導(dǎo)語：時(shí)代背景下商法走向一文來源于網(wǎng)友上傳，不代表本站觀點(diǎn)，若需要原創(chuàng)文章可咨詢客服老師，歡迎參考。

民法與商法在性質(zhì)上同屬于私法，二者共同構(gòu)筑了完整的私法大廈，所謂私法即為民商法。商法所使用的基本原則已被民法所吸收，這體現(xiàn)了民法的包容性和擴(kuò)張性。如果從法律價(jià)值的角度講，民法與商法有著共同的使命，均以社會(huì)經(jīng)濟(jì)關(guān)系作為調(diào)整對(duì)象，但是二者不同的價(jià)值取向成為了學(xué)者們要求重視商法的獨(dú)立性的理論依據(jù)。

一、商事法律發(fā)展簡(jiǎn)述

一般認(rèn)為，真正意義上的商法起源于中世紀(jì)地中海沿岸的商業(yè)城市和海上貿(mào)易，由于商品貿(mào)易的迅速發(fā)展，“商人”作為一個(gè)獨(dú)立的階層開始出現(xiàn)，并專門從事商事交易，為了適應(yīng)商人階層商事交易活動(dòng)的需要，“商人法”應(yīng)運(yùn)而生。隨著商品經(jīng)濟(jì)的發(fā)展，《法國(guó)商法典》的頒布標(biāo)志著現(xiàn)代意義商法的形成，該法典由商人主義發(fā)展到了商行為主義，即商行為法。

從而也開了大陸法系民商法分立的先河，1900年《德國(guó)商法典》在法國(guó)《法國(guó)商法典》商行為主義的基礎(chǔ)上發(fā)展了商主體主義的商事立法，提出確定商法適用應(yīng)兼顧商主體和商行為的標(biāo)準(zhǔn)。在中世紀(jì)以前乃至古羅馬時(shí)期，商事交易的調(diào)整主要依靠民法，由于商業(yè)的急速發(fā)展，交易活動(dòng)的頻繁與規(guī)模的擴(kuò)大，商事交易所要求的迅捷性、營(yíng)利性、安全性等的保障，已難以由民法規(guī)范所包容。正如伯爾曼所言:“無論是從新發(fā)現(xiàn)的羅馬市民法，還是僅僅殘存的羅馬習(xí)慣法，都不足以應(yīng)付在11世紀(jì)晚期和12世紀(jì)出現(xiàn)的各種商業(yè)問題?！?1、12世紀(jì)尚且如此要求商法的獨(dú)立性，更何況18、19世紀(jì)，至此，商法可以說是在古羅馬時(shí)期的民商合一體制下逐漸的相對(duì)獨(dú)立。

二、兩法同源卻異體

所謂同源即指兩法均為調(diào)整市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)關(guān)系而存在，在私法的大廈里不斷“成長(zhǎng)”，私法追求的法律精神是民法與商法的靈魂之所在，異體是指二者在各自的具體內(nèi)容上以及價(jià)值追求上有所不同，在法律體系中發(fā)揮著各自的職能。

(一)價(jià)值取向雖然二者均為私法，但民法是純粹的私法，商法則帶有一定的公法性，在民法諸多項(xiàng)的價(jià)值目標(biāo)中，最基本的價(jià)值取向是公平，它可以具體化為平等、意思自治等。“在處理公平與其他民法原則的關(guān)系時(shí)采取的是公平優(yōu)先兼顧效益與其他?！雹俣б鎱s是商法的主導(dǎo)價(jià)值，這與商法所追求的宗旨———營(yíng)利性相關(guān)，即商法具有很強(qiáng)的功利性，當(dāng)商法中的效益與其他法律原則發(fā)生沖突時(shí)，采取的是效益優(yōu)先兼顧其他。例如:(1)將商主體的范圍擴(kuò)大，從自然人到公司。(2)對(duì)公平的犧牲。例如有限責(zé)任公司中的有限責(zé)任制度，表面上看該制度是公司有效而又較為完美的組織形式之一，但是這一制度只是讓出資人承擔(dān)有限責(zé)任，那么就是將部分責(zé)任或風(fēng)險(xiǎn)轉(zhuǎn)移到了債權(quán)人身上，而債權(quán)人一方面不參加公司的經(jīng)營(yíng)與治理，另一方面也沒有任何過錯(cuò)，卻要承擔(dān)風(fēng)險(xiǎn)，這顯然有失公平。

(二)調(diào)整對(duì)象民法調(diào)整的是平等主體之間的財(cái)產(chǎn)關(guān)系和人身關(guān)系，商法調(diào)整的是平等主體之間的商事交易關(guān)系，這種交易關(guān)系僅僅為財(cái)產(chǎn)關(guān)系，一般不涉及人身關(guān)系，雖然民法主要調(diào)整財(cái)產(chǎn)關(guān)系，但究其從民法產(chǎn)生到現(xiàn)在所應(yīng)追求的宗旨和精神來看，民法對(duì)人自身的價(jià)值、法律地位、權(quán)利義務(wù)的關(guān)注應(yīng)勝于對(duì)財(cái)產(chǎn)的關(guān)注，因?yàn)樨?cái)產(chǎn)是附屬于人的，民法的目的在“人”。商法在調(diào)整財(cái)產(chǎn)關(guān)系上有其特有的特點(diǎn)，即主體的商人性，營(yíng)利性，方式的營(yíng)業(yè)性及組織性。而營(yíng)利本身又要求目的的營(yíng)利性，時(shí)間上的營(yíng)利性，空間上的同一性。所以可以看出商事主體與一般的民事主體具有明顯的區(qū)別，那么主體所擁有的權(quán)利能力和行為能力就不同。

(三)民法規(guī)范的倫理性與商法規(guī)范的技術(shù)性民法以追求主體人格獨(dú)立與被尊重為價(jià)值所在，所以民法具有較強(qiáng)的倫理性和道德性，尤其是涉及身份關(guān)系方面，與一國(guó)或地區(qū)的文化傳統(tǒng)、風(fēng)俗習(xí)慣、民族精神有關(guān)。商法以營(yíng)利為宗旨，就營(yíng)利的正當(dāng)性來說，更多的是獨(dú)立于道德和倫理的評(píng)價(jià)。在民商合一的國(guó)家里，基本上很少談及“商主體”和“商行為”這樣的概念，而只是規(guī)定民事主體和民事行為這樣的概念或范疇，民法中很多的概念、基本原則都具有相當(dāng)大的彈性。商法由于它的調(diào)整對(duì)象而具有專門性和職業(yè)性，商主體的地位也不像民事主體地位那樣自然就有，商主體需要根據(jù)法律的規(guī)定，履行一定的程序才能獲得。商法的立法技術(shù)是組織加行為，所以商法是對(duì)市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)的直接調(diào)整，“有什么樣的市場(chǎng)交易方式和市場(chǎng)交易內(nèi)容，就應(yīng)有什么樣的商法規(guī)范進(jìn)行調(diào)整?！?/p>