gòu)工作人員職位權(quán)限或?qū)I(yè)知識的便利，工作人員個人往往是背信行為的直接實施者，很多學(xué)者建議將資管機(jī)構(gòu)的工作人員也納入信義義務(wù)主體的范疇，以更好地約束資管機(jī)構(gòu)工作人員的業(yè)務(wù)行為，更好地維護(hù)投資者利益。本研究認(rèn)為，直接將資管機(jī)構(gòu)工作人員認(rèn)定為信義義務(wù)主體并非可行之舉，主要原因：一是我國現(xiàn)有的法律制度，已經(jīng)將資管機(jī)構(gòu)與資管機(jī)構(gòu)工作人員之間的法律關(guān)系，以及因工作人員個人原因造成工作單位損失時的責(zé)任分擔(dān)方式均予以明確，現(xiàn)行法律體系已經(jīng)能夠解決此類問題。二是在實踐中并不具備足夠的可行性。作為個人，工作人員一般并不具備足夠的經(jīng)濟(jì)能力對投資者進(jìn)行賠償，這也就間接導(dǎo)致雖有義務(wù)與責(zé)任的存在，但并不能實際執(zhí)行，于投資者并非實質(zhì)有益。綜上，為了更好地維護(hù)投資者的利益，由直接與投資者訂立協(xié)議的資管機(jī)構(gòu)作為信義義務(wù)主體具有明確的法律依據(jù)與法理支持，不失為最直觀有效的方式。（三）信義義務(wù)內(nèi)容。根據(jù)英美法系經(jīng)驗與我國的司法實踐，概括起來，信義義務(wù)的基本內(nèi)容為忠實義務(wù)與注意義務(wù)。忠實義務(wù)與注意義務(wù)二者分別從消極與積極兩個視角對信義義務(wù)進(jìn)行了界定，一是強(qiáng)調(diào)信義義務(wù)主體不得為自利行為；二是強(qiáng)調(diào)信義義務(wù)主體的具體行為應(yīng)達(dá)到普遍的謹(jǐn)慎合理標(biāo)準(zhǔn)。需要特別強(qiáng)調(diào)的是，對于忠實義務(wù)與注意義務(wù)的理解不應(yīng)過于刻板，而應(yīng)把握“實質(zhì)重于形式”的原則，對個案中的具體義務(wù)內(nèi)容進(jìn)行考察。資管業(yè)務(wù)涉及眾多行業(yè)，針對不同類型的資管機(jī)構(gòu)，其信義義務(wù)下忠實義務(wù)及注意義務(wù)的具體內(nèi)容，在保持核心理念一致的同時可以存在不同，對信義義務(wù)的把握更是不能拘泥于語言文字。進(jìn)一步說，由于資產(chǎn)管理是一項系統(tǒng)性過程，故在資管業(yè)務(wù)運行的不同階段，對于信義義務(wù)內(nèi)容要求也應(yīng)當(dāng)有所區(qū)分。例如，有學(xué)者認(rèn)為，私募股權(quán)基金管理人的信義義務(wù)存在特殊性，且義務(wù)內(nèi)容應(yīng)隨著情境進(jìn)行轉(zhuǎn)換。具體來說，在PE基金融資階段，忠實義務(wù)體現(xiàn)為禁止欺詐義務(wù)，注意義務(wù)體現(xiàn)為公平對待義務(wù)；在PE基金投資階段，忠實義務(wù)體現(xiàn)為公平交易義務(wù)，注意義務(wù)體現(xiàn)為審慎投資義務(wù)；在PE基金管理階段，忠實義務(wù)體現(xiàn)為不轉(zhuǎn)移管理義務(wù)，注意義務(wù)體現(xiàn)為信息披露義務(wù)；在PE基金融資階段，忠實義務(wù)體現(xiàn)為合法行事義務(wù)，注意義務(wù)體現(xiàn)為公平交易義務(wù)。綜上，信義義務(wù)的內(nèi)容并非一成不變。對信義義務(wù)具體內(nèi)容的判定，要在其基本內(nèi)容的指引下，結(jié)合具體的交易類型與交易階段進(jìn)行合理認(rèn)定。（四）法律責(zé)任。缺失相應(yīng)法律責(zé)任的法律義務(wù)是空洞的，信義義務(wù)亦然。明確信義義務(wù)規(guī)則可作為民事裁判援引依據(jù)的關(guān)鍵點，便是明確信義義務(wù)主體存在背信行為，給投資者利益造成損害時的具體責(zé)任承擔(dān)，這樣才能更好地保護(hù)資管業(yè)務(wù)中投資者的合法權(quán)益。1.具體責(zé)任類型結(jié)合資管業(yè)務(wù)的特點以及信義義務(wù)的特性，信義義務(wù)主體違反義務(wù)時的責(zé)任類型主要存在以下三種：（1）違約責(zé)任。違約責(zé)任來源于資管機(jī)構(gòu)與投資者之間的協(xié)議內(nèi)容，信義義務(wù)主體對于協(xié)議項下約定的資產(chǎn)妥善管理等義務(wù)的違反，自然課可以違約責(zé)任。（2）侵權(quán)責(zé)任。根據(jù)我國現(xiàn)有的司法審判案例，侵權(quán)責(zé)任承擔(dān)的依據(jù)，主要在于資管機(jī)構(gòu)的不忠實及不謹(jǐn)慎行為對投資者所造成的財產(chǎn)損失。（3）法定責(zé)任。法定責(zé)任亦可被視為一種兜底性質(zhì)的責(zé)任，難以徑直地將資管機(jī)構(gòu)應(yīng)承擔(dān)的責(zé)任歸為侵權(quán)責(zé)任抑或是違約責(zé)任時，責(zé)任的依據(jù)便來源于法律所明確規(guī)定的忠實義務(wù)與注意義務(wù)。2.責(zé)任承擔(dān)方式結(jié)合我國現(xiàn)有的法律體系以及司法實踐，以下兩種責(zé)任承擔(dān)方式不失為更好地維護(hù)投資者利益的可行路徑：（1）收益歸入。依英美信托法的一般理念，受托人操縱信托財產(chǎn)或利用受托地位為自己謀利時，就該財產(chǎn)或利益將產(chǎn)生一項推定信托，即認(rèn)定受托人此時僅僅是為了受益人而享有該利益或財產(chǎn)。受益人有權(quán)要求受托人向其報賬并歸還任何未經(jīng)授權(quán)、利用信托財產(chǎn)而取得的利益，收益歸入的方式使得受托人無法從其利己行為中實質(zhì)獲益，以此來抑制受托人行使利己行為的內(nèi)心意思。我國《信托法》同樣對此加以相應(yīng)規(guī)定。因此，在探討資管機(jī)構(gòu)作為信義義務(wù)主體時，若其存在背信行為，收益歸入不失為一項強(qiáng)有力的責(zé)任承擔(dān)形式。（2）損害賠償。在英美法中，對于違背普通法中的注意義務(wù)，不遵守董事合同或者公司憲章的行為，損害賠償是適當(dāng)?shù)木葷?jì)措施。同樣，損害賠償也是我國《民法總則》規(guī)定的民事責(zé)任承擔(dān)方式。結(jié)合資管業(yè)務(wù)的特征，資管機(jī)構(gòu)存在違反注意義務(wù)等行為，給投資者造成任何財產(chǎn)損失時，損害賠償責(zé)任自然也可成為考慮的責(zé)任承擔(dān)形式之一。從我國立法理念與司法實踐來看，歸入救濟(jì)關(guān)注的是侵權(quán)行為加害人的地位，即要求加害人放棄所獲得的收益。而損害賠償?shù)木葷?jì)方式，關(guān)注的是侵權(quán)行為受害人的地位，即填補由侵權(quán)行為帶來的可訴性損失。故損害賠償?shù)牧⒎康?，是要使受害人的地位恢?fù)到侵權(quán)行為未發(fā)生時其應(yīng)有的地位；歸入救濟(jì)的目的，則是要使加害人的地位恢復(fù)到侵權(quán)行為沒有發(fā)生時其應(yīng)有的地位。兩者各有側(cè)重點，共同維護(hù)投資者合法權(quán)益。

四、結(jié)論

投資者保護(hù)是維系資管行業(yè)良性發(fā)展的關(guān)鍵一環(huán)，英美法系多年的實踐證實了信義義務(wù)制度的重要性。為了使信義義務(wù)規(guī)則能夠在我國最終落地并有效實施，以民事裁判為視角，確定信義義務(wù)的概念與性質(zhì)，并肯定信義義務(wù)規(guī)則可作為民事裁判援引的依據(jù)，明確信義義務(wù)的法律性質(zhì)與內(nèi)涵、義務(wù)主體及法律責(zé)任等內(nèi)容，不失為投資者在權(quán)益受損時通過有效的民事裁判程序獲得民事救濟(jì)有效方法，進(jìn)而推動資管行業(yè)良性發(fā)展的可行路徑。

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作者:毛新宇 單位:華東政法大學(xué)國際法學(xué)院