導(dǎo)語(yǔ)：商法在私法體系中的地位透析論文一文來(lái)源于網(wǎng)友上傳，不代表本站觀點(diǎn)，若需要原創(chuàng)文章可咨詢(xún)客服老師，歡迎參考。

孟德斯鳩有句名言："哪里有貿(mào)易，哪里就有法律。"從近代的商事習(xí)慣法演變成今天我們所說(shuō)的商法，商法一直與商事交易實(shí)踐不斷變動(dòng)和發(fā)展的特性相適應(yīng)，層出不窮的新的商事法律制度不斷建立，商法因此發(fā)展和完善起來(lái)。商法中大量的商事法律制度及其所貫徹的價(jià)值理念是傳統(tǒng)民法所難以覆蓋的，其突破了傳統(tǒng)民法的價(jià)值理念和法律構(gòu)成，整個(gè)私法領(lǐng)域也因商法的產(chǎn)生與發(fā)展而不斷得以豐富。

在我國(guó)，由于受大陸法系概念法學(xué)的研究方法、前蘇聯(lián)法學(xué)、傳統(tǒng)文化、地理環(huán)境及經(jīng)濟(jì)發(fā)展水平等諸多因素的綜合影響，商法的特殊性在私法領(lǐng)域中被民法所遮蔽與掩蓋，這也導(dǎo)致了"商法的困惑"。本文將試圖從此入手，來(lái)談?wù)勆谭ㄔ谒椒?a href="http://www.eimio.cn/lunwen/faxuelunwen/faxuebiyelunwen/201012/411748.html" target="_blank">體系中的地位之問(wèn)題。

一、商法的"公法化"沒(méi)有改變商法的私法屬性

所謂商法的公法化，是指商法在保持其私法本質(zhì)特征的同時(shí)，增加了許多公法性質(zhì)的強(qiáng)制性條款，從而呈現(xiàn)出所謂的"商法公法化"的現(xiàn)象?，F(xiàn)代市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)條件下，政府為了克服和彌補(bǔ)商人自身的不足，對(duì)國(guó)家經(jīng)濟(jì)進(jìn)行強(qiáng)制干預(yù)，體現(xiàn)在私法領(lǐng)域就是私法的社會(huì)本位趨勢(shì)日漸上升，大量的強(qiáng)制性規(guī)范、公法性規(guī)范出現(xiàn)在意思自治的私法領(lǐng)域。私法領(lǐng)域中的"私法公法化"現(xiàn)象主要發(fā)生和體現(xiàn)在商法領(lǐng)域，也就是"私法公法化"主要表現(xiàn)為"商法公法化"。

然而，商法的私法屬性不會(huì)因"商法公法化"現(xiàn)象的出現(xiàn)而改變。國(guó)家通過(guò)強(qiáng)制干預(yù)的措施，對(duì)商事領(lǐng)域的意思自治進(jìn)行必要的限制，目的就是要合理充分發(fā)揮商法的私法屬性，克服意思自治的不足，從反面證明了商法的私法屬性仍然處于主要地位。過(guò)分強(qiáng)調(diào)"商法公法化"，不僅會(huì)使商法的私法性被模糊化，還會(huì)使曾與民商法相互糾結(jié)、外延不甚明晰的經(jīng)濟(jì)法與商法之間的關(guān)系再起爭(zhēng)議。

二、私法發(fā)展過(guò)程中商法與民法的相互關(guān)系——商法豐富了民法

起源于中世紀(jì)的商法，同民法一樣是為了適應(yīng)社會(huì)經(jīng)濟(jì)生活的不同需求而產(chǎn)生的，而私法正是主要由這兩個(gè)共存并且繼續(xù)發(fā)展著的法律部門(mén)所構(gòu)成的整體?？v觀私法發(fā)展的整個(gè)過(guò)程，商法總是在不斷扮演著一般私法的開(kāi)拓者和急先鋒的角色。

拉德布魯赫曾說(shuō)："商法作為歐洲中世紀(jì)唯一的職業(yè)法，保存著我們的時(shí)代，它并非只是歷史的殘余物，而具有其他法律領(lǐng)域難以匹敵的更新能力和應(yīng)變能力，不斷為生活反復(fù)充實(shí)，進(jìn)而豐富了整個(gè)私法秩序。"可見(jiàn)，民法可以從商法中汲取新鮮的力量和新穎的思想。民法和商法相互交融、相互滲透，民法規(guī)范吸收了很多商事法律規(guī)則和慣例，并將調(diào)整范圍擴(kuò)展到商事領(lǐng)域。

在私法的發(fā)展過(guò)程中，不斷變化、不斷豐富的新的商事習(xí)慣和商事法律制度豐富和發(fā)展了民法一些基本制度的內(nèi)容。例如誠(chéng)實(shí)信用原則的內(nèi)涵、法人制度的形成以及物權(quán)制度等等。

三、商法與民法的價(jià)值理念區(qū)分：

公平平等與保障營(yíng)利商法與民法之間水交融、密不可分，然而二者的差異性亦是顯而易見(jiàn)的。商法與民法的本質(zhì)差異性是兩者在價(jià)值理念上的區(qū)別。民法以公平、平等為其基本的價(jià)值理念。世界上第一部民法典——法國(guó)民法典就是解放人的法典，是"人權(quán)宣言"在法律形式上的體現(xiàn)，它宣誓了所有法國(guó)人都是平等的、自由的、只受自己意思的支配。民法公平平等的理念體現(xiàn)了人類(lèi)生存的基本要求，是人格平等以法律形式外在化的表現(xiàn)。然而，商法的基本價(jià)值理念則是保證營(yíng)利?；谝?guī)制與保障商事交易活動(dòng)順利進(jìn)行的以及維護(hù)商人階層權(quán)益的需要，為推動(dòng)社會(huì)經(jīng)濟(jì)的發(fā)展，促進(jìn)物質(zhì)文明的進(jìn)步，商法的產(chǎn)生與發(fā)展成為了可能與必要。因此，尋至本源，保障營(yíng)利必然成為商法基本的價(jià)值理念。

四、商法依賴(lài)于民法，是民法的特別法

盡管商法存在著與民法不同的價(jià)值理念和諸多區(qū)別，但絕不意味著商法作為一個(gè)獨(dú)立的法律部門(mén)而存在。在大陸法系國(guó)家，無(wú)論是民商合一，還是民商分立，商法都被認(rèn)為是民法的特別法。商法依賴(lài)于民法，商法與民法的關(guān)系，就是特別法與普通法之間的關(guān)系。這表現(xiàn)在以下論文幾個(gè)方面：第一，民法是商法產(chǎn)生的基礎(chǔ)。商法在中世紀(jì)雖然獨(dú)立于民法之外產(chǎn)生，但是在近代社會(huì)，商法的產(chǎn)生則是依賴(lài)于民法，民法成為商法產(chǎn)生的淵源。第二，商法的適用依賴(lài)于民法。商法對(duì)于某些問(wèn)題如果有欠缺的規(guī)定，則民法關(guān)于此種問(wèn)題的規(guī)定可以適用。第三，由于商人階層的消失，商法作為維護(hù)商人階級(jí)利益的目的不復(fù)存在，其調(diào)整的仍然是民事主體之間的財(cái)產(chǎn)關(guān)系。

因此，不顧整個(gè)大陸法系私法體系的現(xiàn)狀而一味強(qiáng)調(diào)商法在整個(gè)私法體系中與民法相并立的獨(dú)立法律地位，與我國(guó)的法律傳統(tǒng)以及商法的發(fā)展趨勢(shì)都不相符。我們應(yīng)當(dāng)以現(xiàn)存的整個(gè)私法的理論與制度體系為基礎(chǔ)，在私法領(lǐng)域中凸顯商法本身的特性，讓商法能夠充分發(fā)揮其對(duì)商事交易活動(dòng)的法律調(diào)整作用，最大程度地實(shí)現(xiàn)商法的價(jià)值，以適應(yīng)經(jīng)濟(jì)發(fā)展的客觀要求。

參考文獻(xiàn)：

[1《]商法新論》，陳本寒主編，武漢大學(xué)出版社

[2《]商法總則制度研究》，張民安著，法律出版社

[3《]商法特性論》，王璟著，知識(shí)產(chǎn)權(quán)出版社

[4《]商法總論》，李新天主編，東北財(cái)經(jīng)大學(xué)出版社