被許可方：_________（簡稱甲方）

地址：_________

郵編：_________

電話：_________

傳真：_________

許可方：_________（簡稱乙方）

注冊商標使用許可合同

許可人：＿＿＿＿＿＿（下稱甲方）

被許可人：＿＿＿＿＿＿（以下稱乙方）

經(jīng)甲方和乙方協(xié)商，達成協(xié)議如下：

1．甲方許可乙方自＿＿年＿＿月＿＿日至＿＿年＿＿月＿＿日在＿＿＿＿商品上使用甲方注冊的第＿＿＿＿號＿＿＿＿商標；

2．乙方應(yīng)付給甲方許可使用報酬＿＿＿＿元，支付辦法為＿＿＿＿；

關(guān)鍵詞：知識產(chǎn)權(quán)許可；知識產(chǎn)權(quán)合同

提要：本文提出知識產(chǎn)權(quán)的概念和法律關(guān)系，列舉了知識產(chǎn)權(quán)許可的載體，即知識產(chǎn)權(quán)許可合同。

一、知識產(chǎn)權(quán)使用許可一般理論分析

（一）知識產(chǎn)權(quán)許可的概念。知識產(chǎn)權(quán)被視為傳統(tǒng)民法物權(quán)、債權(quán)二元化財產(chǎn)權(quán)體系外出現(xiàn)的新型權(quán)利類型，其最顯著的特點就是無形性?！斑@一特點把它們同一切有形財產(chǎn)及人們就有形財產(chǎn)享有的權(quán)利區(qū)分開?！痹S可是知識產(chǎn)權(quán)權(quán)利人行使權(quán)力的主要方式，也是其獲取經(jīng)濟利益的主要途徑。知識產(chǎn)權(quán)許可是一個在理論上存在的描述性的、總括的概念，是專利實施許可、商標使用許可、著作權(quán)使用許可等的總稱。通常根據(jù)情況知識產(chǎn)權(quán)許可由專利權(quán)、商標權(quán)和著作權(quán)的任意組合以及他們的子權(quán)利的任意組合而構(gòu)成。

知識產(chǎn)權(quán)許可能促使知識產(chǎn)權(quán)應(yīng)用、加快新技術(shù)傳播，有利于鼓勵創(chuàng)新、刺激知識產(chǎn)權(quán)人對科學(xué)研究和技術(shù)開發(fā)的更多投入。獲得知識產(chǎn)權(quán)授權(quán)之后，對許可人而言，由于自身不具備最大限度地利用知識產(chǎn)權(quán)的能力，因而通過許可既可以使自身基于知識產(chǎn)權(quán)的利益最大化，也可以全面利用經(jīng)濟資源，實現(xiàn)社會收益的最大化；對于被許可人而言，也許在資金、市場、人才等其他經(jīng)濟資源都滿足的情況下，獨缺其發(fā)展所需的知識產(chǎn)權(quán)，因而獲取他人的知識產(chǎn)權(quán)也許是企業(yè)發(fā)展的捷徑。因此，知識產(chǎn)權(quán)許可屬于權(quán)利變動領(lǐng)域，知識產(chǎn)權(quán)許可既是知識產(chǎn)權(quán)人的權(quán)利又是義務(wù)。作為所有權(quán)人，有權(quán)利決定自己使用還是許可他人使用知識產(chǎn)權(quán)，這是所有權(quán)人的一種基本權(quán)利。但是，如果這種權(quán)利阻礙了經(jīng)濟的發(fā)展，在沒有法律規(guī)定的除外情形時，權(quán)利人對擁有的知識產(chǎn)權(quán)既不能自身使用，也不能對外許可，這種情況下知識產(chǎn)權(quán)就成為了知識產(chǎn)權(quán)人的一種義務(wù)，法律可以介入。

（二）知識產(chǎn)權(quán)許可的法律關(guān)系?！爸R產(chǎn)權(quán)作為國家以法律形式賦予的一種專有權(quán)利，并不是一種絕對的抑制自由的特權(quán)，它體現(xiàn)的是一種利益平衡機制。這在知識產(chǎn)權(quán)的一系列制度上都有所表現(xiàn)，從某種意義上說，知識產(chǎn)權(quán)制度的發(fā)展史，就是一部構(gòu)建知識產(chǎn)權(quán)所有人與公眾利益平衡的歷史。”知識產(chǎn)權(quán)許可制度適度而合理的保護，既保障了激勵知識創(chuàng)造的需要，又使得知識產(chǎn)權(quán)的授予不至于阻礙社會公眾接近知識和信息，使知識產(chǎn)權(quán)人的私權(quán)保護不能超越知識產(chǎn)權(quán)法需要保障的利益平衡目標。

一、著作權(quán)許可使用制度的經(jīng)濟學(xué)基礎(chǔ)探源

通常認為，只有當預(yù)期收益與作品的復(fù)制成本的差額超出或等于其表達成本時，作品才得以創(chuàng)作。創(chuàng)作一部作品必然需要耗費大量的成本、時間和精力；作品的上市也需要一定的成本投資，在社會不給予智力創(chuàng)作以補償?shù)那闆r下，盜版活動就會泛濫、猖獗。盜版既沒有“表達成本”，也不需要投入開發(fā)者的創(chuàng)造性，但它卻可以以更低的成本復(fù)制并以更低的價格出售。在這種狀況下，創(chuàng)作者所付出的各項投資將無法收回，作者的創(chuàng)作動機必定會因此而受損，因而，有必要建立著作權(quán)許可使用制度以便使權(quán)利人獲得長期的、穩(wěn)定的效益。不過，著作權(quán)的保護水平也不能過高，否則有可能限制作品的傳播，增加不必要的教育、研究和娛樂成本。所以，最理想的著作權(quán)制度應(yīng)該在追求創(chuàng)作者利益最大化與照顧廣泛的社會公益需要之間求得一種平衡。

在缺乏著作權(quán)保護的情況下，也有可能會存在一個自然的市場機制為智力創(chuàng)作者提供較充分的報償。因為很多作者具有天生的創(chuàng)作欲望或者在其創(chuàng)作中具有其他方面的優(yōu)勢，像第一個將作品推向市場獲得的優(yōu)勢、較低的復(fù)制成本，在有些情況下這足以使其收回成本。另外，創(chuàng)作者也可以通過一定的技術(shù)手段加以防范。但是，對大多數(shù)智力產(chǎn)品來說，個人的控制能力總是十分有限的，并且這種行為極有可能損害社會利益。在很多情況下，使用者完全可以通過降低復(fù)制成本和不用付出投資來獲取創(chuàng)造者的努力，如此不利于化解開發(fā)智力成果所承擔的風(fēng)險。因此，即便處于“避免危險”以及“促進經(jīng)濟增長”的考慮，也很有必要通過著作權(quán)許可使用制度授予智力創(chuàng)作者一定的財產(chǎn)權(quán)以使其至少能禁止一定的復(fù)制形式，從而令創(chuàng)作者在邊際成本之上收回成本。

作者的壟斷權(quán)允許確立邊際成本以上的價格，而這一結(jié)果必然導(dǎo)致對作品傳播的無銷率的限制。這里的邊際成本代表被要求產(chǎn)生作品的單個的額外的復(fù)制品的資源，假定作品存在的話。作品的有效分配需要至少愿意支付邊際成本的每一個消費者能夠購買作品的復(fù)制品，因為這會導(dǎo)致社會盈余，等于消費者放置在該作品上的價格和在生產(chǎn)該作品的社會成本(如邊際成本)的差額。這與誰實際獲得該盈余無關(guān)。如果該作品被以每一個消費者放置在作品中的價值的價格出賣，作者將獲得盈余；而當價格等于邊際成本時，消費者獲得盈余；但只要價格處于這兩個極端之間的某一點，在每一個情況下，所有的盈余都會實現(xiàn)。價格等于邊際成本是確保所有的交易發(fā)生盈余的一種方式，而不僅僅是可能的有效率的制度。但是，邊際成本制度是導(dǎo)致有效分配的最簡單的制度，就像其他的制度需要不同的消費者使用不同的價格一樣。所以說，高于邊際成本的價格會無效率地限制作品的傳播。

但是，如果許可使用的成本(與許可證相關(guān)的交易成本)變?yōu)榱悖髌返膫鞑ゾ筒辉贂粺o效率地限制。這是因為如果創(chuàng)作作品的作者能夠與后續(xù)的使用者談判而沒有成本，創(chuàng)作者就不會提出一個過高的使用費要求而使作品的使用者不能夠獲得任何利潤。如果使用者不能夠獲得利潤，他也就不會再使用該作品，而不使用作者的作品也就不會再支付任何的許可費。對任何一個作者而言，他始終具有使其作品盡可能地被廣泛發(fā)行的動機，能夠獲得一些許可費總比沒有要好些。所以，實際情況是：只要有合適機會，作品一般都會被許可使用，但許可的成本要盡可能地壓低。這樣，一方面可以保證許可費確定之前提下的作者收益，另一方面也有利于使用者預(yù)留出自己的利潤空間，防止許可費的支出過高，最終實現(xiàn)雙方利益的最大化，也即社會效益的最大化。

二、著作權(quán)許可使用制度產(chǎn)生、發(fā)展的經(jīng)濟背景

許可人：______(下稱甲方)

被許可人：______(以下稱乙方)

經(jīng)甲方和乙方協(xié)商，達成協(xié)議如下：

1.甲方許可乙方自__年__月__日至__年__月__日在____商品上使用甲方注冊的第____號____商標;

2.乙方應(yīng)付給甲方許可使用報酬____元，支付辦法為____;

3.甲方可以/不得于__年__月__日至__年__月__日內(nèi)在___地區(qū)使用或許可第三者使用上述注冊商標;

一、知識產(chǎn)權(quán)使用許可權(quán)資本化的理論紛爭

我國企業(yè)法律制度只是規(guī)定知識產(chǎn)權(quán)可以作為一種出資方式，但并未明確規(guī)定是一定用知識產(chǎn)權(quán)專有權(quán)還是也可以用某項知識產(chǎn)權(quán)中的使用許可權(quán)出資。為此，對于知識產(chǎn)權(quán)使用許可權(quán)可否作為出資標的，理論界觀點不一。

否定說認為，只有知識產(chǎn)權(quán)專有權(quán)才可成為出資的標的，使用許可權(quán)不可以成為出資的標的，其主要理由可概括如下：

其一，認為使用許可權(quán)不具有公司債的擔保功能。依照公司法原理，公司應(yīng)以其全部財產(chǎn)對公司債務(wù)承擔責(zé)任，包括公司資本在內(nèi)的所有公司法人財產(chǎn)應(yīng)當構(gòu)成公司債務(wù)的擔保。惟有獨立性的財產(chǎn)權(quán)方有此功能。知識產(chǎn)權(quán)專有權(quán)具有獨立性自不待言，而使用許可權(quán)則不具有獨立性，因而不能作為一種出資形式，否則必然會致使債權(quán)人債權(quán)保障目的落空。因此“專利權(quán)只能以整體作價入股，而不能以專利的使用權(quán)入股?！盵1]

其二，認為惟有知識產(chǎn)權(quán)專有權(quán)才可依法“辦理轉(zhuǎn)移手續(xù)”，知識產(chǎn)權(quán)中的使用許可權(quán)不可出資。我國《公司法》規(guī)定，以知識產(chǎn)權(quán)等非貨幣財產(chǎn)出資的，應(yīng)當依法辦理其財產(chǎn)權(quán)的轉(zhuǎn)移手續(xù)。惟有知識產(chǎn)權(quán)專有權(quán)才可依法“辦理轉(zhuǎn)移手續(xù)”，使用權(quán)的轉(zhuǎn)讓是沒有必要辦理轉(zhuǎn)移手續(xù)的。因而可以說知識產(chǎn)權(quán)的出資行為，其法律性質(zhì)就是知識產(chǎn)權(quán)的轉(zhuǎn)讓行為?！俺鲑Y”就是將股東或認股人的個人財產(chǎn)轉(zhuǎn)變?yōu)楣矩敭a(chǎn)的過程；認為股東出資后仍享有對該項財產(chǎn)的所有權(quán)，進而認為股東與公司對該項已轉(zhuǎn)為公司財產(chǎn)的財產(chǎn)享有共同所有權(quán)，是錯誤的。[2]

其三，認為僅將知識產(chǎn)權(quán)中的使用許可權(quán)資本化，在出資人和公司之間只形成合同關(guān)系，并無實質(zhì)上的股東與公司的關(guān)系，這既違反公司法，也違反公平原則。有人認為，“專利實施權(quán)不是知識產(chǎn)權(quán)，而是以專利權(quán)作為客體的債權(quán)，以債權(quán)作為股東投資入股的客體沒有法律依據(jù)?！盵3]一方面，以知識產(chǎn)權(quán)中的使用許可權(quán)出資，公司只是獲得了專利權(quán)人的實施許可權(quán)，專利權(quán)人與公司之間并非股東與公司的關(guān)系，僅是一種合同關(guān)系。另一方面，以知識產(chǎn)權(quán)中的使用許可權(quán)出資，此時代表股權(quán)的是專利使用權(quán)，若受讓人不知專利使用權(quán)已經(jīng)投資入股，則必然會與公司發(fā)生沖突；若受讓人取代原股東地位，則違背了有限責(zé)任公司中股東轉(zhuǎn)讓的限制，即在同等條件下，其他股東有優(yōu)先購買權(quán)。再一方面，專利權(quán)人以自己的專利使用權(quán)出資，名義上是股東，實際上與公司是債權(quán)債務(wù)關(guān)系，一旦專利使用權(quán)人消滅，專利使用權(quán)自然回歸專利權(quán)人，因此，在專利使用權(quán)被投資公司破產(chǎn)或解散等進入清算時，專利使用權(quán)無法成為清算財產(chǎn)，這既對公司債權(quán)人以及其他股東不利，也意味著以專利使用權(quán)入股的股東抽回了股本，因而與“公平原則相違背”。[4]

[論文關(guān)鍵詞]著作權(quán)；許可使用；經(jīng)濟學(xué)基礎(chǔ)；經(jīng)濟背景；商業(yè)價值

[論文摘要]著作權(quán)許可使用制度是著作權(quán)流轉(zhuǎn)制度的核心，著作權(quán)貿(mào)易應(yīng)當以著作權(quán)的轉(zhuǎn)讓、許可使用和擔保等財產(chǎn)流轉(zhuǎn)制度為其研究方向。對著作權(quán)許可使用制度的經(jīng)濟學(xué)基礎(chǔ)、產(chǎn)生發(fā)展的經(jīng)濟背景及其商業(yè)價值等基本理論問題的探討，有助于人們加深對知識產(chǎn)權(quán)法律制度與生俱來的經(jīng)濟學(xué)屬性的理解和認識。

對著作權(quán)許可使用制度的經(jīng)濟學(xué)基礎(chǔ)、經(jīng)濟背景及其商業(yè)價值等基本理論的初步探索具有十分重要的學(xué)術(shù)價值和實踐意義。它是開展著作權(quán)經(jīng)濟利益動態(tài)研究的前提，為作品的市場準入及其大規(guī)模的商業(yè)流通提供了知識產(chǎn)權(quán)法學(xué)視野下的理論支撐和準備。著作權(quán)制度的正常動態(tài)運轉(zhuǎn)并不完全取決于經(jīng)濟因素，它還有其他的諸如哲學(xué)、社會學(xué)和法理學(xué)的基礎(chǔ)，也有著技術(shù)背景和思想背景等其他決定因素。本文僅著眼于經(jīng)濟學(xué)范疇進行探討。

一、著作權(quán)許可使用制度的經(jīng)濟學(xué)基礎(chǔ)探源

通常認為，只有當預(yù)期收益與作品的復(fù)制成本的差額超出或等于其表達成本時，作品才得以創(chuàng)作。創(chuàng)作一部作品必然需要耗費大量的成本、時間和精力；作品的上市也需要一定的成本投資，在社會不給予智力創(chuàng)作以補償?shù)那闆r下，盜版活動就會泛濫、猖獗。盜版既沒有“表達成本”，也不需要投入開發(fā)者的創(chuàng)造性，但它卻可以以更低的成本復(fù)制并以更低的價格出售。在這種狀況下，創(chuàng)作者所付出的各項投資將無法收回，作者的創(chuàng)作動機必定會因此而受損，因而，有必要建立著作權(quán)許可使用制度以便使權(quán)利人獲得長期的、穩(wěn)定的效益。不過，著作權(quán)的保護水平也不能過高，否則有可能限制作品的傳播，增加不必要的教育、研究和娛樂成本。所以，最理想的著作權(quán)制度應(yīng)該在追求創(chuàng)作者利益最大化與照顧廣泛的社會公益需要之間求得一種平衡。

在缺乏著作權(quán)保護的情況下，也有可能會存在一個自然的市場機制為智力創(chuàng)作者提供較充分的報償。因為很多作者具有天生的創(chuàng)作欲望或者在其創(chuàng)作中具有其他方面的優(yōu)勢，像第一個將作品推向市場獲得的優(yōu)勢、較低的復(fù)制成本，在有些情況下這足以使其收回成本。另外，創(chuàng)作者也可以通過一定的技術(shù)手段加以防范。但是，對大多數(shù)智力產(chǎn)品來說，個人的控制能力總是十分有限的，并且這種行為極有可能損害社會利益。在很多情況下，使用者完全可以通過降低復(fù)制成本和不用付出投資來獲取創(chuàng)造者的努力，如此不利于化解開發(fā)智力成果所承擔的風(fēng)險。因此，即便處于“避免危險”以及“促進經(jīng)濟增長”的考慮，也很有必要通過著作權(quán)許可使用制度授予智力創(chuàng)作者一定的財產(chǎn)權(quán)以使其至少能禁止一定的復(fù)制形式，從而令創(chuàng)作者在邊際成本之上收回成本。

各區(qū)縣建設(shè)局，各工程質(zhì)量安全監(jiān)督、造價管理、施工圖審查機構(gòu)，各建設(shè)（開發(fā)）、設(shè)計、施工、監(jiān)理單位，市直有關(guān)單位：

為進一步推廣散裝水泥和預(yù)拌混凝土的使用，節(jié)約資源，減少環(huán)境污染，保證建設(shè)工程質(zhì)量，省人大常委會和市政府于200年下半年分別出臺了《廣東省建設(shè)工程項目使用袋裝水泥和現(xiàn)場攪拌混凝土行政許可規(guī)定》和《汕頭市商品混凝土管理規(guī)定》。為更好貫徹落實上述兩個規(guī)定，切實做好我市散裝水泥和商品混凝土的推廣使用工作，現(xiàn)將有關(guān)事項通知如下。

一、自即日起，嚴格按規(guī)定禁止下列工程項目使用袋裝水泥和現(xiàn)場攪拌混凝土：

（一）市區(qū)金平區(qū)、龍湖區(qū)、濠江區(qū)、高新區(qū)、保稅區(qū)范圍內(nèi)的建設(shè)工程；

（二）澄海區(qū)、潮陽區(qū)、潮南區(qū)的區(qū)政府所在地城區(qū)和中心鎮(zhèn)鎮(zhèn)區(qū)的建設(shè)工程；

（三）全市范圍內(nèi)的交通、能源、水利、港口建設(shè)工程。

本協(xié)議由＿＿＿＿＿＿＿＿公司（以下稱為許可方）＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿（

以下稱為被許可方）于＿＿＿＿＿＿＿＿年＿＿＿月＿＿＿日簽訂。

鑒于許可方擁有具有一定價值并經(jīng)注冊的商標和服務(wù)標志，且擁有并可出售其

他如附文第一節(jié)所述的許可方財產(chǎn)，其中包括“商標”。這一商標在廣播或電視中

經(jīng)常使用，并出現(xiàn)在各種促銷和廣告業(yè)務(wù)中，得到公眾的廣泛認可，在公眾印象中

與許可方有密切關(guān)系；

商標、專利和專有技術(shù)在國際許可貿(mào)易中，它們既可單獨進行轉(zhuǎn)讓或許可，也可相互結(jié)合同時進行轉(zhuǎn)讓或許可。事實證明，當今從事國際商務(wù)活動的人士必須了解知識產(chǎn)權(quán)情報知識，系統(tǒng)、完整、有效地利用知識產(chǎn)權(quán)情報知識，方能在競爭激烈的國際市場立于不敗之地。

1商標的使用許可

1.1商標使用許可概述

商標使用許可是指商標所有權(quán)人根據(jù)自愿的原則，在一定的條件下通過與他人簽訂合同而許可他人使用其注冊的情況。商標使用許可可分普通許可、排他許可、獨占許可和可轉(zhuǎn)售許可。商標使用許可是我國商標管理隨著商品生產(chǎn)發(fā)展而建立的一項新制度。在許可和被許可雙方有條件合作的基礎(chǔ)上，促進企業(yè)間發(fā)展橫向聯(lián)合，發(fā)揮優(yōu)勢，揚長避短，對于擴大名牌商品生產(chǎn)，活躍流通，滿足消費者需要，提高社會經(jīng)濟效益具有積極意義。商標使用許可，是一種租借使用注冊商標的契約形式。所謂“使用許可”是注冊商標所有人將其注冊商標通過簽訂使用許可合同，許可他人使用其注冊商標，被許可使用人享有該商標的使用權(quán)。(商標法》第二十六條規(guī)定“商標注冊人可以通過簽訂使用許可合同，許可他人使用其注冊商標，被許可人應(yīng)當保證使用該注冊商標的商品質(zhì)量”。商標注冊人許可他人使用其注冊商標，必須根據(jù)自愿的原則達成協(xié)議，雙方簽訂《商標使用許可合同》，并填寫《商標使用許可合同備案表》，然后將《商標使用許可合同》和《商標使用許可合同備案表)報國家商標管理機關(guān)備案和雙方當?shù)毓ど绦姓芾砭执娌??！渡虡耸褂迷S可合同》經(jīng)商標局審核后，對于符合《商標法》規(guī)定的，予以備案并公告:對于不符合規(guī)定的，則不予以備案，并由許可人所在地的工商行政管理局將其(商標使用許可合同)退還給當事人。在這種情況下，當事人雙方還可進一步修改和完善《商標使用許可合同》，然后再重新報請備案。如果經(jīng)商標局審核認為符合(商標法》的規(guī)定而備案和公告后，則手續(xù)完畢。簽訂商標使用許可合同應(yīng)填寫:

(l)許可人和被許可人的名稱;

(2)許可使用的注冊商標名稱、注冊證號、使用商品名稱;