導(dǎo)語：發(fā)包人法律風(fēng)險(xiǎn)分析與防范探討一文來源于網(wǎng)友上傳，不代表本站觀點(diǎn)，若需要原創(chuàng)文章可咨詢客服老師，歡迎參考。

摘要:在建設(shè)工程施工過程中，經(jīng)常發(fā)生因發(fā)包人未能按照合同約定履行合同或者不履行合同從而引起承包人索賠以及發(fā)包人反索賠的事情。本文僅從因發(fā)包人原因造成承包人停工、窩工損失，且承包人未在雙方結(jié)算時(shí)提出索賠，而在結(jié)算后再行提出索賠的問題進(jìn)行探討。通過對吉林省高級人民法院近年來相關(guān)案件的梳理、分析，試圖對吉林省高級人民法院審理此類案件的裁判規(guī)則以及索賠證據(jù)的有效性進(jìn)行總結(jié)，從而更好地幫助發(fā)包人或承包人進(jìn)行事前、事中、事后法律風(fēng)險(xiǎn)防范，達(dá)到最大程度規(guī)避法律風(fēng)險(xiǎn)的目的。

關(guān)鍵詞:建設(shè)工程;違約責(zé)任;停工;窩工;索賠

一、問題的提出

發(fā)承包雙方已經(jīng)就工程進(jìn)行結(jié)算，結(jié)算后承包方能否就施工過程中的停工、窩工損失另行向發(fā)包方主張權(quán)利？就此問題，筆者查閱吉林省高級人民法院類似判例，就此類問題中涉及的相關(guān)問題進(jìn)行梳理分析。

二、實(shí)踐中，工程結(jié)算后承包人再行提出停、窩工索賠的幾個(gè)問題

問題一：結(jié)算后，停工、窩工損失承包方能否另行主張？第一種情況：發(fā)、承包雙方就停、窩工損失的處理方式在施工合同中有明確約定，則雙方應(yīng)當(dāng)按照約定處理。案例名稱：吉林省暢達(dá)市政工程有限公司與中國建筑第六工程局有限公司建設(shè)工程施工合同糾紛二審民事判決書（（2017）吉民終374號）。省高院判決：關(guān)于中建六局是否應(yīng)承擔(dān)未按合同約定提供鋼筋、模板給暢達(dá)市政造成人工、機(jī)械等損失的問題。依據(jù)雙方合同約定：因中建六局未提供鋼筋、模板等原因造成暢達(dá)市政停工，暢達(dá)市政可主張順延工期，但不能主張費(fèi)用補(bǔ)償。案例評析：本案中，中建六局與暢達(dá)市政簽訂的施工合同中關(guān)于工期延誤問題應(yīng)擔(dān)如何處理進(jìn)行了明確約定，即一旦發(fā)生了發(fā)包人原因造成停工的問題，可以進(jìn)行工期順延，但不存在額外的費(fèi)用補(bǔ)償。因此，即便確認(rèn)存在工期延誤、發(fā)生停工事實(shí)的情況下，暢達(dá)市政也只能依據(jù)雙方約定要求工期順延，而不能再行主張費(fèi)用補(bǔ)償。第二種情況：合同中無約定且在結(jié)算書中未明確約定結(jié)算已經(jīng)涵蓋施工過程中的全部費(fèi)用或明確承包人放棄追索停窩工損失的權(quán)利，則承包人有權(quán)另行主張。案例名稱：延邊教玉房地產(chǎn)開發(fā)有限公司因與延吉市力象建筑安裝有限公司建設(shè)工程施工合同糾紛（（2018）吉民申405號）。省高院判決：關(guān)于《結(jié)算單》問題。教玉房地產(chǎn)公司提交的其與力象建筑公司簽訂的《結(jié)算單》，不屬于新證據(jù)，且該《結(jié)算單》并未明確表明力象建筑公司放棄對教玉房地產(chǎn)公司停工損失的追索權(quán)利。故對教玉房地產(chǎn)公司該項(xiàng)主張，本院不予支持。案例評析：本案中，教玉房地產(chǎn)公司與力像建筑公司已經(jīng)進(jìn)行了結(jié)算并出具《結(jié)算單》，雖在結(jié)算單中寫明雙方解除一切債權(quán)、債務(wù)關(guān)系、無任何經(jīng)濟(jì)糾紛，但根據(jù)吉林省高院的最終判決可以推斷出吉林省法院對于此類過于含糊的表述所包含具體內(nèi)容并不能予以確認(rèn)。也不能視為雙方對于已經(jīng)發(fā)生停工損失如何處理進(jìn)行了約定。通過該案判決提示：發(fā)、承包雙方在進(jìn)行結(jié)算過程中，對于在結(jié)算時(shí)雙方能夠進(jìn)行確認(rèn)的項(xiàng)目是否包含在結(jié)算款中應(yīng)當(dāng)盡可能予以明確，避免因約定模糊而導(dǎo)致糾紛的發(fā)生。第三種情況：結(jié)算書中已明確此次結(jié)算為最終結(jié)算款，承包方不得再行主張停工、窩工損失。案例名稱：通州建總集團(tuán)有限公司、敦化市立通房地產(chǎn)有限公司建設(shè)工程施工合同糾紛（（2015）吉民一初字第2號）。省高院判決：停工損失、代墊工傷保險(xiǎn)費(fèi)用、代墊履約保函費(fèi)用、代墊樁基檢測費(fèi)用均發(fā)生在2015年4月29日之前，解除協(xié)議簽訂時(shí)間為2015年5月16日，即簽署解除協(xié)議時(shí)上述費(fèi)用已經(jīng)產(chǎn)生，而雙方卻未將上述費(fèi)用的分擔(dān)單獨(dú)列明，且解除協(xié)議第二項(xiàng)載明“該結(jié)算總價(jià)款為承包人（通州建總）全部已完工程的最終結(jié)算價(jià)款，雙方承諾互不主張其它條款及違約損失賠償請求。”故應(yīng)當(dāng)視為上述款項(xiàng)已經(jīng)包含在雙方在解除協(xié)議中約定的8700萬總價(jià)款中，現(xiàn)通州建總另行提出，本院不予支持。案例評析：在履行合同的過程中，通州建總公司確實(shí)發(fā)生了包括停工損失、代墊工傷保險(xiǎn)費(fèi)用、代墊履約保函費(fèi)用、代墊樁基礎(chǔ)檢測費(fèi)用在內(nèi)的相關(guān)費(fèi)用，但是通州建總在與立通公司簽訂《解除合同協(xié)議書》時(shí)，已經(jīng)明確了結(jié)算總價(jià)中包含了全部已完工程，該價(jià)格是最終的結(jié)算價(jià)格，同時(shí)雙方還承諾互不主張其他條款及違約損失賠償?shù)恼埱?。即便在該條款中沒有明確約定全部已完工程具體包括哪些方面，但根據(jù)通常普遍的理解方式，應(yīng)當(dāng)包括施工工程及其他費(fèi)用、損失。同時(shí)，在協(xié)議中亦明確約定“雙方承諾互不主張其他條款及違約損失賠償請求?！痹摷s定說明通州建總對于違約損失的賠償請求權(quán)利同意放棄，故在此情況下，通州建總再行主張權(quán)利，顯然不能得到法院保護(hù)。問題二：哪些資料能夠作為認(rèn)定停工、窩工損失的有效證據(jù)？第一種情況：發(fā)包方或監(jiān)理單位蓋章確認(rèn)停工、窩工事實(shí)的簽證可以作為認(rèn)定停工、窩工損失的證據(jù)。案例名稱：吉林東煤建筑基礎(chǔ)工程公司與華能白城風(fēng)力發(fā)電有限公司建設(shè)工程施工合同糾紛（（2018）吉民終507號）。省高院判決：東煤公司主張1C工程窩工損失為785070元，其提交的1C工程窩工損失簽證申請單、施工簽證、施工簽證預(yù)算表，加蓋有東煤公司和監(jiān)理單位公章。華能公司對該部分證據(jù)的真實(shí)性無異議，主張華能公司未蓋章確認(rèn)因而不同意支付。華能公司對1C工程窩工事實(shí)無異議，且窩工產(chǎn)生的損失額已經(jīng)監(jiān)理單位蓋章確認(rèn)，結(jié)合東煤公司依據(jù)合同約定交給華能公司的簽證，華能公司并未提出異議，依照合同中相關(guān)規(guī)定，工程師未能在收到報(bào)告后7天內(nèi)進(jìn)行測量，從第八天起東煤公司提交的1C工程窩工損失簽證單中的工程量即視為被確認(rèn)，并作為工程價(jià)款支付的依據(jù)，1C工程窩工損失785070元亦應(yīng)由華能公司支付給東煤公司。案例評析：本案中，華能公司對于東煤公司主張的窩工事實(shí)并未予以否認(rèn)，且東煤公司提交的窩工損失簽訂單、施工簽證、施工簽證預(yù)算表均加蓋有東煤公司和監(jiān)理單位的公章。雖然上述證據(jù)并無東煤公司的蓋章確認(rèn)，但因監(jiān)理單位作為第三方監(jiān)管機(jī)構(gòu)，其主要職能即在現(xiàn)場進(jìn)行監(jiān)督檢查，并對現(xiàn)場情況進(jìn)行記錄。其地位客觀、中立，監(jiān)理單位對于施工現(xiàn)場發(fā)生的客觀事實(shí)證據(jù)效力較強(qiáng)。因此，即便沒有華能公司對于相關(guān)窩工資料沒有蓋章確認(rèn)，也不影響法院對于窩工事實(shí)的認(rèn)定。第二種情況：發(fā)包方或監(jiān)理單位代表簽字確認(rèn)停工、窩工事實(shí)的簽證可以作為認(rèn)定停工、窩工損失的證據(jù)。案例名稱：吉林天池安裝工程有限公司與吉林雨潤地華置業(yè)有限公司建設(shè)工程施工合同糾紛（（2016）吉民終177號）。省高院判決：關(guān)于是否賠償人工費(fèi)、機(jī)械費(fèi)增加的損失、延期誤工損失和利息損失的問題。2011年3月20日工程聯(lián)系單中記載了工期延誤的原因以及天池公司要求雨潤公司調(diào)整人工、機(jī)械費(fèi)的主張，該工程聯(lián)系單中有雨潤公司代表以及監(jiān)理公司代表的簽字確認(rèn)，即雨潤公司對于因其原因造成工期延誤，以及“按照省造價(jià)部門的結(jié)算文件進(jìn)行人工、機(jī)械的調(diào)整”的事實(shí)予以認(rèn)可，故對于天池公司要求雨潤公司賠償其人工費(fèi)、機(jī)械費(fèi)增加的損失和延期誤工損失的主張，本院予以支持。案件評析：本案中，雖然雨潤公司辯稱其并不存在違約情形，且天池公司并未在合同履行過程中提出過索賠，但均不影響天池公司在結(jié)算時(shí)提出索賠。天池公司依據(jù)由雨潤公司代表以及監(jiān)理工公司代表簽字確認(rèn)的工程聯(lián)系單，能夠證明工期延誤的事實(shí)客觀存在，且對于工程延誤的原因是由于雨潤公司原因造成的事實(shí)也予以確認(rèn)，同時(shí)對于工期延誤的損失“按照省造價(jià)部門的結(jié)算文件進(jìn)行人工、機(jī)械的調(diào)整”同樣予以認(rèn)可。雖然該工作聯(lián)系單上并未加蓋雨潤公司以及監(jiān)理公司的公章，但其簽字確認(rèn)人員為雨潤公司及監(jiān)理公司在施工現(xiàn)場的代表，根據(jù)其身份屬性，能夠確認(rèn)現(xiàn)場代表的簽字確認(rèn)應(yīng)當(dāng)視為公司對于相關(guān)事實(shí)的認(rèn)可，故法院對工作聯(lián)系單的證明效力予以確認(rèn)。根據(jù)此案判決，應(yīng)當(dāng)引起發(fā)包人足夠重視，即便在發(fā)包人沒有加蓋公章的情況下，發(fā)包人現(xiàn)場代表及監(jiān)理代表的簽字也將視為對相關(guān)事實(shí)的認(rèn)可，在項(xiàng)目管理過程中，為了能更大程度的規(guī)避法律風(fēng)險(xiǎn)，亦應(yīng)當(dāng)對現(xiàn)場代表的行為進(jìn)行嚴(yán)格管理及規(guī)范。第三種情況：無發(fā)包方或監(jiān)理單位確認(rèn)停工、窩工損失的簽證單僅提供單方制作停工、窩工損失計(jì)算表主張的停工、窩工損失，法院不支持。案例名稱：孫澤江、吉林省金輝房地產(chǎn)開發(fā)股份有限公司與白城市弘興建筑工程有限責(zé)任公司建設(shè)工程施工合同糾紛（（2017）吉民終170號）。省高院判決：關(guān)于冬季維護(hù)費(fèi)258533元、停工、窩工損失費(fèi)1497627.04元應(yīng)否予以支持的問題。如上所述，有關(guān)涉案工程的五份協(xié)議均屬無效合同，故合同中關(guān)于工期的約定亦不對雙方產(chǎn)生約束力。鑒于孫澤江提供的上述費(fèi)用均系其單方制作，且金輝公司不予認(rèn)可，故本院不予確認(rèn)，對于其上述主張，亦不予以支持。案例評析：根據(jù)《最高人民法院關(guān)于民事訴訟證據(jù)的若干規(guī)定司法解釋》第二條規(guī)定：“當(dāng)事人對自己提出的訴訟請求所依據(jù)的事實(shí)或反駁對方訴訟請求所依據(jù)的事實(shí)有責(zé)任提供證據(jù)加以證明。沒有證據(jù)或證據(jù)不足以證明當(dāng)事人的事實(shí)主張的，由負(fù)有舉證責(zé)任的當(dāng)事人承擔(dān)不利后果?！北景钢?，孫澤江主張?jiān)谑┕み^程中發(fā)生冬季維護(hù)費(fèi)及停工、窩工損失費(fèi)用，但其提供的證據(jù)均系其單方制作，并沒有金輝公司或者監(jiān)理單位的蓋章或代表人的簽字確認(rèn)，且在庭審過程中金輝公司對于該事實(shí)是否認(rèn)的，因此，孫澤江單方制作的證明資料并不能作為證明停工、窩工損失的有效證據(jù)，僅依據(jù)單方制作的證據(jù)資料當(dāng)然不能獲得法院的支持。

三、結(jié)語

筆者通過對吉林省高級人民法院此類案件進(jìn)行分析，作為發(fā)包單位，應(yīng)在結(jié)算時(shí)與承包方就停工、窩工損失是否已經(jīng)涵蓋在結(jié)算書中進(jìn)行明確說明，若雙方在結(jié)算后已經(jīng)就此問題進(jìn)行過商討，承包方亦同意就該部分損失不再主張，應(yīng)在結(jié)算書中明確約定，否則可能存在結(jié)算后還需另行支付承包方窩工、停工損失的問題發(fā)生。作為承包方，如確因發(fā)包單位原因造成在施工過程中出現(xiàn)停工、窩工損失，需要及時(shí)搜集相關(guān)證據(jù)資料，并及時(shí)向發(fā)包方進(jìn)行簽證申請，以便在后期雙方結(jié)算時(shí)能夠最大程度的為已方爭取利益。

作者:徐麗麗 單位:上海市錦天城（長春）律師事務(wù)所