對××州離婚案件的調(diào)查

當(dāng)前離婚案件的特點(diǎn)

離婚居高不下2003年至2005年8月，全州共有62012對夫妻結(jié)婚，共有3663對夫妻自愿離婚，有7057對夫妻起訴離婚，自愿離婚和起訴離婚數(shù)量占同期結(jié)婚數(shù)量的17．3％。從時(shí)間上看，自愿離婚和起訴離婚數(shù)量，2003年分別為1034對和2443對，2004年分別為1405對和2637對，2005年1月至8月分別為1224對和1977對，不論是自愿離婚還是起訴離婚，每年都在增加。

中年夫妻離婚比例上升如恩施市20個(gè)法律服務(wù)所近3年來共受理離婚案件488件，其中結(jié)婚在10年以內(nèi)離婚的占48％，結(jié)婚在10年至20年離婚的占37．5％，結(jié)婚在20年以上離婚的占14．5％，最短的“婚齡”不到1年。

女性提出離婚的居多全州法院近3年來審理的離婚案件，女性起訴離婚的約占三分之二，男性起訴離婚的約占三分之一。

外出務(wù)工者離婚的增多如恩施市20個(gè)基層法律服務(wù)所近3年受理的離婚案件，68％的是外出務(wù)工者。咸豐縣法院和利川市法院近3年審理的離婚案件，當(dāng)事人是外出務(wù)工的分別占50％、35％。

人民法院審理離婚案件時(shí),對一般債務(wù)的處理,主要的難點(diǎn)在認(rèn)定和執(zhí)行環(huán)節(jié)上,而筆者就自己多年的司法實(shí)踐中所遇到的“特殊”債務(wù)的類型,提出自己的看法和建議,以求共識。

對于夫妻一方作為被執(zhí)行人,能否追加另一方作為被執(zhí)行人,法律沒有明確規(guī)定。《最高人民法院關(guān)于變更和追加執(zhí)行當(dāng)事人的若干規(guī)定(征求意見稿)》(一下簡稱《征求意見稿》)中的第二條、第三條、第四條、第五條、第十四條、第十五條對追加夫妻另一方作為被執(zhí)行人的情況及程序作了規(guī)定,當(dāng)然由于該規(guī)定為征求意見稿,并不具備現(xiàn)實(shí)的法律效力。但我們可以依據(jù)上述征求意見稿為骨架來設(shè)立如何在執(zhí)行中追加夫妻另一方作為被執(zhí)行人,以解決執(zhí)行實(shí)踐中所存在的大量類似問題。與夫妻財(cái)產(chǎn)相關(guān)的其他規(guī)定有《中華人民共和國物權(quán)法》(以下簡稱物權(quán)法)、2001年修正的《中華人民共和國婚姻法》(以下簡稱婚姻法)以及最高人民法院對婚姻法所作的兩個(gè)解釋。

如果被執(zhí)行人為夫妻二人,則可以直接執(zhí)行夫妻的財(cái)產(chǎn),而不管是夫妻一方的個(gè)人財(cái)產(chǎn)還是夫妻共同所有的財(cái)產(chǎn)。這種情形比較簡單,所以在此不再論述。當(dāng)生效依據(jù)上記載的義務(wù)人僅僅是夫妻一方時(shí),執(zhí)行中就面臨許多問題需要解決。首先,該債務(wù)雖然在生效法律文書中僅僅為夫妻一方負(fù)擔(dān),如果生效法律文書沒有明確該債務(wù)為個(gè)人債務(wù)時(shí),是否可以推定該債務(wù)為夫妻共同債務(wù)?如果可以,其程序如何設(shè)定?其次,夫妻一方債務(wù)的情況下,如何處理夫妻財(cái)產(chǎn)?再次,對夫妻財(cái)產(chǎn)的處理過程中,如何區(qū)分夫妻個(gè)人財(cái)產(chǎn)及共同財(cái)產(chǎn)以及家庭財(cái)產(chǎn)?

一、法律文書沒有明確為個(gè)人債務(wù)的,推定為夫妻共同債務(wù)。

依據(jù)《最高人民法院關(guān)于變更和追加執(zhí)行當(dāng)事人的若干規(guī)定(征求意見稿)》的第四條,“婚姻關(guān)系存續(xù)期間的債務(wù),除法律文書確定其為個(gè)人債務(wù)外,推定為夫妻共同債務(wù),可以執(zhí)行夫妻共同財(cái)產(chǎn)”。問題是該規(guī)定尚出于征求意見的階段,還不具備現(xiàn)實(shí)的法律效力。最高人民法院將上述《征求意見稿》發(fā)送到地方各級法院,其意圖自然是讓各級法院在執(zhí)行實(shí)踐中探索試用,待條件成熟后再正式賦予法律效力。可見,上述《征求意見稿》事實(shí)上是最高人民法院對在執(zhí)行中變更、追加當(dāng)事人的一個(gè)傾向性的意見。至于其合理性,需要各級法院在執(zhí)行中先行摸索,總結(jié)規(guī)律。

各地法院對上述意見的看法不一。有的法院認(rèn)為,上述規(guī)定僅僅是征求意見稿,沒有法律效力,在執(zhí)行中不應(yīng)適用。其理由為,無論是審批還是執(zhí)行,均應(yīng)依法進(jìn)行,每一個(gè)程序都應(yīng)有法律依據(jù)。對于沒有法律效力的《征求意見稿》,法院在執(zhí)行中不應(yīng)適用。否則,于法無據(jù),法院追加被執(zhí)行人時(shí)沒有生效法律的支持,是濫用自由裁量權(quán)的行為。也有法院在執(zhí)行中開始大膽適用上述規(guī)定,經(jīng)審查符合一定條件的,追加夫妻另一方為被執(zhí)行人,從而執(zhí)行夫妻共同財(cái)產(chǎn)或夫妻另一方財(cái)產(chǎn)。

隨著社會的發(fā)展進(jìn)步，婚姻家庭也受到了不同程度的影響，離婚案件在民事案件的比重也逐漸提升。離婚案件的增多給家庭的穩(wěn)定帶來了沖擊，而家庭又是構(gòu)成社會的基本單位，這樣社會的不穩(wěn)定因素也更加突出，影響了和諧的社會秩序?；诖?，筆者針對目前離婚案件進(jìn)行調(diào)查，通過了解婚姻狀況，分析離婚案件突出的原因，從而提出相關(guān)有效的建議。

一、離婚案件調(diào)查情況

本次調(diào)查報(bào)告主要就我院2009—2013年5年內(nèi)的離婚案件進(jìn)行調(diào)查，具體調(diào)查情況如下：

（一）離婚案件占民事案件比例

2009年共受理民事常規(guī)案件486件，其中離婚案件142件，占總案件的29%；2010年共受理民事常規(guī)案件524件，其中離婚案件186件，占總案件的35%；2011年共受理民事常規(guī)案件516件，其中離婚案件205件，占總案件的39%；2012年共受理民事常規(guī)案件576件，其中離婚案件269件，占總案件的46%；2013年共受理民事常規(guī)案件611件，其中離婚案件312件，占總案件的51%。

（二）離婚案件處理方式

當(dāng)前，隨著經(jīng)濟(jì)的發(fā)展，日益開放的生活和婚姻觀念，使得離婚已成為一個(gè)普遍的社會現(xiàn)象。人民法院受理的離婚案件呈連年上升之勢。婚姻是家庭的基礎(chǔ)，家庭是社會的細(xì)胞。如果當(dāng)事人因婚姻家庭糾紛問題發(fā)生糾紛不能得到公正和妥善的處理，其后果不僅僅是婚姻的破裂，家庭的解體，而且會增加社會不穩(wěn)定因素，成為構(gòu)建和諧社會中的一種憂患。而隨著經(jīng)濟(jì)的活躍，人們社會交往的日益頻繁，法院審理離婚案件中遇到的新型婚姻家庭問題不斷增加，所以如何處理好離婚案件，平息家庭糾紛，為婚姻穩(wěn)定和家庭這一社會細(xì)胞的和諧提供更加有力的司法保障是人民法院在構(gòu)建和諧社會中的重要任務(wù)。

筆者對當(dāng)前離婚案件中的特點(diǎn)進(jìn)行分析，并提出幾點(diǎn)建議。

一、當(dāng)前離婚案件中的特點(diǎn)

一是離婚案件的當(dāng)事人舉證較難，法官難以掌握案情。由于離婚訴訟主要是人身關(guān)系，尤其是事關(guān)感情，隱秘性較大，只有當(dāng)事人本人最清楚。即使有知情人，大多與雙方都有一定關(guān)系，往往或礙于情面不愿作證或有利害關(guān)系證明力較弱，這使得法官對夫妻感情是否確已破裂的認(rèn)定難以把握；對于夫妻關(guān)系存續(xù)期間的債權(quán)債務(wù)，也因民間借貸合同的不規(guī)范而導(dǎo)致舉證困難。特別是向自己親友借債，往往由于無任何形式，債權(quán)人的證言因利害關(guān)系難以認(rèn)定；符合《婚姻法》第四十六條情形而導(dǎo)致離婚的，由于女性自身的生理差異，更容易遭受婚姻家庭內(nèi)部侵害，但舉證確困難重重。像重婚、有配偶者與他人同居等過錯(cuò)行為，因其具有很大隱蔽性，當(dāng)事人采取偷拍、偷錄方式取證的，合法性得不到認(rèn)可又沒有其他證據(jù)佐證，使得大部分當(dāng)事人無法完成舉證責(zé)任，損害賠償?shù)恼埱箅y以得到支持。

二是夫婦共同財(cái)產(chǎn)分割分歧較大，法官難以公正處理。多數(shù)離婚訴訟當(dāng)事人對離婚無異議，卻為了財(cái)產(chǎn)分割爭論不休，互不讓步。當(dāng)事人為了使自己利益最大化，不惜采取一切手段，轉(zhuǎn)移、隱匿共同財(cái)產(chǎn)、虛報(bào)債務(wù)，加之這些證據(jù)難以調(diào)查，有些根本無法查明，難辨真?zhèn)?，使得法官對夫妻共同?cái)產(chǎn)難以認(rèn)定，給公正審理帶來困難。

三是女方當(dāng)事人訴訟能力偏低，給法官審理案件帶來困難。特別是在農(nóng)村，較之男性，女性的文化層次普遍偏低，大多數(shù)女性習(xí)慣于將糾紛提交法院，認(rèn)為有法院作主就行了。法律知識的缺乏使得她們不懂如何運(yùn)用法律賦予的訴訟權(quán)利，所舉證據(jù)證明力不高，難以實(shí)現(xiàn)其訴訟目的。有些女性當(dāng)事人庭審時(shí)質(zhì)證、辯論能力差，不知如何反駁對方，發(fā)言往往偏離焦點(diǎn)，過分糾纏細(xì)枝末節(jié)，表達(dá)不清。

論文關(guān)鍵詞：夫妻假離婚逃避債務(wù)案件執(zhí)行

論文摘要：目前執(zhí)行中借夫妻假離婚逃避債務(wù)的案件逐年增多。據(jù)不完全統(tǒng)計(jì)2001年1-8月份，我院受理的執(zhí)行案件中借夫妻假離婚逃避債務(wù)的案件占48件，比去年同期增加了12件，增長率為33%。執(zhí)行中借夫妻假離婚逃避債務(wù)的案件形式多樣，涉及的法律關(guān)系復(fù)雜，是造成法院執(zhí)行難的重要原因之一。處理不好，會使生效的法律文書得不到執(zhí)行，使當(dāng)事人的合法權(quán)益得不到保護(hù)，影響法律的嚴(yán)肅性。

現(xiàn)結(jié)合工作實(shí)際談一談借夫妻假離婚逃避債務(wù)案件的執(zhí)行，供大家參考。

一、借夫妻假離婚逃避債務(wù)案件的種類

（一）通過行政程序辦理假離婚手續(xù)以逃避債務(wù)

《中華人民共和國婚姻法》第三十一條規(guī)定“男女雙方自愿離婚的，準(zhǔn)予離婚。雙方必須到婚姻登記機(jī)關(guān)申請離婚?；橐龅怯洐C(jī)關(guān)查明雙方確系是自愿并對子女和財(cái)產(chǎn)已有適當(dāng)處理時(shí)，發(fā)給離婚證?！北粓?zhí)行人常常利用該條對夫妻共同財(cái)產(chǎn)處理規(guī)定的不明確，到辦理離婚登記的機(jī)關(guān)辦理假離婚，將夫妻共同財(cái)產(chǎn)轉(zhuǎn)移給其配偶以逃避債務(wù)。如范某經(jīng)銷木材時(shí)，向王某借款五萬元。兩年后王某找范某索要此筆錢款，范某以沒錢為借口不予償還。為此王某起訴到法院，王某雖然勝訴，但范某在法定期限內(nèi)仍未主動(dòng)履行，王某申請強(qiáng)制執(zhí)行。當(dāng)法院執(zhí)行人員找到范某及其家屬要求其按生效法律文書履行義務(wù)時(shí)，他們卻說：“我們已在王某起訴前到民政部門辦理了協(xié)議離婚手續(xù)，財(cái)產(chǎn)及子女歸女方所有，每月給付子女撫養(yǎng)費(fèi)四百元，債務(wù)全部由男方承擔(dān)?！苯?jīng)查雙方離婚后始終一起吃住共同生活，即使在法院執(zhí)行時(shí)，他們?nèi)晕捶志?。范某直言到：“就是為了逃避債?wù)才離婚，他告我，我把財(cái)產(chǎn)都給女方，債務(wù)我自己承擔(dān)，欠債是我個(gè)人行為，我沒錢，法院能把我怎么樣？要扣工資我每月給孩子四百元撫養(yǎng)費(fèi)，剩下不到二百元，國家有規(guī)定，生活費(fèi)不能還債，啥時(shí)有錢啥時(shí)還?！辈浑y看出這就是通過行政程序辦理假離婚手續(xù)以逃避債務(wù)的典型案例。

內(nèi)容摘要：新《婚姻法》首次確立了離婚損害賠償制度?；橐鍪悄信畠尚越Y(jié)合的產(chǎn)物?；诨橐鲫P(guān)系而產(chǎn)生的配偶，雙方之間應(yīng)當(dāng)互相忠實(shí)、互相尊重，配偶一方的過錯(cuò)是對婚姻法規(guī)定的夫妻間應(yīng)盡義務(wù)的違反，造成另一方精神上的損害，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)相應(yīng)的法律責(zé)任。我國新婚姻法在借鑒外國法基礎(chǔ)上首次確立了離婚損害賠償制度。關(guān)于精神損害賠償數(shù)額的評定，筆者認(rèn)為，可以堅(jiān)持以下四項(xiàng)原則，即：法官自由裁量原則、適當(dāng)合理原則、從實(shí)際出發(fā)原則、個(gè)人負(fù)責(zé)與連帶責(zé)任相結(jié)合的原則。

關(guān)鍵詞：離婚案件精神賠償

一、離婚損害賠償?shù)闹黧w

離婚損害賠償主體包括權(quán)利主體和義務(wù)主體。根據(jù)婚姻法第46條及其《婚姻法解釋（一）》第29條規(guī)定，權(quán)利主體是指離婚訴訟當(dāng)事人中受害配偶一方即有過錯(cuò)方的配偶，義務(wù)主體是為離婚訴訟當(dāng)事人中無過錯(cuò)方的配偶。

離婚損害賠償請求權(quán)的主體是無過錯(cuò)配偶一方。在離婚損害賠償訴訟中，行使離婚損害賠償請求權(quán)的主體只能是無過錯(cuò)的配偶一方且對方存在著過錯(cuò)。如果配偶雙方均有過錯(cuò)或雙方均無過錯(cuò)的，就不能適用離婚損害賠償。我以為，這里的“過錯(cuò)”應(yīng)作狹義理解，是指法定的過錯(cuò)即具有《婚姻法》第46條規(guī)定的四種情形之一的行為。理由如下：

第一、婚姻是基于夫妻關(guān)系的男女兩性的自愿結(jié)合。馬克思說“人是社會的動(dòng)物?！闭?yàn)槿司哂凶匀粚傩?，是一種社會動(dòng)物，所以在日常生活中，夫妻之間難免存在著爭執(zhí)與糾紛。在婚姻家庭中，難免會發(fā)生一方侵犯他方的合法權(quán)益或違背婚姻家庭的法定義務(wù)的情形，夫妻雙方總會存有或大或小過錯(cuò)。法律不是萬能的，不可能規(guī)范的面面俱到，也不可能對婚姻當(dāng)事人中所有的過錯(cuò)都要進(jìn)行追究，它只能追究危害較大的過錯(cuò)行為。否則婚姻關(guān)系之間就沒有是非的標(biāo)準(zhǔn)了。

摘要在基層法院辦案過程中，經(jīng)常出現(xiàn)原告向法院遞交起訴狀后，法院經(jīng)審查后發(fā)現(xiàn)，被告下落不明，起訴材料無法通過直接送達(dá)或郵寄方式交給被告。無奈，法院通常會選擇在人民法院報(bào)或者其他報(bào)紙上刊登公告，試圖讓被告知曉起訴內(nèi)容，從而于指定時(shí)間到庭應(yīng)訴。但法院用來刊登公告的報(bào)紙通常被指定為《人民法院報(bào)》，而該報(bào)的閱讀對象主要是法院系統(tǒng)人員及其他法律工作者，專業(yè)性強(qiáng)。作為普通民眾的當(dāng)事人是幾乎不可能看人民法院報(bào)的。此外，人民法院報(bào)刊登全國范圍內(nèi)法院的公告文書，報(bào)紙公告欄里各法院的公告送達(dá)排列的密密麻麻，即便深愛法院報(bào)的讀者也不會花時(shí)間去看公告，更何況當(dāng)事人。故而本文就一問題展開分析，嘗試用更好的方式來實(shí)現(xiàn)訴訟文書的準(zhǔn)確、及時(shí)送達(dá)，保證當(dāng)事人能夠充分行使自己的程序權(quán)利和實(shí)體權(quán)利。

關(guān)鍵詞：起訴材料；訴訟文書；程序權(quán)利；實(shí)體權(quán)利

根據(jù)我國《婚姻法》第二條規(guī)定，實(shí)行婚姻自由，從立法精神理解，婚姻自由應(yīng)該包括結(jié)婚自由和離婚自由，意味著當(dāng)事人雙方均可自行決定選擇自己的婚姻存續(xù)，當(dāng)事人一方要求離婚的，可由有關(guān)部門進(jìn)行調(diào)解和直接向人民法院提出離婚訴訟，任何個(gè)人和單位無權(quán)進(jìn)行干預(yù)，向人民法院提起離婚訴訟時(shí)，法院應(yīng)該進(jìn)行受理和審判。但是，我國社會經(jīng)濟(jì)正處于快速發(fā)展的時(shí)期，人口流動(dòng)頻繁，有些公民則長期居無定所，或有多處居所。法院在審理離婚案件時(shí)常常會遇到另一方當(dāng)事人不到庭或無法送達(dá)相關(guān)法律文書及下落不明的情況，在此種情形下，根據(jù)我國《民事訴訟法》第84條和第130條之規(guī)定，法院可以采取公告送達(dá)的方式和缺席審判的方式來處理案件。程序法之以設(shè)定公告送達(dá)，其目的不僅僅是讓審理程序合法化，更主要的是通過公告?zhèn)鬟f訴訟信息，讓那些下落不明及法律規(guī)定的其他方式無法送達(dá)的當(dāng)事人及時(shí)參加到訴訟中來，行使自己的訴訟權(quán)利。從法條的規(guī)定來看，法院在按上述方式審理和判決離婚案件時(shí)在程序上是不存在任何問題的，而實(shí)際審判中也達(dá)到了保護(hù)一方合法權(quán)益和訴訟效率的目的，實(shí)現(xiàn)了該法條的價(jià)值，不過在實(shí)際審判實(shí)踐中，也發(fā)現(xiàn)了一些不可忽視的問題，即許多法院在適用公告送達(dá)和缺席審判時(shí)，忽略了當(dāng)事人的應(yīng)該承擔(dān)的舉證責(zé)任，在引導(dǎo)舉證和認(rèn)證上存在較大的隨意性，從而導(dǎo)致程序上存在瑕疵甚至影響實(shí)體處理的公正。筆者就此問題展開探討。

一、公告送達(dá)在離婚案中的缺陷及原因

最高人民法院《關(guān)于適用〈中華人民共和國民事訴訟法〉若干問題的意見》對公告送達(dá)的方式作了補(bǔ)充規(guī)定。該意見第88條規(guī)定：“公告送達(dá)，可以在法院的公告欄、受送達(dá)人住所地張貼公告，也可以在報(bào)紙上刊登公告；對公告送達(dá)方式有特殊要求的，應(yīng)按要求的方式進(jìn)行公告。公告期滿，即視為送達(dá)?！痹撘?guī)定給實(shí)踐留有較大的操作空間，各地法院對公告送達(dá)的做法不一也不規(guī)范，更多的是許多公告程序沒有相關(guān)的證據(jù)材料予以證實(shí)。合法送達(dá)是訴訟程序得以推進(jìn)的基本條件，不規(guī)范的送達(dá)方式直接表現(xiàn)為程序違法，間接地?fù)p害當(dāng)事人的利益。所以有許多法院在公告送達(dá)上因操作不規(guī)范，導(dǎo)致程序違法，不僅損害了一方當(dāng)事人的合法權(quán)益，也有損法律的尊嚴(yán)。目前公告送達(dá)方式暴露出以下幾個(gè)方面的問題：

1.審判人員適用公告送達(dá)主觀上具有隨意性。有的法院為了節(jié)省時(shí)間和精力，只在法院的公告欄內(nèi)張貼公告；有的法院規(guī)定必須在當(dāng)?shù)氐膱?bào)紙上刊登公告；有的法院規(guī)定除在法院的公告欄上張貼公告外，還在當(dāng)?shù)氐膱?bào)紙上刊登公告；也有的法院規(guī)定必須在法院省級以上的報(bào)紙上刊登公告；更多的是許多公告程序沒有相關(guān)的證據(jù)材料予以證實(shí)，個(gè)別審判人員辦案時(shí)只注重追求結(jié)案數(shù)量，忽視案件質(zhì)量，片面追求快審快結(jié)，有的是輕信原告謊言，有的是故意規(guī)避法律而不作調(diào)查，不注重尋找或不深入尋找當(dāng)事人，即在法院公告欄內(nèi)或人民法院報(bào)上公告了之，以求審理程序合法。

一、案例分析

案例來源于Openlaw，共計(jì)檢索獲得18個(gè)案例，為敘述簡便，下文用案例編號指代案例。下表為2012年、2014年、2015年、2016年中國法院審查審理的部分離婚案件，分為四種類型，一種是當(dāng)事人僅申請確認(rèn)外國法院解除婚姻關(guān)系之訴；一種是當(dāng)事人不僅申請確認(rèn)外國法院解除婚姻關(guān)系，還申請法院確認(rèn)外國法院關(guān)于夫妻財(cái)產(chǎn)分割以及子女撫養(yǎng)等問題的判決；第三種是在法院已經(jīng)承認(rèn)了外國法院解除婚姻關(guān)系的判決后，另行提起離婚后子女撫養(yǎng)權(quán)糾紛訴訟。最后一種是當(dāng)事人另行提起離婚后財(cái)產(chǎn)糾紛訴訟。筆者將從四種類型的案例中各自選出一個(gè)典型案例作深入分析。（一）當(dāng)事人僅申請確認(rèn)外國法院解除婚姻關(guān)系之訴，筆者在此僅分析代表案例（（2016）粵03民初1106號）許強(qiáng)華和DanTang向加拿大法院提交離婚申請，加拿大安大略省高等法院家庭法院于2008年7月2日命令婚姻解除，該離婚判決不涉及其他方面內(nèi)容，于2008年8月2日生效。許強(qiáng)華向廣東省深圳市中級人民法院申請承認(rèn)該法院作出的離婚判決，法院對該離婚判決予以承認(rèn)。本案中，中國與加拿大之間沒有條約關(guān)系，許強(qiáng)華作為一名中國公民向其住所地中級人民法院即廣東省深圳市中級人民法院申請承認(rèn)加拿大法院作出的離婚判決，且該離婚判決不涉及其他方面內(nèi)容，法院對加拿大法院作出的離婚判決予以承認(rèn)。（二）申請人申請確認(rèn)外國法院解除婚姻關(guān)系、夫妻財(cái)產(chǎn)分割、子女撫養(yǎng)等問題的判決（代表案例（2014）深中法涉外初字第178號和（2016）浙03協(xié)外認(rèn)14號）178號和（2016）浙03協(xié)外認(rèn)14號）1．（2014）深中法涉外初字第178號案麥德榮與王子璐在中國結(jié)婚，婚后在美國育有一子。后麥德榮向阿拉巴馬州李郡家庭法庭起訴王子璐離婚，法院判雙方離婚，并對子女和財(cái)產(chǎn)做出判決。經(jīng)麥德榮申請，廣東省深圳市中級人民法院承認(rèn)該離婚判決中解除婚姻關(guān)系的判決效力，駁回麥德榮其他方面的申請。中國與美國之間沒有雙邊司法協(xié)助條約，麥德榮住所地為深圳市，廣東省深圳市中級人民法院應(yīng)僅就解除婚姻關(guān)系的判決進(jìn)行審查。而該判決不違背我國相關(guān)法律原則，因此法院承認(rèn)該判決中解除婚姻關(guān)系內(nèi)容的效力，駁回申請人的其他申請。2．（2016）浙03協(xié)外認(rèn)14號案2013年原告王建瓊與被告舒愛娣的離婚訴訟在西班牙王國埃爾切法院提起，該法庭判決原被告雙方離婚，并對子女撫養(yǎng)、家庭財(cái)產(chǎn)、等問題一并予以判決，該判決已生效。經(jīng)王建瓊申請，浙江省溫州市中級人民法院承認(rèn)西班牙法院做出的判決。由于中國與西班牙締結(jié)了司法協(xié)助條約，因此依據(jù)該條約，法院不僅承認(rèn)解除婚姻判決的效力，對子女撫養(yǎng)、家庭財(cái)產(chǎn)、等問題的判決也予以承認(rèn)。（三）法院已經(jīng)承認(rèn)了外國法院解除婚姻關(guān)系的判決后，另行提起離婚后子女撫養(yǎng)權(quán)糾紛訴訟（（2015）虹少民初字第41號）原告馮某甲與被告王某在美國結(jié)婚，婚后育有一子。2013年1月4日，王某向美國加利福尼亞州圣地亞哥縣法院起訴離婚，法庭判決雙方解除婚姻關(guān)系，并對孩子的撫養(yǎng)監(jiān)護(hù)權(quán)做出判決。2015年6月26日，經(jīng)馮某甲申請，上海市第二中級人民法院承認(rèn)美國法院解除雙方婚姻關(guān)系的判決。2015年7月3日，馮某甲就其和王某關(guān)于孩子的撫養(yǎng)權(quán)糾紛向法院提起訴訟。中國與美國之間沒有雙邊司法協(xié)助條約，因此依據(jù)我國國內(nèi)法僅就解除婚姻關(guān)系的判決進(jìn)行審查。而該判決不違背我國相關(guān)法律原則，因此法院承認(rèn)解除婚姻關(guān)系的判決。而關(guān)于撫養(yǎng)監(jiān)護(hù)權(quán)的判決，中國法院不予承認(rèn)。（四）當(dāng)事人另行提起離婚后財(cái)產(chǎn)糾紛訴訟（（2016）遼01民終6201號）2013年2月美國佛羅里達(dá)州法院判決計(jì)偉與趙鳳琴離婚。2014年9月18日，沈陽市中級人民法院對該法庭作出的解除婚姻關(guān)系的判決的予以承認(rèn)。2012年12月10日，因趙鳳琴與第三人有財(cái)產(chǎn)糾紛，法院于2013年4月9日依法查封了趙鳳琴名下房產(chǎn)。計(jì)偉于2014年10月24日向法院提起案外人執(zhí)行異議之訴。中國與美國之間沒有雙邊司法協(xié)助條約，因此本案中對于美國法院做出的離婚判決只能依據(jù)我國國內(nèi)法做出裁定。根據(jù)我國國內(nèi)法，應(yīng)僅就該判決中解除婚姻關(guān)系的內(nèi)容進(jìn)行審查，對該判決其他內(nèi)容不予審查。因此本案中中國法院只對美國法院解除婚姻判決予以確認(rèn)，對計(jì)某與趙某的財(cái)產(chǎn)分割效力不予確認(rèn)，當(dāng)事人可在中國法院另行提起訴訟。而本案當(dāng)事人并未在中國法院另行提起訴訟，因此訴爭房屬于夫妻共同財(cái)產(chǎn)。而趙某債務(wù)糾紛發(fā)生在離婚判決之前，屬于共同債務(wù)，因此法院依法查封訴爭房是符合法律規(guī)定。根據(jù)以上案例分析，可以總結(jié)出我國對外國法院離婚案件判決的承認(rèn)與執(zhí)行具有以下特點(diǎn)：首先，雙邊訂立司法協(xié)助條約的，根據(jù)條約做出裁決。我國與許多國家訂立的雙邊司法協(xié)助條約中含有相互承認(rèn)與執(zhí)行民商事判決的條款。例如上述浙（2016）03協(xié)外認(rèn)14號案中中國與西班牙締結(jié)了《中華人民共和國和西班牙王國關(guān)于民事、商事司法協(xié)助的條約》，因地對西班牙法院做出離婚判決應(yīng)根據(jù)該條約予以審查，而根據(jù)條約規(guī)定，承認(rèn)離婚判決，不僅承認(rèn)解除婚姻判決的效力，對子女撫養(yǎng)、家庭財(cái)產(chǎn)、子女探視等問題的判決也予以承認(rèn)。其次，雙邊沒有訂立司法協(xié)助條約的，即使雙邊沒有互惠關(guān)系，對于承認(rèn)與執(zhí)行申請也不予駁回。法院對申請進(jìn)行審查，符合我國法律原則的，裁定承認(rèn)執(zhí)行其效力，同時(shí)對于離婚判決僅承認(rèn)與執(zhí)行其中解散婚姻的判決。最后，當(dāng)事人可就夫妻財(cái)產(chǎn)分割、生活費(fèi)負(fù)擔(dān)、子女撫養(yǎng)方面另行向中國法院提起訴訟。

二、國外承認(rèn)與執(zhí)行外國法院離婚案件判決的模式

（一）德國承認(rèn)與執(zhí)行外國法院離婚案件判決的模式。根據(jù)德國《民事訴訟法》，如果外國法院的判決涉及非財(cái)產(chǎn)上的請求，或者僅涉及親子關(guān)系時(shí)，并不要求互惠。因此德國對外國法院離婚判決中解除婚姻關(guān)系、監(jiān)護(hù)權(quán)撫養(yǎng)權(quán)的判決只要不違反本國法律，直接予以承認(rèn)執(zhí)行。而外國法院離婚判決中涉及夫妻財(cái)產(chǎn)分割等財(cái)產(chǎn)上的判決，則要求國家之間有條約關(guān)系或互惠關(guān)系，否則不予承認(rèn)和執(zhí)行。（二）美國承認(rèn)與執(zhí)行外國法院離婚案件判決的模式?，F(xiàn)在美國絕大多數(shù)的州已經(jīng)拋棄了互惠的要求，因此美國對沒有條約關(guān)系和互助關(guān)系的外國法院所做的離婚判決，無論是身份關(guān)系的判決還是財(cái)產(chǎn)上的判決，只要符合美國法律規(guī)定，一律予以執(zhí)行。（三）瑞士承認(rèn)與執(zhí)行外國法院離婚案件判決的模式。根據(jù)1987年《關(guān)于國際私法的聯(lián)邦法》，瑞士對沒有條約關(guān)系和互助關(guān)系的外國法院所做的離婚判決，無論是身份關(guān)系的判決還是財(cái)產(chǎn)上的判決，只要符合瑞士法律規(guī)定，一律予以執(zhí)行。

三、我國承認(rèn)與執(zhí)行外國法院離婚案件判決法律規(guī)定存在的問題

根據(jù)我國法律規(guī)定，僅承認(rèn)與執(zhí)行外國法院離婚判決中解散婚姻判決，對此之外的判決不予承認(rèn)執(zhí)行。從中可以看出，我國法律將離婚判決分成立兩部分：解散婚姻關(guān)系和解散婚姻關(guān)系以外的。對解散婚姻關(guān)系的判決不需互惠關(guān)系，只要符合我國法律規(guī)定，就接受申請予以承認(rèn)執(zhí)行。這是我國法律的一大進(jìn)步。如果對解散婚姻關(guān)系判決也不予承認(rèn)，會出現(xiàn)一對夫妻在外國離婚，一方當(dāng)事人在中國再婚會觸犯重婚罪。而對后者包括夫妻財(cái)產(chǎn)分割、生活費(fèi)負(fù)擔(dān)、子女撫養(yǎng)方面判決不予承認(rèn)執(zhí)行，筆者認(rèn)為有不合理的地方：離婚判決中的子女撫養(yǎng)和監(jiān)護(hù)權(quán)判決屬于人身性判決，而人身性判決與一國主權(quán)和經(jīng)濟(jì)利益并不緊密，但又對本國當(dāng)事人個(gè)人利益影響重大，當(dāng)事人要在在中國另行起訴，將導(dǎo)致大量的國際平行訴訟的存在，浪費(fèi)法律資源，有違于訴訟的經(jīng)濟(jì)原則，若中國法院做出與外國法院相反的判決，那么法院雖然做出判決了，但子女撫養(yǎng)監(jiān)護(hù)糾紛仍沒有得到解決，（2015）虹少民初字第41號案雖然最后法院做出判決了，但可以預(yù)見會出現(xiàn)執(zhí)行困難。例如案中被告強(qiáng)行帶走孩子，根據(jù)美國法院判決，被告在行使監(jiān)護(hù)權(quán)，但根據(jù)中國法院判決，被告涉嫌綁架罪。

[主題詞]離婚案件土地承包經(jīng)營權(quán)法律保護(hù)

在我國農(nóng)村，普遍實(shí)行以戶為主的家庭聯(lián)產(chǎn)承包責(zé)任制，使土地所有權(quán)與經(jīng)營權(quán)相分離，土地承包經(jīng)營權(quán)作為一項(xiàng)獨(dú)立的財(cái)產(chǎn)權(quán)由承包經(jīng)營戶享有。這種承包主體以家庭為單位，土地承包經(jīng)營權(quán)對承包經(jīng)營戶內(nèi)部成員來說，是他們的一項(xiàng)共有財(cái)產(chǎn)權(quán)利。按照民法理論，這種共同共有關(guān)系中，承包經(jīng)營戶內(nèi)每一個(gè)成員都平等地享有占有、使用、收益的權(quán)利。發(fā)生分戶、離婚的事實(shí)，土地承包經(jīng)營權(quán)應(yīng)當(dāng)進(jìn)行分割。但據(jù)調(diào)查，法院審理的涉及農(nóng)村當(dāng)事人離婚案件中，有相當(dāng)一部分案件，解除了當(dāng)事人的婚姻關(guān)系，未對當(dāng)事人的土地承包經(jīng)營權(quán)進(jìn)行確認(rèn)與分割。造成這一情況的原因，有的是因當(dāng)事人缺乏必要的法律知識而未主張這一權(quán)利，有的是當(dāng)事人提出來了，而審理法官認(rèn)為難以操作、怕麻煩，找理由予以回避。農(nóng)村土地既是農(nóng)民的基本生產(chǎn)資料，也是農(nóng)民最可靠的生活保障。大部分農(nóng)村當(dāng)事人尤其是農(nóng)村婦女的生活來源主要是經(jīng)營土地承包，她們喪失了土地承包經(jīng)營權(quán)，就等于喪失了生活來源，會給她們的生活帶來困難，甚至影響社會穩(wěn)定。因此，我們在審理農(nóng)村當(dāng)事人離婚案件時(shí)，應(yīng)當(dāng)依法對當(dāng)事人的土地承包經(jīng)營權(quán)進(jìn)行確認(rèn)與分割，保護(hù)當(dāng)事人尤其是離婚婦女的合法權(quán)益。

一、家庭土地承包經(jīng)營權(quán)的概念及特點(diǎn)

家庭土地承包經(jīng)營權(quán)，是指以農(nóng)村集體經(jīng)濟(jì)組織的每一個(gè)農(nóng)戶家庭全體成員為一個(gè)生產(chǎn)單位，作為承包人，在法律規(guī)定或承包合同約定的范圍內(nèi)，對所取得的集體所有或者國家所有由集體使用的土地所享受的從事經(jīng)營并獲取收益的權(quán)利。根據(jù)《農(nóng)村土地承包法》的規(guī)定，農(nóng)村土地主要是家庭承包和其他方式的承包（包括招標(biāo)、拍賣和公開協(xié)商承包）。

家庭土地承包經(jīng)營權(quán)，對承包經(jīng)營戶內(nèi)部成員來說，是他們的一項(xiàng)共有財(cái)產(chǎn)權(quán)利。承包經(jīng)營戶通過對承包土地占有、使用，而產(chǎn)生經(jīng)濟(jì)利益，或?qū)彝ネ恋爻邪?jīng)營權(quán)通過出租、轉(zhuǎn)包、互換、入股等方式的流轉(zhuǎn)，而產(chǎn)生經(jīng)濟(jì)利益。這是家庭土地承包經(jīng)營權(quán)與其他財(cái)產(chǎn)或財(cái)產(chǎn)權(quán)利共有的財(cái)產(chǎn)特性。但家庭土地承包經(jīng)營權(quán)與其他夫妻共同財(cái)產(chǎn)有著明顯的區(qū)別，主要表現(xiàn)在：

1、受所有權(quán)人的監(jiān)督和制約。依照《農(nóng)村土地承包法》第十三條規(guī)定，所有權(quán)人作為發(fā)包方享有監(jiān)督承包方依照承包合同約定的用途合理利用和保護(hù)土地，制止承包方損害承包土地和農(nóng)業(yè)資源的行為，及法律、行政法規(guī)規(guī)定的其他權(quán)利。例如，不得占用承包的耕地建窯、建墳或者擅自建房、挖沙、采石、采礦、取土等。承包方一旦發(fā)生損害承包地和農(nóng)業(yè)資源的行為，發(fā)包方有權(quán)直接予以制止，承包方應(yīng)當(dāng)停止其違法行為。

[論文關(guān)鍵詞]涉外離婚；國際私法；管轄權(quán)

[論文摘要]國際私法上涉外離婚的管轄權(quán)沖突現(xiàn)象比較嚴(yán)重，源于各國國內(nèi)法對離婚案件的管轄權(quán)確立原則各有不同。目前涉外離婚案件管轄權(quán)的沖突，主要還是依靠各國國內(nèi)法來解決，可以從立法、司法等方面入手。我國現(xiàn)行立法的部分規(guī)定，與當(dāng)今國際社會的普遍實(shí)踐不相一致，不利于跨國離婚糾紛的妥善解決，因此建議參考國外相關(guān)立法和國際慣例，結(jié)合我國國情，對我國的涉外離婚法律制度加以完善和發(fā)展。

隨著我國對外交往的日益頻繁，我國的涉外婚姻越來越普遍。然而，由于男女雙方文化傳統(tǒng)、社會經(jīng)歷、意識形態(tài)以及人生觀等方面的差異，涉外婚姻破裂的比例也相對較高。涉外離婚案不斷上升的現(xiàn)狀與我國相對滯后的立法形成鮮明對比。由于尚未形成比較完善的涉外離婚法律制度，法官在審理涉外離婚案件的過程中無法可依，陷入了前所未有的尷尬境地。在這種情況下，僅僅依靠最高法院的司法解釋及上級法院的批復(fù)只能是杯水車薪。完善我國的相關(guān)法律制度迫在眉睫。

離婚的方式一般分為“協(xié)議離婚”和“判決離婚”。由于“協(xié)議離婚”很大程度上取決于當(dāng)事人的合意，由此產(chǎn)生的實(shí)質(zhì)性的法律沖突較少出現(xiàn)，故各國出于對當(dāng)事人意思自治的尊重，對“協(xié)議離婚”的內(nèi)容鮮作規(guī)定。本文著重就“判決離婚”中的管轄權(quán)沖突問題進(jìn)行探討。

一、涉外離婚案件管轄權(quán)的沖突

由于涉外離婚案件的審判結(jié)果，不僅直接關(guān)系到當(dāng)事人本身的切身利益，同時(shí)還涉及到有關(guān)國家的社會利益，因此各國都采取立法的形式，盡可能擴(kuò)大本國法院的管轄權(quán)。在管轄權(quán)確立的原則上，主要有以下幾種：