導(dǎo)語：我國區(qū)際繼承法律研究論文一文來源于網(wǎng)友上傳，不代表本站觀點，若需要原創(chuàng)文章可咨詢客服老師，歡迎參考。

法域，是指適用獨特法律制度的特定范圍。1從沖突法的角度理解，當一個國家內(nèi)部存在不同的法域，便會存在區(qū)際法律沖突。我國由于歷史等原因，成為一個復(fù)合法域國家，出現(xiàn)“一國、兩制、三法系、四法域”的局面，2即在同一中國里面，在中國內(nèi)地實行社會主義制度，在港、澳、臺實行資本主義制度，中國內(nèi)地、香港、澳門和臺灣分別施行各自的法律制度，分別屬于中華法系、英美法系、大陸法系，并成為四個法律制度互不相同的獨立法域。在不同法域之間，區(qū)際法律沖突不可避免。在當前出現(xiàn)的大量區(qū)際民事法律關(guān)系中，繼承關(guān)系占據(jù)了一定比例。由于繼承關(guān)系產(chǎn)生于親屬之間而以人身關(guān)系為基礎(chǔ)，以轉(zhuǎn)移物權(quán)為目的而涉及物權(quán)關(guān)系，因遺債清償為實際繼承的先行而與債的關(guān)系有聯(lián)系，故繼承關(guān)系非常復(fù)雜，以致調(diào)整不同法域之間繼承關(guān)系所涉及的準據(jù)法的確定和法律適用也十分復(fù)雜。3我國沒有專門解決區(qū)際法律沖突的法律，各法域在處理區(qū)際法律沖突類推適用各自的國際私法，這種法制不健全的狀況更增添了我國區(qū)際法律沖突的復(fù)雜性和特殊性。4如何解決我國不同法域間所出現(xiàn)的區(qū)際繼承法律沖突問題，是當前審判實踐亟需解決的問題。

一、我國區(qū)際繼承法律沖突的表現(xiàn)

區(qū)際繼承是指繼承法律關(guān)系的主體、客體、內(nèi)容三個要素中，有一個或一個以上涉及到不同法域。我國區(qū)際繼承法律沖突表現(xiàn)在以下幾個方面。

（一）法定繼承方面的法律沖突

我國各法域的立法中，法定繼承都是主要的繼承方式。5不同法域的立法對法定繼承的繼承人范圍，繼承順序、繼承份額等存在不同的規(guī)定。

1、對法定繼承人范圍的規(guī)定不同。大陸法定繼承人包括配偶、子女、父母、兄弟姐妹、祖父母、外祖父母；香港在上述人員中除外祖父母外，其余均為法定繼承人，同時還增加了伯、叔、姑、舅、姨、甥、侄，6其法定繼承人范圍遠寬于內(nèi)地的規(guī)定；澳門地區(qū)法定繼承人的范圍更廣，除大陸的法定繼承人外，還包括兄弟姐妹的卑親屬，旁系至第四等血親；7臺灣地區(qū)法定繼承人的范圍與大陸基本一致，區(qū)別主要在于臺灣民法典不承認繼子女、繼父母、繼兄弟姐妹有繼承權(quán)，不論其是否形成撫養(yǎng)、扶養(yǎng)關(guān)系。8除上述區(qū)別外，大陸繼承法規(guī)定了喪偶的兒媳或女婿對公婆或岳父母盡了主要贍養(yǎng)義務(wù)的，為法定繼承人，這是大陸繼承法的一個特別規(guī)定，香港、澳門、臺灣均沒有將其列為法定繼承人。

2、對繼承順序的規(guī)定不同。大陸繼承法將法定繼承分為兩個順序，第一順序為配偶、子女、父母，第二順序為兄弟姐妹、祖父母、外祖父母。同時還規(guī)定，喪偶的兒媳或女婿對公婆或岳父母盡了主要贍養(yǎng)義務(wù)的，為第一順序繼承人。香港法律沒有規(guī)定繼承順序，而是依繼承人與無遺囑死亡人之間的婚姻、血親的遠近，經(jīng)濟和生活上的依附程度，來確定繼承遺產(chǎn)的順序。9澳門《澳門民法典》將法定繼承分為五個順序。第一順序為配偶及直系血親卑親屬；第二順序為配偶及直系血親尊親屬，即在被繼承人沒有卑親屬時，由配偶和尊親屬作為第二順序繼承人；第三順序為與死者有事實婚姻關(guān)系之人；第四順序為兄弟姐妹及直系血親卑親屬；第五順序為四親等內(nèi)之其他旁系血親。10臺灣地區(qū)繼承法的繼承順序分為血親繼承和配偶繼承兩種情況。血親劃分為四個繼承順序，第一順序為直系血親卑親屬；第二順序為父母；第三順序為兄弟姐妹；第四順序為祖父母。配偶可以與血親的任何一個繼承順序的繼承人共同繼承遺產(chǎn)，在沒有血親繼承人時則單獨繼承全部遺產(chǎn)。11

3、對繼承份額的規(guī)定不同。我國大陸對于繼承人的繼承份額沒有規(guī)定具體界限和比例，而是按權(quán)利義務(wù)相一致、男女平等、贍老扶幼、和睦團結(jié)的原則，確定同一順序繼承人之間的遺產(chǎn)分配。香港對法定繼承人應(yīng)得的份額規(guī)定非常具體。當無遺囑者死亡時，若只遺下配偶而無其他親屬，其遺產(chǎn)全部由配偶繼承；若只遺下配偶和子女，則應(yīng)先從遺產(chǎn)中撥出5萬元，并連同自死亡之日起到遺產(chǎn)分割時止，按5%計算的年息歸在世配偶，余下的遺產(chǎn)，配偶享有1/2，其余1/2由子女攤分；若無遺囑死亡者去世時沒遺下子女，而有在世的父母親或兄弟姐妹，或兄弟姐妹的子女時，則應(yīng)先從無遺囑死亡者的財產(chǎn)中撥出20萬，連同自逝世之日起至分遺產(chǎn)時按5%計算的利息，一并歸在世配偶；余下的遺產(chǎn)在世配偶可繼承1/2，其余1/2由在世的父母雙方平均分享；若父母親均死亡，該一半財產(chǎn)可由無遺囑死亡者的兄弟姐妹或侄甥等繼承；沒有配偶的，由子女、父母等繼承人按血親遠近，經(jīng)濟和生活依賴程度確定順序繼承，在同一順序中按均等原則分配。12澳門地區(qū)的《澳門民法典》也對法定繼承人應(yīng)得的遺產(chǎn)份額作了明確規(guī)定，若被繼承人僅遺有配偶，沒有其它血親，其遺產(chǎn)由配偶全額繼承；若被繼承人遺有配偶和卑親屬時，由配偶和卑親屬按人數(shù)劃分等份遺產(chǎn)繼承，但配偶的遺產(chǎn)不得少于遺產(chǎn)總額的1/4；若被繼承人沒有卑親屬，可由其配偶和尊親屬繼承遺產(chǎn)，其中配偶應(yīng)占遺產(chǎn)總額的2/3；沒有配偶的，由其他繼承人按繼承順序平分。13臺灣地區(qū)的繼承法對法定繼承人的繼承份額也作具體規(guī)定。配偶與被繼承人直系血親卑親屬同為繼承時，其應(yīng)繼承的份額與其他繼承人平均；配偶與被繼承人父母或與被繼承人兄弟姐妹同為繼承時，其應(yīng)繼份額為遺產(chǎn)的1/2；配偶與被繼承人之祖父母同為繼承時，其應(yīng)繼份額為遺產(chǎn)的2/3；若沒有其他繼承人時，其應(yīng)繼份額為遺產(chǎn)的全部。14

（二）遺囑繼承方面的法律沖突

我國各法域?qū)z囑繼承存在不同規(guī)定，主要體現(xiàn)在以下幾個方面。

1、對立遺囑能力的規(guī)定不同。立遺囑能力是指依法能夠訂立有效遺囑的能力。我國大陸《繼承法》規(guī)定，無行為能力人或限制行為能力人所立的遺囑無效。結(jié)合其它法律規(guī)定，可認定我國大陸有立遺囑能力人是指智力發(fā)育正常、能完全辨認自己行為的十八周歲以上的成年人和已滿十六周歲不滿十八周歲、以自己的勞動收入為主要生活來源的未成年人。而香港地區(qū)《遺囑條例》規(guī)定，立遺囑人必須已成年（軍人、海員、航空人員除外），即年滿21周歲，同時立遺囑人必須頭腦健全，清楚自己的財產(chǎn)及負擔，記憶力無重大缺陷，理解力也無重大缺憾。15《澳門民法典》規(guī)定，所有未被法律規(guī)定為無能力立遺囑之人，均可訂立遺囑。并規(guī)定，親權(quán)未解除之未成年人及因精神失常而導(dǎo)致禁治產(chǎn)之人無立遺囑之能力。16結(jié)合《澳門民法典》關(guān)于自然人行為能力的其他規(guī)定，可認定立遺囑能力人為精神正常的、十八周歲以上的成年人或已婚的未成年人。臺灣民法典規(guī)定，無行為能力人不能為遺囑；未滿16歲者不能為遺囑；而限制行為能力人無須法定人的允許得為遺囑。17

2、對遺囑方式的規(guī)定不同。遺囑是要式法律行為，我國各法域?qū)τ喠⑦z囑的方式均有明文規(guī)定，但規(guī)定各不相同。我國大陸《繼承法》規(guī)定了五種遺囑方式，即公證遺囑、自書遺囑、代書遺囑、錄音遺囑以及在危急情況下的口頭遺囑，并對五種遺囑的效力作了相應(yīng)規(guī)定。香港《遺囑條例》規(guī)定遺囑必須以書面方式為主，主要形式為自書遺囑，并對遺囑書寫、署名、見證等做了具體規(guī)定。18原則上錄音遺囑、口頭遺囑在香港不具有法律效力。臺灣民法典規(guī)定，遺囑方式包括自書遺囑、公證遺囑、密封遺囑、遺囑、口授遺囑。并規(guī)定，各種遺囑方式均須有遺囑人的簽名、立遺囑的日期和二人以上的見證人。

3、對遺囑解釋的規(guī)定不同。由于訂立遺囑人多數(shù)不十分了解法律，以及由于文化水平和文字習(xí)慣等因素，遺囑常出現(xiàn)難懂及易生歧義等情況，所以遺囑解釋就成為遺囑繼承中的一個重要問題。我國大陸《繼承法》對遺囑解釋未作任何規(guī)定。香港則根據(jù)英國法院解釋遺囑的有關(guān)原則規(guī)定了如何對遺囑進行具體解釋。19澳門及臺灣對遺囑解釋也分別作了不同規(guī)定。

二、我國區(qū)際繼承法律沖突的解決途徑

（一）對各種解決方案的評析。

綜觀世界上各多法域國家的立法與實踐，結(jié)合學(xué)者主張，解決區(qū)際法律沖突存在三種途徑，即統(tǒng)一實體法途徑、訂立沖突法途徑和類推適用國際私法途徑。20

統(tǒng)一實體法的途徑是消除區(qū)際法律沖突的根本方法，不僅徹底消除各法域?qū)嶓w法之間的沖突，也使沖突法之沖突這種第二層次的法律沖突無由產(chǎn)生。21當今世界經(jīng)濟一體化和市場經(jīng)濟在世界范圍內(nèi)廣泛存在，經(jīng)濟的趨同化推動法律的趨同化，各國在修改、完善本國法律時進行大量法律移植，相互交流，取長補短。而我國各法域間的經(jīng)濟交往的日益頻繁，也成為統(tǒng)一實體法制訂的一個內(nèi)在要求。但通過制定統(tǒng)一實體法途徑來解決我國的區(qū)際法律沖突，實現(xiàn)中國法制的統(tǒng)一，在很長一段時期內(nèi)不可能實現(xiàn)。除了臺灣尚未與祖國統(tǒng)一外，還涉及到？quot；一國兩制“方針、兩個基本法不相符的問題。故該途徑在目前尚不存在實現(xiàn)的現(xiàn)實條件。

在沖突法途徑方面，學(xué)者提出兩種具有代表性的主張。一種提出分別制定各法域的區(qū)際沖突法，一種提出制定統(tǒng)一的中國區(qū)際沖突法。關(guān)于分別制定各法域的區(qū)際沖突法，目前只有少數(shù)學(xué)者持這樣的觀點。臺灣在1989年頒布的《臺灣地區(qū)與大陸地區(qū)人民關(guān)系條例》和1997年頒布的《臺灣地區(qū)與港澳地區(qū)人民關(guān)系條例》中，有一些區(qū)際沖突法的內(nèi)容，旨在調(diào)整其與大陸和港澳的法律沖突，但大陸及港澳均未有制定區(qū)際法律沖突法規(guī)范以解決區(qū)際法律沖突的問題。由于各自制定沖突規(guī)范，其規(guī)定當然各不相同，從而造成各法域之間沖突規(guī)范的沖突，使法律適用變得更為復(fù)雜，故筆者認為不宜適用。制定統(tǒng)一的區(qū)際沖突法，能使各法域的法院對同一案件的審理得出相同結(jié)果，防？quot；挑選法院“現(xiàn)象，而且可以避免區(qū)際沖突法本身的沖突和反致問題的出現(xiàn)，也使識別簡化，同時還可為各法域?qū)嶓w法的統(tǒng)一奠定基礎(chǔ)。22且其制訂不涉及各法域間存在根本分歧的實體法，較實體法的統(tǒng)一更易取得成功，是解決我國如此復(fù)雜的區(qū)際沖突的理想途徑。但在我國目前的條件下實現(xiàn)也存在諸多困難。一方面，臺灣問題仍未解決，統(tǒng)一區(qū)際沖突法必須考慮到四法域的統(tǒng)一；另一方面，我國的區(qū)際法律沖突與國際法律沖突相類似，主權(quán)統(tǒng)一后，各法域仍實行高度自治，中央政府除屬自己管轄的事項外，無權(quán)制定直接適用于港澳臺地區(qū)的法律，統(tǒng)一的區(qū)際沖突法只能在四地區(qū)充分協(xié)商的基礎(chǔ)上產(chǎn)生，而目前難以實現(xiàn)這種協(xié)商。但應(yīng)當看到，隨著各法域的民事交往增多，在協(xié)商基礎(chǔ)上制訂統(tǒng)一的區(qū)際沖突法的可能性越來越大，目前對于統(tǒng)一的區(qū)際沖突法進行前瞻性研究，仍具有相當?shù)膬r值。

關(guān)于類推適用國際私法方式?？v觀國外關(guān)于區(qū)際繼承的法律適用，許多國家把國際私法與區(qū)際私法等同或是基本等同起來，在解決區(qū)際繼承的問題上，基本上沿用國際私法中涉外繼承的一般方法與原則。由于區(qū)際沖突與國際法律沖突性質(zhì)不同，類推適用國際私法處理區(qū)際繼承，本身不甚恰當，且在適用上也存在諸多困難。但在我國目前無法制定統(tǒng)一的區(qū)際沖突法的情況下，采用類推適用國際私法成為唯一的選擇。

（二）當前類推適用國際私法處理區(qū)際繼承應(yīng)注意的若干問題

1、我國區(qū)際繼承法律適用的原則

區(qū)際繼承的法律適用，應(yīng)依據(jù)基本原則進行。依據(jù)我國區(qū)際繼承的具體情況，筆者認為我國區(qū)際繼承法律適用應(yīng)遵循下列原則：

（1）“一國兩制”原則?！耙粐鴥芍啤笔俏覈幚砼c香港、澳門、臺灣地區(qū)的關(guān)系方面的一項基本國策。我國的區(qū)際繼承法律沖突是一種特殊的單一制國家內(nèi)的中央與地方的區(qū)際法律沖突，在處理沖突問題上，應(yīng)堅持“一國兩制”的原則，既要積極謀求區(qū)際沖突法的協(xié)調(diào)，又要保持各法域獨立的法律體系。

（2）法域平等互利原則。在解決我國區(qū)際繼承法律沖突中，平等互利原則主要表現(xiàn)在：首先，要求我國各法域的繼承法地位平等，互相承認對方繼承法在本法域的域外效力。其次，對繼承人而言，平等互利意味著不同法域的繼承人可以通過繼承，平等取得跨法域的被繼承人的遺產(chǎn)。23

（3）保障和促進區(qū)際民事交往的原則。我國區(qū)際繼承的遺產(chǎn)范圍不但有歷史遺留的財產(chǎn)，更有改革開放以來各法域在相互交往中形成的財產(chǎn)，各法域人員在相互交往中形成的財產(chǎn)，往往位于其所在的法域，若繼承人未能取得遺產(chǎn)，會認為凡不在繼承人所在法域內(nèi)的財產(chǎn)，一旦成為遺產(chǎn)將無法繼承。這種心態(tài)會導(dǎo)致各法域人員的交往十分謹慎，當事人將不輕易把財產(chǎn)帶入其它法域，這不僅影響區(qū)際民事交往，也不利各法域間的相互投資與經(jīng)貿(mào)發(fā)展。因此，在解決區(qū)際繼承時，要堅持保障和促進區(qū)際民事交往的原則，解除各法域人員在民事交往中的心理負擔。

（4）保護繼承人合法權(quán)益的原則。有的法域過份限制繼承人的范圍，剝奪部分繼承人的繼承權(quán)，甚至限制繼承人的繼承份額。如臺灣地區(qū)的《兩岸人民關(guān)系條例》第66條規(guī)定，大陸地區(qū)人民為繼承臺灣地區(qū)人民之遺產(chǎn)，應(yīng)于繼承開始起2年內(nèi)以書面向被繼承人住所地區(qū)之法院為繼承之表示；逾期視為拋棄繼承權(quán)。第67條規(guī)定，大陸地區(qū)人民依法繼承在臺灣的遺產(chǎn)，每人不得逾新臺幣200萬元，超過部分，歸屬臺灣地區(qū)同為繼承之人。24這是臺灣當局對大陸及大陸人民所持的敵對態(tài)度的反映。類似規(guī)定嚴重損害了繼承人的合法權(quán)益，違背了法治社會公平的基本原則，不利于各地區(qū)之間的交往。故各法域均應(yīng)當消除歧視性不平等的限制條款，保護繼承人的合法權(quán)益。

2、區(qū)際繼承準據(jù)法的確定問題。

由于各法域在國際私法方面對涉外繼承的準據(jù)法確定存在不同規(guī)定，所以在類推適用國際私法處理區(qū)際繼承時，也應(yīng)依據(jù)各自的規(guī)定處理。

（1）法定繼承準據(jù)法的確定。在解決涉外法定繼承準據(jù)法的確定上，國際上主要存在區(qū)別制和同一制兩種制度。區(qū)別制也稱為分割制，是指在涉外繼承中，將被繼承人的遺產(chǎn)區(qū)分為動產(chǎn)和不動產(chǎn)，動產(chǎn)繼承依被繼承人屬人法，不動產(chǎn)繼承依不動產(chǎn)所在地法。25同一制又稱單一制，是指把遺產(chǎn)看做一個整體，不分動產(chǎn)和不動產(chǎn)，均依被繼承人的屬人法。26我國各法域?qū)ι嫱夥ǘɡ^承準據(jù)法的確定采取不同制度。我國大陸采用區(qū)別制，《繼承法》規(guī)定，中國公民繼承在中華人民共和國境外的遺產(chǎn)或者繼承在中華人民共和國境內(nèi)的外國人的遺產(chǎn)，動產(chǎn)適用被繼承人住所地法，不動產(chǎn)適用不動產(chǎn)所在地法律；外國人繼承在中華人民共和國境內(nèi)的遺產(chǎn)或繼承在中華人民共和國境外的中國公民的遺產(chǎn)，動產(chǎn)適用被繼承人住所地法律，不動產(chǎn)適用不動產(chǎn)所在地法律。香港也是采用區(qū)別制，其國際私法規(guī)定，死者遺產(chǎn)的繼承，在沒有立下遺囑的情況下，他的動產(chǎn)按永久居留地的法律分配，而不動產(chǎn)則按物業(yè)所在地的法律繼承。27該規(guī)定與大陸的規(guī)定一致。澳門法定繼承采用同一制，《澳門民法典》規(guī)定，繼承受被繼承人死亡時之屬人法所規(guī)范。28而臺灣在涉外法定繼承中兼采兩種制度。立法總體上傾向同一制，但在調(diào)整與大陸間繼承關(guān)系時另有規(guī)定。臺灣地區(qū)《涉外民事法律適用法》規(guī)定，繼承依被繼承人死亡時之本國法。29但依臺灣有關(guān)規(guī)定臺灣當事人應(yīng)為繼承人者，得就其在臺灣之遺產(chǎn)繼承之。根據(jù)臺灣《港澳關(guān)系條例》的規(guī)定，前法只適用于調(diào)整臺港澳之間的區(qū)際繼承關(guān)系。臺灣地區(qū)《兩岸人民關(guān)系條例》又規(guī)定，被繼承人為大陸地區(qū)人民者，關(guān)于繼承依該地區(qū)之規(guī)定，但在臺灣地區(qū)之遺產(chǎn)，適用臺灣地區(qū)的規(guī)定。

（2）遺囑繼承準據(jù)法的確定。遺囑繼承以遺囑內(nèi)容為依據(jù)，不象法定繼承因涉及多個法律導(dǎo)致法律沖突而需要選擇準據(jù)法，遺囑繼承本身不存在法律選擇問題。但遺囑繼承的實現(xiàn)是以有效遺囑為前提，而法律從立遺囑人的立遺囑能力、遺囑方式和遺囑的內(nèi)容三個方面確定遺囑是否有效，故各法域間的遺囑繼承在這三個方面存在準據(jù)法確定問題，即沖突法所要確定的實際上是遺囑效力準據(jù)法。30遺囑繼承的準據(jù)法確定應(yīng)從立遺囑能力、遺囑方式、遺囑內(nèi)容等方面進行分析。在準據(jù)法的確定上，各法域在遺囑繼承與法定繼承方面總體上基本相同，但也存在不同點。在立遺囑能力方面。我國大陸對于立遺囑能力的準據(jù)法沒有明確規(guī)定，實踐中采用區(qū)別制，即動產(chǎn)遺囑適用被繼承人死亡時住所地法，不動產(chǎn)遺囑適用不動產(chǎn)所在地法。31香港采用區(qū)別制，其淵源來自英國法，“遺囑人住所地決定其是否有個人能力對動產(chǎn)訂立遺囑?！薄耙话阏J為原則上應(yīng)適用立遺囑時的住所地法。”“對不動產(chǎn)立遺囑的能力依什么法，英國尚無權(quán)威依據(jù)，或許應(yīng)適用物之所在地法。”32澳門采用同一制，《澳門民法典》規(guī)定，作出變更或廢止死因處分之能力，以及因處分人年齡而在處分上所要求之特別形式，受處分人作出意思表示時之屬人法規(guī)范。33臺灣采用同一制，但在涉及大陸時作了特別規(guī)定。臺灣《涉外民事法律適用法》規(guī)定，人之行為能力，依其本國法。34《兩岸人民關(guān)系條例》規(guī)定，大陸地區(qū)人民之行為能力，依該地區(qū)之規(guī)定。但未成年人已結(jié)婚者，就其在臺灣地區(qū)之法律行為，視為有行為能力。35在遺囑方式方面。我國大陸采用區(qū)別制，區(qū)分動產(chǎn)遺囑與不動產(chǎn)遺囑而選擇準據(jù)法，香港也是采用區(qū)別制，而澳門與臺灣采用同一制，統(tǒng)一適用立遺囑人屬人法或立遺囑行為地法的。在遺囑內(nèi)容方面。其最主要的問題是遺囑的解釋問題，我國各法域的繼承法對涉外遺囑之解釋問題沒有直接規(guī)定，只對遺囑實質(zhì)要件準據(jù)法作了規(guī)定，臺灣和澳門采用立遺囑時的屬人法，大陸與香港采用區(qū)別制。

3、有所限制適用反致制度。

反致是國際私法的術(shù)語，是指某種涉外民事案件，依內(nèi)國沖突規(guī)范之規(guī)定，應(yīng)適用某外國的法律，而依該國沖突規(guī)范之規(guī)定，又應(yīng)適用內(nèi)國法或他國法時，則以內(nèi)國法或者他國法為本案之準據(jù)法。36廣義上的反致包括直接反致、轉(zhuǎn)致、間接反致和雙重反致。37雖然在區(qū)際沖突領(lǐng)域探討反致問題如同在國際沖突法領(lǐng)域探討反致一樣，無論在理論上還是在實踐上都存在截然相反的觀點，但由于我國各法域間沒有統(tǒng)一的區(qū)際私法，各法域用以解決區(qū)際法律沖突的具體規(guī)定存在不同，故反致制度有其存在的基礎(chǔ)。至于是否采用，則要依據(jù)各自的法律規(guī)定。大陸現(xiàn)有法律對反致沒有作出規(guī)定。香港法院在司法實踐中遵循英國沖突法中關(guān)于“單一反致”和“二重反致”的判例。38澳門民法對反致和轉(zhuǎn)致作了明確規(guī)定。臺灣《涉外民事法律適用法》規(guī)定，依本法適用當事人本國法時，如依其本國法就該法律關(guān)系須其他法律而定者，應(yīng)適用該其他法律，依該其他法律更適用其他法律者亦同，但依該其他法律應(yīng)適用臺灣地區(qū)法律者，適用臺灣地區(qū)法律。明確接受反致、轉(zhuǎn)致及間接反致。39各法域在采用反致制度時，應(yīng)受到維護當事人正當利益這一原則的限制，否則，法官會因為狹義反致和間接反致最后援引其所熟悉的法院地法而濫用之，使反致制度喪失其原有意義，損害當事人利益，以致成為區(qū)際沖突調(diào)整中的障礙。

4、謹慎適用公共秩序保留制度。

公共秩序保留是國際私法中排除適用外國法的一項制度。是指如認為法院依內(nèi)國沖突規(guī)范援引指定的外國法的內(nèi)容有礙內(nèi)國公共利益、道德準則與法律秩序時，便可拒絕適用所指定的外國法。40我國各法域之間的區(qū)際法律沖突是不同社會制度之間的法律沖突，特別在繼承這個涉及到人身關(guān)系、物權(quán)關(guān)系、債權(quán)債務(wù)關(guān)系的領(lǐng)域上，沖突更為突出。故在解決區(qū)際繼承的法律沖突方面，公共秩序保留原則的運用可能更為重要，其頻率也會更高。我國大陸《繼承法》雖沒有公共秩序保留的規(guī)定，但在《民法通則》規(guī)定，依照本章規(guī)定適用外國法律或國際慣例，不得違背中華人民共和國公共利益。香港、澳門對公共保留制度也有相應(yīng)規(guī)定。臺灣《兩岸人民關(guān)系條例》規(guī)定，依本條例規(guī)定應(yīng)適用大陸地區(qū)之規(guī)定時，如規(guī)定有背于臺灣地區(qū)之公共秩序或善良風(fēng)俗者，適用臺灣地區(qū)之法律。規(guī)定了公共秩序保留制度。但區(qū)際沖突與國際法律沖突畢竟不同，公共秩序保留原則在實際中不能濫用，否則，不僅會危害各法域的真誠合作，也不利于各法域之間的民事交往，導(dǎo)致危？quot；一國兩制“的實現(xiàn)，所以法院在適用公共秩序保留原則時應(yīng)從嚴掌握，謹慎適用。

5、積極參加有關(guān)國際公約和條約。

國際公約和條約是用于解決國際間法律沖突的重要規(guī)范性文件，“條約必須信守”是一項重要的國際法原則，其內(nèi)容對締約各方均有約束力。通過參加有關(guān)條約，也有利于調(diào)整我國各法域之間的區(qū)際沖突。目前有關(guān)繼承問題的國際公約主要有海牙國際私法會議先后制定的《關(guān)于遺囑方式的法律適用公約》（1961年）和《關(guān)于死者遺產(chǎn)繼承的準據(jù)法公約》（1988年）。41我國的香港、澳門、臺灣已通過各種渠道加入了上述兩公約，我國雖已成為海牙國際私法會議的成員國，并積極參與聯(lián)合國國際法委員會和國際貿(mào)易法委員會有關(guān)立法活動，但我國尚未加入上述兩個公約。建議我國盡快申請加入該兩個公約，以便于依公約的內(nèi)容來調(diào)整區(qū)際繼承的法律沖突。

（三）對區(qū)際繼承統(tǒng)一沖突法的設(shè)想。

隨著各法域交流的增加，區(qū)際繼承越來越多，各法域在平等協(xié)商的基礎(chǔ)上，制訂區(qū)際繼承的統(tǒng)一沖突法或法律協(xié)議的必要性和可能性會越來越大，這也是解決我國區(qū)際法律沖突最為可取的方式。

在法定繼承中，采取區(qū)別制與同一制各有利弊。同一制強調(diào)繼承的身份法性質(zhì)，其優(yōu)點是簡單、方便，依同一制，被繼承人在各法域的動產(chǎn)和不動產(chǎn)可合并清算，被繼承人的所有債務(wù)可合并抵償，繼承人在被繼承人生前已取得的財產(chǎn)也可從中扣減，比較容易計算出可繼承的財產(chǎn)和各繼承人的應(yīng)繼份。其缺點是在實踐中承認與執(zhí)行可能出現(xiàn)困難，而且適用與遺產(chǎn)所在地不同法域的法律來確定遺產(chǎn)的歸屬，不盡合理，甚至有悖遺產(chǎn)所在地的利益。區(qū)別制強調(diào)繼承的財產(chǎn)法性質(zhì)，采取區(qū)別制可避免同一制中所存在的執(zhí)行困難的缺點，而且因不動產(chǎn)遺產(chǎn)與所在地的關(guān)系最為密切，區(qū)別制有利于維護遺產(chǎn)所在地的公共利益。但區(qū)別制也有缺陷，如果遺產(chǎn)分布在兩個或兩個以上法域，遺產(chǎn)繼承就要受兩個或兩個以上法域的法律支配，使繼承關(guān)系復(fù)雜化，在法律適用上會碰到諸多困難。42綜合我國四法域的具體情況，筆者認為將來我國統(tǒng)一的區(qū)際沖突法中，法定繼承以采取區(qū)別制為宜。理由是：1、四法域中有兩個采取了區(qū)別制，臺灣兼采取兩種制度，只有澳門采取同一制，故采取區(qū)別制，較易于統(tǒng)一和協(xié)調(diào)。2、各法域的屬人法并不都是以住所地法為標準，故在采取同一制時，實際上難以確定屬人法。3、盡管同一制與區(qū)別制各有利弊，但總體而言，區(qū)別制的優(yōu)點更為重要。不動產(chǎn)的價值大，與所在地利益密切相關(guān)，適用不動產(chǎn)所在地法律更符合該地的公共利益。而且適用不動產(chǎn)所在地法律有利于判決的執(zhí)行。

在遺囑繼承中，應(yīng)從立遺囑能力、遺囑方式、遺囑內(nèi)容三個方面分析。1、立遺囑能力。立遺囑能力屬人的行為能力問題，根據(jù)國際私法一般理論，人的能力依其屬人法。故筆者認為，將來的統(tǒng)一區(qū)際沖突法中，對于立遺囑能力的準據(jù)法確定上，應(yīng)統(tǒng)一采用同一制。對于屬人法有的國家規(guī)定為本國法，有的國家規(guī)定為住所地法。43我國各法域的本國法相同，所以在解決區(qū)際繼承的立遺囑能力方面，應(yīng)以住所地法為準。但由于住所容易變更，有時還會出現(xiàn)住所沖突的現(xiàn)象，并且經(jīng)常遇到根據(jù)其住所地法無遺囑能力，而根據(jù)立遺囑地法有遺囑能力，此時遺囑是否有效的問題，故應(yīng)采取如下方式：一是若立遺囑地法認為有能力，？quot；場所支配“行為的一般原則，認定其有遺囑能力。二是對住所變更的情形，可借鑒英國法對連結(jié)點改變后立遺囑人屬人法的適用原則，如立遺囑人的住所地法認為有遺囑能力，而后來的住所地法認為無能力，應(yīng)適用立遺囑時的住所地法；如立遺囑人的住所地法認為無能力，而最后住所地法認為有能力，應(yīng)適用最后住所地法；如果根據(jù)原住所地法其有能力但未立遺囑，后來的住所地法認為其無立遺囑能力，則其在先取得的此種立遺囑能力不能保留。442、遺囑方式。主張適用立遺囑行為地的，認為”場所支配行為“原則屬于強行法范疇，自應(yīng)遵循。而持適用立遺囑人屬人法主張的，則認為遺囑制度本身要求遺產(chǎn)處分應(yīng)充分尊重立遺囑人的意思表示，而且遺囑還具有身份性，故應(yīng)適用屬人法。對于主張區(qū)分動產(chǎn)遺囑和不動產(chǎn)遺囑而分別選擇準據(jù)法的，一般認為，不動產(chǎn)遺囑方式適用不動產(chǎn)所在地法，動產(chǎn)遺囑方式則可在立遺囑人屬人法和立遺囑地法之間選擇適用。以上做法各有利弊。我國區(qū)際繼承統(tǒng)一沖突法對于遺囑方式準據(jù)法的選擇，不應(yīng)拘泥于一種或兩種方式，不宜因遺囑的形式要件而影響遺囑的成立，如我國大陸繼承法對于動產(chǎn)只規(guī)定一個連結(jié)點，造成遺囑因其方式問題而導(dǎo)致無效的可能性極大。對此，可以借鑒1961年海牙《關(guān)于遺囑方式法律沖突公約》之規(guī)定，遺囑方式符合下列法律規(guī)定的都認為有效：遺囑人立遺囑地法；遺囑人立遺囑時或死亡時的本國法；遺囑人立遺囑時或死亡時的住所地法；遺囑人立遺囑時或死亡時的慣常居所地法；不動產(chǎn)遺囑方式依財產(chǎn)所在地法。并且公約不妨礙締約國現(xiàn)在或?qū)淼姆伤?guī)定的遺囑。公約采取區(qū)別制，規(guī)定了多種可供選擇的連結(jié)因素，反映了遺囑方式準據(jù)法的擴大趨勢，對許多國家產(chǎn)生了影響。453、遺囑內(nèi)容。根據(jù)我國各法域的具體情況，在區(qū)際繼承遺囑解釋的準據(jù)法問題上，應(yīng)采用如下原則：確定動產(chǎn)遺囑解釋的準據(jù)法依遺囑人立遺囑時的住所地法，因為對一般人而言，立遺囑時的住所地是其立遺囑時最熟悉的法律，應(yīng)當是其意欲適用的法律。對不動產(chǎn)應(yīng)適用不動產(chǎn)所在地法，其理由與區(qū)際法定繼承采用區(qū)別制的理由是一致的。

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35沈涓：《中國國際沖突法研究》，中國政法大學(xué)出版社1999年版，第276頁。

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