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一、前言

中國(guó)作為古代東亞文明的中心，早在公元前二千年左右便已形成。就文化而言它是中華文明的重要標(biāo)志，也是華夏文化的基本組成部分。同整個(gè)中華文明一樣，中華文化的歷史也是悠久的。其內(nèi)容之廣博，色彩之鮮明，形成機(jī)制之復(fù)雜，生命力之強(qiáng)大，堪稱世界之最。尤其是在漫長(zhǎng)的發(fā)展過(guò)程中輾轉(zhuǎn)相承，迄今未中斷，即完整而又系統(tǒng)。中華法文化的形成，就內(nèi)部而言，各民族各地區(qū)之間相互影響，互相吸收，逐漸融合，具有統(tǒng)一性。對(duì)外部而言，是自成一體的帶有由農(nóng)業(yè)經(jīng)濟(jì)和專制政治所加給它的保守性和孤立性的特點(diǎn)，直到19世紀(jì)中葉西方資本主義文化輸入之前，還保留著固有的，完整的封建法律體系和宗法倫理性的法律文化。

鴉片戰(zhàn)爭(zhēng)之后，在西方文化的猛烈沖擊下，以及中國(guó)社會(huì)經(jīng)濟(jì)結(jié)構(gòu)以及階級(jí)結(jié)構(gòu)的巨大變化，使得傳統(tǒng)得法文化支離破碎，很難再繼續(xù)抱殘守缺，這是中國(guó)法文化史上的歷史性的巨變，它宣布了舊時(shí)代的結(jié)束和新時(shí)期的開(kāi)始。

下面本文從經(jīng)濟(jì)結(jié)構(gòu)和階級(jí)結(jié)構(gòu)在鴉片戰(zhàn)爭(zhēng)后的變化來(lái)分析西方法文化輸入的歷史原因。

二、西方法文化輸入的原因

1、經(jīng)濟(jì)原因：在鴉片戰(zhàn)爭(zhēng)以前，自給自足的自然經(jīng)濟(jì)是中國(guó)社會(huì)的經(jīng)濟(jì)基礎(chǔ)，當(dāng)然此時(shí)在江南經(jīng)濟(jì)較為發(fā)達(dá)的地區(qū)也產(chǎn)生了資本主義萌芽。“中國(guó)封建社會(huì)內(nèi)的商品經(jīng)濟(jì)的發(fā)展，已經(jīng)孕育著資本主義萌芽，如果沒(méi)有外國(guó)資本主義的影響，中國(guó)也將緩慢地發(fā)展到資本主義社會(huì)?！倍f片戰(zhàn)爭(zhēng)的爆發(fā)加速了這一過(guò)程，客觀上為中國(guó)資本主義的產(chǎn)生創(chuàng)造了條件。這就為資產(chǎn)階級(jí)的產(chǎn)生提供了經(jīng)濟(jì)基礎(chǔ)，同樣由利于西方法文化的輸入。當(dāng)然，在這一時(shí)期中國(guó)的經(jīng)濟(jì)結(jié)構(gòu)中，封建經(jīng)濟(jì)和自給自足的自然經(jīng)濟(jì)仍然在中國(guó)占統(tǒng)治地位。

2、階級(jí)基礎(chǔ)：鴉片戰(zhàn)爭(zhēng)使中國(guó)社會(huì)發(fā)生了重大變化，除了農(nóng)民階級(jí)和封建地主階級(jí)又產(chǎn)生了無(wú)產(chǎn)階級(jí)、民族資產(chǎn)階級(jí)、小資產(chǎn)階級(jí)，他們是中國(guó)近代推動(dòng)歷史前進(jìn)的主力軍。而在西方法文化的輸入過(guò)程中，封建地主階級(jí)中的開(kāi)明地主官僚知識(shí)分子如林則徐、魏源等，太平天國(guó)的洪仁軒，以及“中體西用”的洋務(wù)派，都發(fā)揮了重要作用。但是西方法文化的輸入主要使由中國(guó)資產(chǎn)階級(jí)各派推動(dòng)的，其中包括革命派、改良派以及那些具有社會(huì)改良思想的律學(xué)家。

三、方法文化的輸入

前文已述，鴉片戰(zhàn)爭(zhēng)之后，中國(guó)社會(huì)的封建地主階級(jí)中的開(kāi)明派、洋務(wù)派，以及新興的中國(guó)資產(chǎn)階級(jí)和律學(xué)家在西方法文化的輸入過(guò)程中都發(fā)揮了重要作用，下文將對(duì)此做一簡(jiǎn)單介紹。

1、地主階級(jí)中的開(kāi)明思想家從富國(guó)強(qiáng)民，維護(hù)清朝封建統(tǒng)治的立場(chǎng)出發(fā)，開(kāi)始了對(duì)西方資本主義國(guó)家進(jìn)行調(diào)查和了解、翻譯西方書(shū)籍。以林則徐、魏源、洪仁軒為代表，林則徐是近代開(kāi)眼看世界的第一人。1836年慕洛著《世界地理大全》剛在倫敦出版，林即委人譯成漢文，并以次為基礎(chǔ)編成《四洲志》。又將《澳門(mén)新聞稿》譯成《澳門(mén)日?qǐng)?bào)》，翻譯瑞士人瓦特爾編的《萬(wàn)國(guó)公法》，還將德庇時(shí)地爾洼等人撰寫(xiě)的《中國(guó)人》和《在中國(guó)做貿(mào)易罪過(guò)論》二書(shū)編譯為《華事夷言》，魏源是林則徐的好友，他總結(jié)了鴉片戰(zhàn)爭(zhēng)失敗的慘痛教訓(xùn)，在其《海國(guó)圖志》一書(shū)中首次提出了“師夷長(zhǎng)技以制夷”的口號(hào)?！逗?guó)圖志》主要是一部世界歷史、地理的叢書(shū)，但其中也介紹了西方資本主義國(guó)家的政治法律思想，該書(shū)對(duì)中國(guó)近代思想的發(fā)展有較大的影響。太平天國(guó)農(nóng)民運(yùn)動(dòng)的領(lǐng)導(dǎo)人洪仁軒站在時(shí)代前列，順應(yīng)歷史潮流，主張“不從清朝法律”，廢除舊的封建主義法律制度，創(chuàng)建“新世界”的法律制度，也就是資本主義法律制度，他的思想集中體現(xiàn)在1859年著的《資政新篇》而后《立法制宣諭》等重要著作中。他主張“革故鼎新”以促進(jìn)國(guó)政體民主化，吸收中國(guó)歷史上“以法治國(guó)”的思想和西方資本主義國(guó)的法制經(jīng)驗(yàn)，提出了“國(guó)家以法制為先”的主張，并以此為指導(dǎo)思想，提出了一套發(fā)展資本主義的立法方案，特別是吸收了西方資本主義國(guó)家的一些刑法思想，提出了改革刑律，嚴(yán)明賞罰的主張，至今仍有可資借鑒的因素。

2、洋務(wù)派的“中體西用”論。19世紀(jì)中葉，在清朝統(tǒng)治集團(tuán)中出現(xiàn)了一個(gè)以奕訢，曾國(guó)藩等發(fā)其端，李鴻章繼其后，張之洞總其成的政治派別。他們主張?jiān)诒３挚酌鲜⒌溃V常名教不變的前提下，在練兵、工藝、法制等問(wèn)題上，可采西法，以應(yīng)世變，以便維持清王朝的統(tǒng)治現(xiàn)狀，這一派被稱為洋務(wù)派。他們是由買辦化的官僚組成，其理論基礎(chǔ)是“中體西用”論，洋務(wù)派的法律思想，實(shí)際上就是中體西用論在法律領(lǐng)域的體現(xiàn)，為了適應(yīng)鴉片戰(zhàn)爭(zhēng)后中國(guó)出現(xiàn)的新情況，新變化，洋務(wù)派主張?jiān)谀承┓矫婵梢宰萌∥鞣ㄓ兴兺ā＠?，為適應(yīng)中外交涉的談判的需要較早的提出學(xué)習(xí)“公法學(xué)”和制定“交涉刑律”；為了便于興辦與壟斷近代工礦交通等企業(yè)，建議編定礦律、路律、商律等。洋務(wù)派克服了盲目的排外心理，提出了中體西用，在一定程度上擺脫了祖宗成法的束縛和在一定范圍內(nèi)采用了新法，無(wú)疑是進(jìn)步的，“中學(xué)為體、西學(xué)為用”論的提出，反映了開(kāi)始面對(duì)西方的洋務(wù)官僚心態(tài)，也是西方法文化與中國(guó)傳統(tǒng)文化最初的結(jié)合形式。

3、中國(guó)資產(chǎn)階級(jí)各派是西方法文化輸入的主力。以梁?jiǎn)⒊瑸榇淼馁Y產(chǎn)階級(jí)改良派希望通過(guò)借鑒、仿效西方法律與政治制度改良清朝統(tǒng)治下的中國(guó)，在《變法通議》中梁大聲疾呼“以譯書(shū)為變法第一要義”，他還寫(xiě)了《法理學(xué)大家孟德斯鳩之學(xué)說(shuō)》介紹了孟氏的“政體論”，并以孟氏所稱頌的“英國(guó)的立憲政體”為典范提出在中國(guó)實(shí)行“立憲政體”方案。梁?jiǎn)⒊鳛橘Y產(chǎn)階級(jí)改良派最杰出的宣傳家，通過(guò)其論著。傳播西學(xué)，宣揚(yáng)維新變法理論，系統(tǒng)的闡述了他的憲政理論，民權(quán)學(xué)說(shuō)，法治人治論等等，這對(duì)于沖破中國(guó)傳統(tǒng)的封建意識(shí)，活躍人們的思想，開(kāi)闊視野，對(duì)于中國(guó)法律的現(xiàn)代化，無(wú)疑起了巨大的啟蒙作用。

甲午戰(zhàn)爭(zhēng)后，民族危機(jī)進(jìn)一步加深，救亡圖存成為時(shí)代的最強(qiáng)音。在這種氛圍中維新派應(yīng)運(yùn)而生，走上了政治歷史舞臺(tái)，他們對(duì)西方民主政治不僅進(jìn)行更為廣泛的宣傳，而且作了一次變法維新的實(shí)踐。維新派的領(lǐng)袖人物康有為基于“全變”的思想，要求改革與清王朝政體攸關(guān)的典章法律。他認(rèn)為中國(guó)所以積貧積弱，主要原因就是君權(quán)太尊，下情不能上達(dá)，君民不能合為一體。因此，中國(guó)過(guò)去三十年雖然也采西學(xué)、設(shè)學(xué)堂、辦礦物、制洋器，但收效并不大。為要使國(guó)家富強(qiáng)，就必須改革專制政治實(shí)行君主立憲制?？涤袨槭钦较蚯逋⑻岢鲈O(shè)議院，開(kāi)國(guó)會(huì)的第一人?？涤袨閷?duì)于改變舊法，建立新的法制也很重視，他說(shuō)：“變法全在定典章憲法”他要求“采擇萬(wàn)國(guó)律例，定憲法公私之分”?？涤袨楦母锓ㄖ频闹鲝垼撬膽椪枷氲慕M成部分。他認(rèn)為中國(guó)如要實(shí)施憲政就要采用西方國(guó)家的法律制度，以新法治天下。隨著民族資本主義經(jīng)濟(jì)的發(fā)展和社會(huì)主義的日益復(fù)雜。中國(guó)的確迫切需要制定調(diào)整這種新關(guān)系的法律。如果康有為的上述立法建議得以實(shí)現(xiàn)。就意味著一個(gè)以立法為體系的資產(chǎn)階級(jí)法律制度將取代中國(guó)舊有的諸法合一的封建主義法律制度。

資產(chǎn)階級(jí)革命派對(duì)研究、宣傳和輸入西方文化也非常重視，他們以西方政治、法制為楷模，設(shè)計(jì)未來(lái)的資產(chǎn)階級(jí)共和國(guó)，并以西方資產(chǎn)階級(jí)法學(xué)理論為武器，批判封建主義的法律體系，如孫中山的革命民主主義思想集中表現(xiàn)為民族、民權(quán)、民生的三民主義，此即是資產(chǎn)階級(jí)革命民主派的政治綱領(lǐng)，也是孫中山的立法指導(dǎo)思想，由于客觀條件的限制，革命派輸入西方法律、法學(xué)的活動(dòng)主要是通過(guò)它在日本的雜志和出版機(jī)構(gòu)進(jìn)行的。其所翻譯的西方法律、法學(xué)著作，無(wú)論從數(shù)量、質(zhì)量和種類上看都不遜色于改良派。

4、在考察西方法律文化的輸入中還應(yīng)該關(guān)注那些身為清廷重臣，卻具有社會(huì)改良思想的律學(xué)家。其中的代表為清廷修訂法律大臣沈家本。他曾親赴歐洲各國(guó)，并派人東渡日本考察，了解資本主義法制的歷史和現(xiàn)狀，積極引進(jìn)資產(chǎn)階級(jí)法律，有力地推進(jìn)了法學(xué)研究和立法工作。在其主持下，先后翻譯了法、俄、德、荷、意、日、比、美、瑞士、芬蘭等國(guó)法典和著作共33種，使人耳目一新。同時(shí)，沈氏還請(qǐng)日本法學(xué)博士岡田朝太郎、松岡正義、志田鉀太郎等為修律顧問(wèn)，幫助參與修訂律例。

5、另外，我們也不能忽視西方傳教士、商人們?cè)谖鞣椒ㄎ幕斎脒^(guò)程中的作用。傳教士們不僅在中國(guó)傳播宗教，也傳播歐洲的古典科學(xué)技術(shù)。他們還創(chuàng)辦報(bào)刊事業(yè)，翻譯西方書(shū)籍，介紹西方法律思想的著作，在傳播西方近代法律文化與啟發(fā)中國(guó)維新思想方面起了不容忽視的作用。如美國(guó)傳教士丁韙良1860年在上海督理美華書(shū)局時(shí)，譯出了惠頓的《萬(wàn)國(guó)公法》的大部，這是中國(guó)第一部西方法律譯書(shū)，1864年由京師同文館出版，丁韙良以后又譯著了《公法譯通》、《公法便覽》、《公法千章》等著作。與此同時(shí)，供職于江南制造局的英國(guó)傳教士傅蘭雅也翻譯了五種西方法學(xué)著作。

四、西方法文化的輸入在中國(guó)法律近代轉(zhuǎn)型中的作用

長(zhǎng)期以來(lái)，中國(guó)人生活在妄自尊大的封閉環(huán)境，形成了一種天生的優(yōu)越感和拒絕外域文化的惰性心理。他們固執(zhí)的崇拜祖先留下的輝煌遺產(chǎn)。直至鴉片戰(zhàn)爭(zhēng)失敗，開(kāi)明的官僚、士人們以及新興的資產(chǎn)階級(jí)各派開(kāi)始反省，將眼光投向西方。在這一過(guò)程中，人們的法觀念發(fā)生了明顯的變化，由傳統(tǒng)走向了近代化。中國(guó)法律近代化轉(zhuǎn)型的重要標(biāo)志是中國(guó)傳統(tǒng)的中華法系的破壞和大陸法系在中國(guó)的確立，在這一過(guò)程中沈家本主持下的晚清修律體現(xiàn)了之一趨勢(shì)。雖然他是服務(wù)于清末立憲，但其制訂的一系列法律可以說(shuō)是中國(guó)法律近代化的重要開(kāi)端，影響深遠(yuǎn)，具體來(lái)說(shuō)有如下幾方面：

1、中華法系開(kāi)始解體。清末在嚴(yán)峻的革命形勢(shì)及各派政治力量壓力下，清廷被迫拋棄“祖宗之發(fā)不可改”的主張，宣布預(yù)備立憲和變法，終于使延續(xù)數(shù)千年的中華法系開(kāi)始解體。修訂法律館以西方資產(chǎn)階級(jí)的法理原則為指導(dǎo)，參照西方法律體系，分別修訂了各部門(mén)法。如參照日、英、美、法、德及《世界各國(guó)主權(quán)憲法》制定了《欽定憲法大綱》；參照法國(guó)、德國(guó)、日本民法，制定了《大清民律草案》；參照德、日、美訴訟法制定了《刑事訴訟法草案》、《民事訴訟法草案》；以日本商法為藍(lán)本，制定了《大清商律草案》等等。這些做法，改革了諸法和體、民刑不分的中國(guó)封建法律的傳統(tǒng)結(jié)構(gòu)，同時(shí)法律上吸收、改革，也使中國(guó)法制跨入了近代歷史。

2、解除了封建專制法學(xué)思想的束縛，使法律成為一門(mén)獨(dú)立的學(xué)科?？v觀中國(guó)法制史，凡社會(huì)變動(dòng)時(shí)期，法學(xué)思想就相應(yīng)活躍。春秋戰(zhàn)國(guó)，一代法家各立其說(shuō)，至秦朝以吏為師，習(xí)法者聚于丞相之府，對(duì)法學(xué)是個(gè)打擊。漢、魏、晉，封建專制還處于鞏固時(shí)期，對(duì)律學(xué)也有請(qǐng)求者，《唐律疏議》是集封建法學(xué)之大成。自宋始，隨著封建專制的強(qiáng)化和極端化，法律研究一衰再衰。至清朝本著“祖宗之法不可改”的宗旨，搞《四庫(kù)全書(shū)》，對(duì)思想界和文化界的專制已登峰造極，法律研究幾盡絕跡。然而西方法律成為一個(gè)獨(dú)立學(xué)科，學(xué)術(shù)界開(kāi)始以科學(xué)的方法研究之，學(xué)術(shù)研究空氣也較濃，這反映了人們法律觀念的改變。

3、影響了中國(guó)近代法律體系所采用的形式。近代中國(guó)最先傳入的是英美法系，如傅蘭雅、丁韙良等均為英美傳教士，但最終卻由大陸法系所取代。日本法的翻譯成為主流，這緣于日本與中國(guó)相鄰，文化相近，更加上日本變法維新的成功給中國(guó)以啟示作用，故清末立法受大陸法系的影響也就在所難免。如司法機(jī)構(gòu)不同程度的仿照英美，尤其是仿日本的體制進(jìn)行了改革。1906年，清政府按三權(quán)分立原則，在省會(huì)及商阜等地設(shè)地方審判廳及初級(jí)審判廳，并倡設(shè)律師及陪審員。1905年，在上海創(chuàng)辦巡警，并根據(jù)西方監(jiān)獄經(jīng)驗(yàn)籌建模范監(jiān)獄。此外，國(guó)際法也成為清政府處理對(duì)外關(guān)系的根據(jù)，其作用既表現(xiàn)在保障“洋人”在華利益上，又表現(xiàn)在制衡肆無(wú)忌彈的違反國(guó)際法的帝國(guó)主義分子行為上。

總之，西方法學(xué)理論和思想是中國(guó)資產(chǎn)階級(jí)個(gè)名牌、改良派及那些具有改良主義思想的律學(xué)家法學(xué)新思想的主要來(lái)源，并成為他們批判就法律體系和法律思想的理論武器。西方法文化的輸入，影響是極其深遠(yuǎn)的，他對(duì)于中國(guó)法制和法律思想的近代化起了很大的推動(dòng)作用。