導(dǎo)語：如何才能寫好一篇工傷保險論文，這就需要搜集整理更多的資料和文獻，歡迎閱讀由公務(wù)員之家整理的十篇范文，供你借鑒。

篇1

作者：蘆漢

現(xiàn)行工傷保險待遇存在的問題

對本人工資標準掌握不當影響工傷職工的待遇實踐中，由于對本人工資標準掌握不當，如一種觀點認為，僅是指工傷職工因工作遭受事故傷害或者患職業(yè)病前12個月平均基本工資或標準工資;而另一種認為除了基本工資或標準工資之外，還應(yīng)包括加班工資，單位存在為職工少報或漏報工資基數(shù)的情況，使其本人工資低于實際工資，而工傷保險待遇的許多項目，如一次性傷殘補助金、傷殘津貼等，都是以工傷職工的本人工資為計算基數(shù)的，直接影響了其工傷待遇。現(xiàn)行工傷一次性補償“兩金”標準過高(1)工傷一次性補償“兩金”標準各地差距較大。以十級傷殘為例，據(jù)查閱相關(guān)資料，在浙江、北京、上海等地工作的十級傷殘人員僅可獲得4－5個月的“兩金”，而在海南工作的十級傷殘人員可獲得高達34個月的“兩金”。這種在同一《工傷保險條例》制度下，由于各地政策不同造成的巨大差異，顯然是不公平、不合理的。(2)工傷一次性補償“兩金”支付辦法，易導(dǎo)致用人單位與勞動者雙方勞動關(guān)系不和諧。首先，支付“兩金”是以雙方終止、解除勞動關(guān)系時的當?shù)芈毠て骄べY為基數(shù)計算的，而近幾年無錫市職工平均工資的增長速度較快(平均年增幅10%)，例如，一個20周歲十級傷殘人員2010年的一次性傷殘就業(yè)補助金標準為5個月，17760元，到2011年7月后標準為19345元，增長8．9%。支付時間越拖后，支付金額越高，這就使得企業(yè)不得不考慮是否及時與工傷職工終止、解除勞動關(guān)系。其次，按照《工傷保險條例》的規(guī)定，只要是工傷職工本人提出解除勞動合同的，單位應(yīng)支付一次性傷殘補助金，而工傷職工為了得到比較可觀的“兩金”，往往是主動提出提前解除勞動合同。(3)現(xiàn)行工傷一次性補償“兩金”標準偏高。隨著《工傷保險條例》的貫徹落實，職工維權(quán)意識和法律知識的不斷強化，行政、司法理念的更趨人性化，工傷的范圍及傷殘鑒定標準的相對寬泛，特別是傷殘九級和十級人員的“兩金”標準明顯偏高。從現(xiàn)實情況來看，傷殘九級和十級人員的工傷人員，治愈后基本上無工傷復(fù)發(fā)，也不影響其今后就業(yè)。因此，《工傷保險條例》規(guī)定的傷殘九級和十級人員的“兩金”不宜過高。甚至在某些地區(qū)，已經(jīng)出現(xiàn)人為“制造”工傷的事件，在一個單位“制造”一起“小工傷”，輕而易舉得到一筆可觀的“兩金”后，又到另一個單位繼續(xù)如法炮制。

建議

社會保險具有調(diào)節(jié)社會貧富的功能，在工傷保險的待遇方面，由于職工本人不繳納工傷保險費，就應(yīng)當強調(diào)公平高于效率。為了縮小工傷保險待遇水平的差異，在計算本人工資時，需要縮小過高與過低收入人群的差異。工傷一次性補償辦法應(yīng)科學(xué)、合理更具操作性為了充分體現(xiàn)工傷保險制度的優(yōu)越性，體現(xiàn)工傷保險的立法宗旨，使工傷職工和用人單位的合法權(quán)益得到及時有效的保障，應(yīng)當盡快對現(xiàn)行的工傷一次性補償辦法進行完善，使其更加科學(xué)、合理，符合經(jīng)濟發(fā)展的水平。建議可從以下幾個方面著手進行完善:一是在國家層面上應(yīng)盡可能統(tǒng)一;二是“兩金”的標準要設(shè)定上下限，一次性傷殘就業(yè)補助金標準的設(shè)定要與工傷職工退休年齡掛鉤;三是“兩金”可以以勞動能力鑒定結(jié)論下達次月的當?shù)芈毠て骄べY為計發(fā)基數(shù)。

篇2

1.對工傷保險勞動能力的鑒定以及爭議的處理不夠

當前我國經(jīng)濟社會中關(guān)于勞動鑒定以及爭議的處理機構(gòu)還不健全，同時由于處理機構(gòu)之間沒有形成統(tǒng)一的規(guī)范，對工傷問題進行處理時缺乏相應(yīng)的法制程序，沒有相關(guān)的法律法規(guī)對具體的問題進行確定，因此導(dǎo)致各種工傷處理糾紛問題出現(xiàn)。

2.工傷保險監(jiān)督機制還不健全

工傷保險基金監(jiān)督機制不夠健全，是影響工傷保險制度不斷完善的重要原因。在工傷保險基金的管理過程中常常出現(xiàn)擅自挪用保險基金的現(xiàn)象，導(dǎo)致一些保險基金受損，而且勞動保險監(jiān)督機構(gòu)不完善，導(dǎo)致一些用人單位出現(xiàn)瞞報或者漏報企業(yè)傷亡人數(shù)的情況。

二、加強我國工傷保險制度不斷完善的策略探討

1.擴大工傷保險的范圍

當前工傷保險的應(yīng)用范圍中，集體企業(yè)、私營企業(yè)以及三資企業(yè)的參與程度較低，為了不斷完善工傷保險制度，應(yīng)該要將工傷保險的范圍進行拓展，將各種性質(zhì)和類型的企業(yè)員工都納入到工傷保險的范圍之內(nèi)，促進各種類型的企業(yè)都積極參與工傷保險。根據(jù)我國工傷保險制度的相關(guān)規(guī)定可以看出，工傷停工期間的工傷津貼一般是按照員工受傷之前12個月的平均工資發(fā)放的，如果在工傷保險制度完善的過程中將工傷津貼納入到工傷保險統(tǒng)籌中，同時統(tǒng)籌的標準比一般的標準低，則有利于工傷的職工在傷勢好轉(zhuǎn)痊愈之后能夠盡快出院，從而有助于降低工傷津貼，避免出現(xiàn)不必要的浪費。

2.加強工傷保險的費率的合理設(shè)置

在工傷保險制度不斷完善的過程中應(yīng)該要嚴格執(zhí)行差別費率制、浮動費率制，并且對相關(guān)的制度進行調(diào)整，按照風(fēng)險高、費率高，風(fēng)險低、費率低的原則，對各個企業(yè)的費用支出情況進行分析之后設(shè)置相應(yīng)的工傷保險費率。風(fēng)險較低的行業(yè)應(yīng)該要對風(fēng)險較高的行業(yè)的工傷保險費率進行適當?shù)姆謸τ趥鹘y(tǒng)的工傷保險重視補償、輕視預(yù)防的問題應(yīng)該要及時解決，可以運用工傷保險費率經(jīng)濟杠桿的作用以及相關(guān)的獎懲機制，對現(xiàn)有的制度進行調(diào)整，以調(diào)高工傷保險的費率，擴大工傷保險的統(tǒng)籌面以及服務(wù)范圍。

3.加快立法，對工傷保險的各項制度進行規(guī)范，促使勞動爭議問題的解決

由于我國的立法規(guī)范比較滯后，導(dǎo)致工傷保險制度不夠完善，是工傷保險制度發(fā)展過程中的重要問題。法定的工傷保險需要相關(guān)的法律法規(guī)做后盾，為此應(yīng)該要積極加強工傷保險制度相關(guān)的法律法規(guī)的完善，按照整體統(tǒng)一、局部分化的原則對工傷保險制度進行規(guī)范。在各個地區(qū)應(yīng)該要加強對地區(qū)實際情況的了解，根據(jù)相關(guān)規(guī)定對工傷與職業(yè)病進行科學(xué)的勞動能力鑒定，在勞動能力的鑒定以及爭議處理過程中比較常用的標準時《職工工傷與職業(yè)病致殘程度鑒定標準》，在未來的發(fā)展過程中應(yīng)該要積極加強對各種法律法規(guī)的完善，促進工傷保險制度的執(zhí)行做到科學(xué)、合理。

4.不斷健全工傷保險監(jiān)督機制

在工傷保險制度不斷完善的過程中需要加強對相應(yīng)的監(jiān)督機制的完善，不僅要提高工傷保險工作人員以及監(jiān)督人員的專業(yè)水平，還應(yīng)該要對工傷保險處理過程中存在的問題進行有效的處理，比如擅自挪用保險基金的現(xiàn)象，一經(jīng)發(fā)現(xiàn)應(yīng)該要嚴懲，做到工傷保險制度的實踐過程公開、透明、高效。與此同時，要建立功能齊全、覆蓋面較廣的工傷保險信息網(wǎng)絡(luò)，使得工傷保險的各項資金的繳納、記錄、核算以及支付等功能都可以實現(xiàn)現(xiàn)代化管理，并且通過信息化手段加強對工傷保險制度實施過程中各個環(huán)節(jié)的監(jiān)督，使得工傷保險的待遇支付水平能夠與經(jīng)濟發(fā)展水平實現(xiàn)一致。

三、結(jié)語

篇3

關(guān)鍵詞：工傷保險；制度；對策

我國的工傷保險制度發(fā)展到今天，實踐過程中得到了一定的貫徹，發(fā)揮了一定的作用，但從總體來看，我國工傷保險制度的建立、發(fā)展的時間較短，制度本身的建設(shè)不夠完善。我們應(yīng)結(jié)合我國的實際情況，就我國的工傷保險制度存在的問題和不完善的地方，采取各種措施加以解決和完善。

一、提高立法層次，建立更具強制性的工傷保險制度

已建立工傷保險制度的世界各國，無論是發(fā)展中國家還是發(fā)達國家，工傷保險的特征都是由國家立法，實行強制和互濟，工傷保險的內(nèi)容也是按照制定法律由政府直接組織或指導(dǎo)實施。德國是工傷保險立法最早的國家，早在1884年就頒布實施了《工傷事故保險法》，挪威于1895年頒布了《工傷保險法》，美國在1908年聯(lián)邦政府頒布《美國聯(lián)邦雇員傷害賠償法》。以上國家由于采用基本法的形式規(guī)定工傷保險制度，效力高，在實施過程中具有較強的強制力，執(zhí)行起來自然也較為順暢。我們國家的工傷保險歷經(jīng)了十多年的改革，1996年勞動部頒布了《企業(yè)職工工傷保險試行辦法》，2004年開始施行《工傷保險條例》(以下簡稱《條例》)，前者是部門規(guī)章，后者是行政法規(guī)，在實踐過程中，由于效力較低，難于發(fā)揮工傷保險制度作用。例如，有些企業(yè)不參加工傷保險，嚴重影響工傷保險統(tǒng)籌基金的基數(shù)，以致造成工傷保險難于達到真正分散風(fēng)險的目的。另外，各省、市制定了地方性法規(guī)或辦法，使得工傷保險制度在實施過程中存在著較大的差異，沒有體現(xiàn)工傷保險法律制度的嚴肅性。因此，必須盡快制定出自成體系的較為完整的全國統(tǒng)一的工傷保險法或者包括工傷保險在內(nèi)的社會保險法，使我國的工傷保險立法進入正規(guī)的國家權(quán)力機關(guān)立法層次，以便提高我國工傷保險制度實施與執(zhí)行的力度；制定和頒布全國統(tǒng)一的工傷保險法或者包括工傷保險在內(nèi)的社會保險法有助于用人單位及勞動者本身法律意識的提高，更有助于弱化行政權(quán)力直接干預(yù)工傷的處理，這樣有利于社會補償機制的建立，從而促進工傷保險法法律制度的全面建設(shè)。

二、建立健全我國的勞動行政執(zhí)法隊伍，提高經(jīng)辦水平

隨著我國社會主義市場經(jīng)濟的不斷發(fā)展，勞動保障糾紛將會越來越多，其社會影響亦越來越大。尤其是工傷糾紛，由于直接涉及到職工的人身權(quán)利和經(jīng)濟權(quán)利，因此十分敏感，社會關(guān)注程度較高。我國勞動保障業(yè)務(wù)整體來說具有較為濃重的計劃經(jīng)濟色彩，本著“與時俱進”的精神，勞動保障的執(zhí)法隊伍應(yīng)該得到加強，逐步淡化其“行政色彩”，強化其“法律特點”，時機成熟時在法院系統(tǒng)建立“勞動保障法庭”，形成一支專業(yè)化、高水平的勞動保障法律事務(wù)經(jīng)辦隊伍。在工傷保險開展較好的國家(比較有代表性的如德國)，工傷保險經(jīng)辦及糾紛處理基本是通過法院的勞動法庭處理，這對我國有很好的借鑒和啟發(fā)意義。建立勞動保障法庭，是勞動保障事業(yè)貫徹“依法治國”方針的一個重要方面，對我國的勞動保障事業(yè)發(fā)展將產(chǎn)生巨大而深遠的影響。

三、進一步擴大工傷保險的覆蓋面

從國外的工傷保險狀況來看，工傷保險的覆蓋面是相當廣泛的。1964年，國際勞工大會通過了《工傷事故補助公約》，其中規(guī)定，工傷補助是對因工負傷者提供的保障。工傷補助的對象應(yīng)當包括:因工受傷者；按照國家法律規(guī)定因工傷不能工作并中斷收入者；因工而永久地全部喪失勞動能力或部分喪失勞動能力者；因工死亡者需贍養(yǎng)的人口。由此看來，工傷保險對象應(yīng)包括:公務(wù)員、各類企業(yè)職工、臨時工、季節(jié)工等。實行強制性工傷保險的德國，其工傷保險的對象甚至超出了國際標準。在1885年工傷保險創(chuàng)立之初，首先在部分工業(yè)行業(yè)建立，以后逐步發(fā)展到所有雇員。1942年，德國全部企業(yè)為工傷保險制度所覆蓋。1971年，各類人員為這一制度所覆蓋(從工人到國家工作人員及中小學(xué)生甚至幼兒園兒童)。德國統(tǒng)一以后，1990年，該法對前東德地區(qū)生效。目前，德國8，500萬人口中有5300多萬人處于工傷保險的保護范圍。我國2004年的《條例》對工傷保險覆蓋范圍進行了進一步的擴大，規(guī)定在我國境內(nèi)的各類企業(yè)、有雇工的個體工傷戶都應(yīng)當依照規(guī)定參加工傷保險。但是，就我國的實際情況來看，覆蓋范圍仍然比較窄。我國大量的人口在農(nóng)村，在農(nóng)閑季節(jié)他們涌進城市、城鎮(zhèn)做臨時工、季節(jié)工，這部分人數(shù)量比較多，可是未能納入工傷保險的范圍。因此，我國應(yīng)擴大工傷保險的覆蓋面，工傷保險的對象應(yīng)包括各種從業(yè)人員。同時加大執(zhí)法力度，使現(xiàn)行《條例》規(guī)定應(yīng)當參加工傷保險的人員能夠真正參加工傷保險。

四、統(tǒng)一工傷認定標準和完善工傷認定工作

在工傷保險中，確定工傷是決定是否享受工傷待遇的前提。我國工傷認定的依據(jù)是2004年施行的《條例》第14條及第15條規(guī)定?！稐l例》第20條規(guī)定:勞動保障行政部門應(yīng)當自受理工傷申請之日起60日作出工傷認的決定。也就是說，我國工傷認定機構(gòu)由勞動行政部門組織保險經(jīng)辦機構(gòu)來組成，至于如何組成，該機構(gòu)的性質(zhì)如何，權(quán)威性如何，該《條例》未作明確的規(guī)定。工傷認定機構(gòu)是一個重要的機構(gòu)，立法應(yīng)對此作出明確的規(guī)定。工傷認定程序作為一種秩序，權(quán)威在秩序中至關(guān)重要，工傷認定更多體現(xiàn)的是醫(yī)療專家的專業(yè)水平和職業(yè)道德的結(jié)合，威信因素大于權(quán)利因素，在這一意義上與行政機關(guān)依法行使行政權(quán)力有很大的區(qū)別。人們之所以相信工傷認定結(jié)論更多出于對專家專業(yè)水平的認可及專家在該領(lǐng)域從業(yè)的經(jīng)驗所形成的威信。我們可以借鑒國外的做法，成立一個由法律授權(quán)的完全獨立的、由副高級以上職稱的專業(yè)人員組成的機構(gòu)來專門認定是否屬于工傷。特別是這個機構(gòu)不能隸屬任何行政機關(guān)，屬于國家法律特許的社會服務(wù)組織，這樣將有效地限制行政權(quán)力在工傷認定過程中擴張，其結(jié)果必然是工傷認定的結(jié)論科學(xué)含量上升，行政權(quán)力含量下降，這樣會使當事人各方更加滿意，從而避免了不必要的爭端。如果當事人對認定結(jié)論不服，可直接向人民法院。

五、完善工傷保險基金運營機制和解決長期待遇費用平衡問題

5.1完善工傷保險基金運營機制:

各國政府在工傷保險領(lǐng)域注重選擇基金制的原因，在于工傷事故與職業(yè)病的補償具有長期性的特點，并且工傷事故與職業(yè)病的發(fā)生是不可預(yù)見的，使得工傷保險待遇的支付無法精確預(yù)算，為實現(xiàn)工傷保險待遇支付的可能，實行基金制是可行的選擇。但是若儲存的基金因通貨膨脹的影響而導(dǎo)致貶值，則實行基金制的好處就會大打折扣。因此，基金的儲存應(yīng)當與基金的運營統(tǒng)一起來，即將可能遭遇的貶值風(fēng)險與可能獲得的投資收益統(tǒng)一起來。我國目前的工傷保險尚未規(guī)定工傷保險基金運營制度，所以建立這種制度來實現(xiàn)工傷保險基金的增值勢在必行。

5.2切實解決長期待遇費用的平衡問題:

國外工傷保險基金有的實行“現(xiàn)收現(xiàn)付”制，即經(jīng)過精算，當年基金基本平衡；也有的國家如日本實行的是“部分積累模式”，即當年籌措的資金除應(yīng)付當年支出外，還留有部分積累，以降低未來基金支付的風(fēng)險。這種辦法把一段時間內(nèi)將花費的長期費用在相應(yīng)的時間內(nèi)征收上來，并考慮將來利息收入的增加因素確定費率，實際上是階段性儲備積累。該制度以3年內(nèi)確保保險費穩(wěn)定(行業(yè)費率不變)和6年內(nèi)資金平衡為基礎(chǔ)。具體說，確定保險費率時把基金籌集金額分為兩部分，第一部分等于該年度新增長期待遇領(lǐng)取人年金數(shù)量的6倍，第二部分為下年度短期待遇所需的費用。該辦法的好處是當代人與下代人的負擔能夠合理分配。同時，根據(jù)不同工種確定費率，可能有利于勞動力從工業(yè)部門流向技術(shù)開發(fā)部門?！盎痣A段平衡制度”所積累的資金，將支付給未來的年金享受人員。我國的《條例》確定了“以支定收，收支平衡”的工傷保險基金收付原則，對于長期待遇的支付是不合理的。日本的工傷保險待遇短期實行“現(xiàn)收現(xiàn)付”，長期待遇按當年新增人數(shù)所需年金的6倍征集上來。這一做法值得我們借鑒，這將有助于解決目前我國工傷保險長期待遇費用難于平衡的問題。

六、加強工傷保險的預(yù)防和康復(fù)功能的發(fā)揮

傳統(tǒng)的工傷保險主要是以經(jīng)濟補償為主，隨著現(xiàn)代工傷保險的發(fā)展，世界各國開始意識到經(jīng)濟補償是消極的事后補償措施。如果工傷事故和職業(yè)病能夠防患于未然，盡可能減少工傷事故和職業(yè)病的發(fā)生，將更符合現(xiàn)代社會以人為本的思想。預(yù)防為主被視為一種積極的工傷保險思想，被當今許多國家看作是工傷保險的首要職能，它改變了傳統(tǒng)工傷保險中以工傷補償為主的模式。德國一般從工傷保險基金中提取5%~7%用于工傷預(yù)防，預(yù)防費用逐年增加，1994全年預(yù)防經(jīng)費超過了10億馬克。德國的成功經(jīng)驗表明，預(yù)防工作做得越好，工傷事故發(fā)生就越少。在過去的幾十年里，工傷案例減少了三分之二，取得了良好的經(jīng)濟效益。法國的社會保障機構(gòu)除負責(zé)工傷補償事務(wù)外，還建立專門的工傷預(yù)防基金和專職的安全監(jiān)督員，雇主繳納工資總額的1.5%建立工傷預(yù)防基金，主要用于為企業(yè)提供安全方面的咨詢，提供安全技術(shù)和安全專家，監(jiān)督實施安全條例和工傷統(tǒng)計分析等工作。在德國，康復(fù)優(yōu)于賠償也同樣被視為改變傳統(tǒng)的通過行政劃撥來配置社會資源的模式，而利用現(xiàn)代產(chǎn)權(quán)理論，對資產(chǎn)進行評估，通過股份制改造來實現(xiàn)現(xiàn)有資源的整合，從而形成產(chǎn)權(quán)明晰、權(quán)責(zé)分明的現(xiàn)代職業(yè)康復(fù)的社會機構(gòu)；四是在管理上轉(zhuǎn)變管理理念，增強服務(wù)意識。我國工傷保險立法應(yīng)當改變過去著重體現(xiàn)工傷補償?shù)墓δ?，而?yīng)把工傷預(yù)防與工傷康復(fù)結(jié)合起來，充分發(fā)揮工傷保險制度的積極功能——工傷預(yù)防和康復(fù)。

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篇4

（一）征繳困境：流動性與程序化管理不協(xié)調(diào)

1.繳費途徑單一，申報周期固定造成申報難工傷保險由國家強制向用人單位征收，由用人單位獨立按照本單位職工工資總額，根據(jù)社保經(jīng)辦機構(gòu)確定的費率繳納。繳費單位必須按月向社會保險經(jīng)辦機構(gòu)申報應(yīng)繳納的保險費數(shù)額，經(jīng)其核定后，在規(guī)定的期限內(nèi)繳納工傷保險費。具體為“用人單位應(yīng)當自用工之日起三十日內(nèi)為其職工向社會保險經(jīng)辦機構(gòu)申請辦理社會保險登記?！雹捱@一規(guī)定極易造成非全日制勞動者無法主動申報工傷保險的困境：即工傷保險的賬戶僅以用人單位為主體，而非全日制勞動者在一個月內(nèi)可能頻繁流動，其所享有的自主申報途徑在此無法實現(xiàn)，工傷保險費的征繳仰賴用人單位的參保登記和保險費數(shù)額申報，基于目前只有不可抗力能作為延期申報的理由，可能造成申報周期內(nèi)流動的勞動者存在漏保的可能。再者由于工傷保險與勞動關(guān)系的緊密結(jié)合，在實際的核準中勢必會涉及相關(guān)勞動關(guān)系的證明問題，缺乏強有力的書面證據(jù)往往阻礙了勞動者維權(quán)目的的實現(xiàn)。

2.信息更新滯后造成查詢難依據(jù)《社會保險法》第37條的規(guī)定：“社會保險經(jīng)辦機構(gòu)應(yīng)當及時、完整、準確地記錄參加社會保險的個人繳費和用人單位為其繳費，以及享受社會保險待遇等個人權(quán)益記錄，定期將個人權(quán)益記錄單免費寄送本人”。雖然依照現(xiàn)行法律規(guī)定，我國已實現(xiàn)全國統(tǒng)一的個人社會保障號碼，但對個人社會保障記錄還亟待完善。根據(jù)筆者對部分地區(qū)的調(diào)查，僅在北京市、合肥市等實現(xiàn)了社保賬戶五險合一地區(qū)的勞動者可以在其個人社保賬戶中的月結(jié)項目明細中查詢到工傷保險繳費的記錄。尤其是當非全日制勞動者存在多個雇主時，部分雇主欠繳工傷保險費的情況將很難被察覺；雇主的變動所帶來的不能及時參加工傷保險登記的可能性將意味著勞動者將在個人權(quán)益記錄中缺少該項險種記錄。

（二）解決征繳困境的對策

事實上這種困境的解決方案隨著《社會保險法》及相關(guān)配套法規(guī)的制定、施行和修改已經(jīng)初見框架。解決征繳困境，可以采取以下對策。

1.建立“兩條線”管理模式。兩條線指的是設(shè)立企業(yè)內(nèi)部機構(gòu)和社保經(jīng)辦機構(gòu)兩個管理主體；實行社保經(jīng)辦檔案與個人權(quán)益手冊兩條權(quán)益信息記錄查詢方式。在這種模式下，用人單位將要承擔制作內(nèi)部工傷保險征繳記錄留存并備份給非全日制勞動者的義務(wù)，而非全日制勞動者將能在社保賬戶記錄中看到所有單位為自己繳納工傷保險費的情況，同時還可持有單位為自己繳納社會保險的內(nèi)部繳費記錄。當勞動者調(diào)動工作崗位時，其所持有的記錄隨之轉(zhuǎn)移、更新，社保經(jīng)辦機構(gòu)的記錄將在下一個用人單位為其登記社會保險時更新。詳言之：

（1）用人單位將其為申報周期內(nèi)結(jié)算工資的非全日制勞動者繳納的工傷保險費設(shè)為專項支出標注在賬目明細中并列明勞動者姓名、工資數(shù)額、工傷保險費。每次結(jié)算工資均做上述統(tǒng)計，并將相應(yīng)記錄文件告知勞動者，于月結(jié)劃賬時將該賬戶中累計金額列入單位賬戶一同繳納給社保機構(gòu)同時附上相應(yīng)記錄文件供社保經(jīng)辦機構(gòu)審閱。

（2）社保經(jīng)辦機構(gòu)將記錄文件納入單位繳費記錄，并將工傷保險繳費情況也錄入個人繳費記錄，負責(zé)制作并保存“個人權(quán)益記錄”，定時將個人權(quán)益記錄單發(fā)給勞動者。前者所稱記錄文件指結(jié)算工資時職工本人應(yīng)得工資數(shù)額，及所有單位應(yīng)為其繳納的工傷保險費的金額等。在申報周期內(nèi)只要用人單位記錄文件中有記錄，即視為該勞動者已參加工傷保險。申報過后則以社保經(jīng)辦機構(gòu)繳費記錄為準。用人單位以該非全日制勞動者在本單位一個月內(nèi)累計應(yīng)得工資的總額作為其本人工資，用人單位據(jù)此支付相應(yīng)的工傷保險待遇。工傷保險基金以一個月內(nèi)勞動者所有本人工資總和為標準支付相應(yīng)工傷保險待遇。此處“本人工資”在《工傷保險條例》第64條精神的引導(dǎo)下應(yīng)當認為是勞動者發(fā)生工傷或遭受職業(yè)病損害的當月應(yīng)當為其繳納工傷保險費的各個用人單位，在社保經(jīng)辦機構(gòu)參保時登記在其名下的所有繳費工資的總和。

2.加快改進社會保險信息系統(tǒng)，實現(xiàn)工傷保險基金省級統(tǒng)籌?！豆ｋU條例》第11條規(guī)定：“工傷保險基金逐步實行省級統(tǒng)籌?！薄渡鐣ｋU法》第75條規(guī)定：“全國社會保險信息系統(tǒng)按照國家統(tǒng)一規(guī)劃，由縣級以上人民政府按照分級負責(zé)的原則共同建設(shè)?！睂崿F(xiàn)工傷保險基金的統(tǒng)籌有利于厘清多個雇主間的責(zé)任，保護非全日制勞動者的合法權(quán)益，實現(xiàn)對工傷職工最大限度的救濟。

二、非全日制勞動關(guān)系工傷保險賠付困境及其解決

（一）寬松政策與工傷風(fēng)險分配不協(xié)調(diào)

“相比較于全日制勞動者，對非全日制用工勞動者的保護需求在某些方面比較少。盡管對他們的保護是不可或缺的?！雹賱趧诱吒蟮淖杂尚约半p方從屬性的弱化注定更加強調(diào)公平而非加重強勢資方義務(wù)。工傷保險作為一種保障勞動者權(quán)益、分散企業(yè)風(fēng)險，促進社會經(jīng)濟協(xié)調(diào)穩(wěn)定發(fā)展的制度安排，只有符合時展的要求才能順利推行并實現(xiàn)其作用。秉承對非全日制用工寬松管理的政策，需要在以全日制用工為藍本的工傷賠付內(nèi)容上有所調(diào)整。

（二）解決賠付困境的對策

在繳納工傷保險前提下，根據(jù)《社會保險法》第39條的規(guī)定，結(jié)合非全日制用工特點，我們認為用人單位應(yīng)當承擔以下工傷待遇賠付責(zé)任：

1.五級、六級傷殘職工按月領(lǐng)取的傷殘津貼。用人單位對于勞動者所受勞動傷害承擔無過錯責(zé)任，傷殘津貼作為對勞動者傷殘的補償應(yīng)當為所有傷殘職工享受，雖然非全日制勞動者工作時間短，流動性大，但“雇傭人對于受雇人負有保護之義務(wù)，此義務(wù)與受雇人之忠實義務(wù)相對立，有勞動契約之身份的關(guān)系所生之特別義務(wù)。即雇傭人對于受雇傭人之生命健康等應(yīng)加以庇護”，故而不能減少用人單位應(yīng)承擔的責(zé)任。

2.發(fā)生工傷單位與工傷職工終止或者解除勞動合同時，勞動者應(yīng)當享受的一次性傷殘就業(yè)補助金。非全日制用工的勞動關(guān)系雙方可以隨時解除合同且用人單位無需支付經(jīng)濟補償金。而在與工傷職工解除勞動合同時，用人單位則有義務(wù)支付一次性傷殘就業(yè)補助金。非全日制用工的靈活性及便捷性決定了勞動力的流動性，而工傷勢必影響非全日制勞動者的擇業(yè)，甚至使其長期處于失業(yè)狀態(tài)，規(guī)定用人單位需承擔解除合同的就業(yè)補助金一方面可以緩解工傷職工的生存壓力，同時也有利于抑制用人單位解除工傷非全日制勞動者勞動合同的任意性，提高其履行勞動保護義務(wù)的意識。在用人單位未為非全日制勞動者繳納工傷保險的情況下，其所應(yīng)參照支付的保險待遇則應(yīng)當包含所有工傷保險基金應(yīng)支付待遇項目及用人單位應(yīng)支付待遇項目。考慮到非全日制用工的特色，更加突出勞動契約的合意性，因而在工傷待遇支付問題上，在不違反法律規(guī)定的前提下，應(yīng)當允許非全日制勞動者與用人單位協(xié)商一致，達成一次性支付協(xié)議。應(yīng)當注意到，此時的一次性支付協(xié)議不僅僅體現(xiàn)私法自治，更應(yīng)當依強制力傾斜保護勞動者權(quán)益。“倘將私法自治原封不動地落實于勞動關(guān)系中，實會造成勞工勞動存續(xù)保護利益（BestandsschutzdesArbeitsverhatnisses）或勞工存續(xù)保障請求權(quán)（anspruchaufbestandsschutz）與雇主企業(yè)經(jīng)營保護利益（undernehmenschutz）基本權(quán)無可避免之沖突問題，如此在完全未干涉之前提下，反將導(dǎo)致雇主恣意行使解雇權(quán)利之不公平、不爭議之窘惡?；趧趧诱咛貏e保護之必要性，契約自由原則上自然必須給予特別限制?！币淮涡灾Ц杜c長期支付并存，推進工傷職工社會化管理可以作為今后的改革方向。

三、非全日制勞動關(guān)系工傷保險費漏繳的責(zé)任分擔

《工傷保險條例》第62條規(guī)定：“依照本條例規(guī)定應(yīng)當參加工傷保險而未參加工傷保險的用人單位職工發(fā)生工傷的，由該用人單位按照本條例規(guī)定的工傷保險待遇項目和標準支付費用。用人單位參加工傷保險并補繳應(yīng)當繳納的工傷保險費、滯納金后，由工傷保險基金和用人單位依照本條例的規(guī)定支付新發(fā)生的費用。”《社會保險法》第41條規(guī)定了用人單位未依法繳納工傷保險費的情況下工傷保險基金的墊付制度，即職工所在用人單位未依法繳納工傷保險費，發(fā)生工傷事故的，由用人單位支付工傷保險待遇；用人單位不支付的，從工傷保險基金中先行支付；從工傷保險基金中先行支付的工傷保險待遇應(yīng)當由用人單位償還；用人單位不償還的，社會保險經(jīng)辦機構(gòu)可以依法追償?！渡鐣ｋU法》第42條規(guī)定了第三人原因造成工傷情形下的先行支付制度，即由于第三人的原因造成工傷，第三人不支付工傷醫(yī)療費用或者無法確定第三人的，由工傷保險基金先行支付；工傷保險基金先行支付后，有權(quán)向第三人追償。前者屬于法定的墊付義務(wù)，“后者屬于保險代位權(quán)的先行支付義務(wù)，是以社會保險法律關(guān)系的存在為前提的。倘若無社會保險法律關(guān)系的存在，則同樣有前者一樣的問題?！绷?011年7月1日施行的《社會保險基金先行支付暫行辦法》第8條規(guī)定：“用人單位未按照第7條規(guī)定按時足額支付的，社會保險經(jīng)辦機構(gòu)應(yīng)當按照社會保險法和《工傷保險條例》的規(guī)定，先行支付工傷保險待遇項目中應(yīng)當由工傷保險基金支付的項目?！庇缮鲜龇l可知，目前對于用人單位未為勞動者繳納工傷保險的情況主要的解決原則可以簡述為：“誰漏誰補繳，誰漏誰賠償”，用人單位漏繳須支付勞動者全部應(yīng)得工傷保險待遇項目，用人單位怠于支付的，工傷保險基金應(yīng)先行支付應(yīng)屬于工傷保險基金支付的待遇項目，再向用人單位追償。工傷保險基金以其“應(yīng)得本人工資”為基數(shù)標準支付待遇，此處“應(yīng)得本人工資”指的是勞動者發(fā)生工傷或遭受職業(yè)病損害的當月應(yīng)當為其繳納工傷保險費的各個用人單位，在社保經(jīng)辦機構(gòu)參保時登記在其名下的所有繳費工資的總和。由于非全日制用工存在多重勞動關(guān)系，依據(jù)繳費情況的不同，責(zé)任的分擔會有所差別。茲舉一例，假設(shè)非全日制勞動者甲分別與A、B、C三家用人單位形成勞動關(guān)系，甲遭受工傷。所謂“誰漏誰補繳、誰漏誰賠償”指的是，三家公司任何一家或幾家存在漏繳工傷保險費的情況，那么無論漏繳者是不是發(fā)生工傷事故的直接單位，它都應(yīng)當就其漏繳保險費給勞動者造成的工傷保險待遇的損失向工傷職工作出賠償，而后再為其補繳工傷保險費。如果它恰巧是與工傷直接相關(guān)的單位，那么其還需再承擔由用人單位支付的工傷保險待遇。當用人單位不支付保險待遇時，工傷保險基金先行支付待遇所依據(jù)的本人工資，也應(yīng)當采取“應(yīng)得本人工資”，其支付后分別向一家或幾家用人單位追償。以“應(yīng)得本人工資”作為工傷保險待遇賠付標準的理由主要在于，從甲的角度看，在社會保險基金賬戶中包含著A、B、C三家用人單位分別為甲繳納的工傷保險費，那么當甲在任何一家單位遭受工傷時，雖然其他單位對于甲的工傷沒有保障義務(wù)，但其與甲建立非全日制勞動關(guān)系即是在事實上認可了甲可以與其他用人單位建立勞動關(guān)系，若甲在一個用人單位遭受工傷，則可能影響甲與其他單位的勞動關(guān)系，并存的其他單位應(yīng)為此影響承擔風(fēng)險。因此，甲仍應(yīng)從社會保險基金賬戶中按A、B、C三家單位繳納工傷保險費時的“應(yīng)得本人工資”享受工傷保險待遇。

四、結(jié)論

篇5

工傷保險是指勞動者在生產(chǎn)勞動和工作中遭受意外傷害或因長期接觸職業(yè)性有毒有害因素引起的職業(yè)病傷害后，由國家或社會給予負傷、致殘者，死亡者本人及其家屬物質(zhì)幫助的一種社會保障制度。它關(guān)系到維護千百萬勞動者的基本權(quán)利和切身利益，關(guān)系到人民生活、經(jīng)濟發(fā)展和社會穩(wěn)定。隨著社會主義市場經(jīng)濟體制的建立，我國目前的工傷保險制度難以適應(yīng)經(jīng)濟發(fā)展的需要。本文從以下幾方面對我國工傷保險法律制度的改革與完善提出一些建議。

一、工傷保險的覆蓋范圍

（一）我國現(xiàn)行工傷保險法律制度在覆蓋人員范圍上存在的問題

我國現(xiàn)行的工傷保險制度基本上是“全民企業(yè)執(zhí)行”、“集體企業(yè)參照執(zhí)行”。改革開放后，涌現(xiàn)出大量的鄉(xiāng)鎮(zhèn)企業(yè)、“三資企業(yè)”和私營企業(yè)，在這些企業(yè)中，有不少企業(yè)勞動條件較差，不重視安全管理，工傷事故及職業(yè)病的發(fā)生率較高，而國家又沒有及時出臺相應(yīng)的勞動保護法規(guī)，在“預(yù)防”上予以強制及約束，也沒有相應(yīng)的工傷保險法規(guī)強制對職工進行工傷保險，甚至出現(xiàn)有些企業(yè)與勞動者簽訂只發(fā)工資、不管傷亡的“生死合同”現(xiàn)象。

工人為了賺錢與雇主簽訂“生死合同”，一旦發(fā)生傷亡事故，一切損失由工人自己負責(zé)。雖然法律明確規(guī)定此種免責(zé)條款是無效的，但是如果沒有強制的工傷保險作為后盾，賠償也是不可期待的。即使很多勞動者沒有簽訂所謂的“生死合同”，用人單位也往往是在出現(xiàn)工傷事故后，草率處理或僅付給受傷害者醫(yī)療費用，或索性與受傷害者“解除合同”，將其踢出單位大門，對于死者的賠償也不一致。尤其是在三資、私營、鄉(xiāng)鎮(zhèn)企業(yè)中的職工中缺乏勞動保護，發(fā)生工傷后，以雙方“私了”方式對工傷職工只支付極低補償金的現(xiàn)象仍大量存在。由于工傷保險沒有立法，大部分外資、港澳臺及私營企業(yè)不愿參保，嚴重制約了工傷保險的發(fā)展速度。

（二）必須進行改革以擴大工傷保險的覆蓋面

工傷保險是我國目前政府文件唯一提出在“中國境內(nèi)”實行的社會保險項目，范圍比較廣泛，但目前社會化工傷保險的覆蓋范圍較低。工傷保險范圍的擴大是社會主義市場經(jīng)濟發(fā)展的客觀要求，也是經(jīng)濟體制改革順利進行和取得成功的重要條件。它保證社會公平原則的貫徹和社會成員的安全，并保證企業(yè)機會均等、效率優(yōu)先的競爭原則得以實施。

在市場經(jīng)濟條件下，工傷保險制度要逐步覆蓋所有用人單位。在我國，當務(wù)之急是通過立法盡快把鄉(xiāng)鎮(zhèn)企業(yè)、私營企業(yè)等納入到工傷保險范圍中來。這些企業(yè)安全生產(chǎn)意識差、設(shè)備陳舊，發(fā)生工傷事故的數(shù)量已占全國工傷事故的一半。只有實行工傷保險的“廣覆蓋”，才能促進勞動力的合理流動，減輕企業(yè)的負擔，保證職工發(fā)生工傷時得到公平合理的保險待遇。如果沒有一種社會統(tǒng)籌的工傷保險機制，一旦發(fā)生事故或意外，企業(yè)就要單獨承擔全部風(fēng)險，這無疑會增加企業(yè)的負擔，不利于企業(yè)的經(jīng)營和發(fā)展。實行工傷保險就是要通過社會共濟，達到風(fēng)險分擔的目的，免去企業(yè)的后顧之憂，從而改善整個投資環(huán)境。深圳市在全市范圍內(nèi)建立了工傷保險制度，受到了企業(yè)的歡迎，更保障了勞動者的權(quán)益。國外一些國家的工傷保險社會化程度都是很高的，職工和企業(yè)雙方面都得利。當然“廣覆蓋”是一個滾動發(fā)展逐步推進的過程，不可能一蹴而就，而且參加工傷保險，權(quán)利義務(wù)應(yīng)該是對等的，不能少繳費甚至不繳費也享受同等待遇。

二、工傷的認定標準問題

（一）我國工傷認定的標準及其存在問題

1.現(xiàn)行制度中工傷的認定標準

在工傷保險中，最核心的問題是對于工傷的認定問題，因為工傷保險制度建立的目的，就在于給予因工傷亡者優(yōu)于非因工傷亡和疾病受害人的待遇。我國目前對于工傷的認定，立法主要采用列舉的方法，這種方法的優(yōu)點在于明確、具體。但是，其最大的弊端就是，可能使應(yīng)當按照工傷處理的工傷傷亡被排斥在工傷范圍之外。

我國現(xiàn)行工傷認定的依據(jù)是勞動部1996年的《企業(yè)職工工傷保險試行辦法》（以下簡稱《辦法》）?！掇k法》對工傷的認定，規(guī)定了10條界定標準，對全國企業(yè)統(tǒng)一工傷標準和認定工傷，起到了積極和重要的作用，使大量的工傷得到工傷保險的認可和法律的保護。但實際中仍有一些工傷事件按10條標準難以界定，例如，職工在工作中遭受他人蓄意傷害是否應(yīng)當認定為工傷？職工于深夜在辦公室被害可否認定為工傷？職工值班期間外出用餐突發(fā)疾病能否認定為工傷？

2.現(xiàn)行工傷認定的10條標準存在著詞匯界定不明晰的問題

《辦法》界定工傷的標準表達含混，很多詞匯的含義難以界定。例如，“履行職責(zé)”的范圍有多大？如果包括了職工正常上班從事本職工作的行為，為何上班時間遭人蓄意傷害卻得不到工傷認定；因“公”與因“工”又該作如何劃分？版權(quán)所有

筆者認為，可對“履行職責(zé)”作擴大理解，在正常生產(chǎn)工作中遭受的不法侵害導(dǎo)致的人身傷、殘、亡，也應(yīng)劃入工傷范圍。只要勞動者在工作生產(chǎn)的時間和區(qū)域內(nèi)從事正常工作生產(chǎn)，遭遇來自他人的傷害，就應(yīng)認定為工傷，給予工傷保險待遇。至于因“工”作為工傷，應(yīng)該是無可非議的。目前難以把握的主要就是因“公”。公與私相對，因“公”是為了區(qū)分因“私”，由于個人私事而造成的傷害不屬工傷范圍。這也許就是因工與因公這兩個詞同時出現(xiàn)在工傷保險法規(guī)中的原因。但是因“公”的尺度較難把握，因“公”與因“私”某些時候不能完全的區(qū)分。目前，勞動和社會保障部辦公廳勞社廳函[2000]4號文件規(guī)定，職工在工作中遭受他人蓄意傷害是否認定工傷的問題，應(yīng)該根據(jù)具體情況規(guī)定。因履行職責(zé)遭致人身損害的應(yīng)當認定為工傷；對暫時缺乏證據(jù)，無法判定受傷害原因是因公還是因私的，可先按照疾病和非因工負傷、死亡待遇處理，待傷害原因確定后，再按有關(guān)規(guī)定進行工傷認定。筆者以為，從保護勞動者角度出發(fā)，此規(guī)定對受傷害的弱勢勞動者的保護不利。應(yīng)當先認定為工傷，使受傷害的勞動者能盡快康復(fù)和恢復(fù)勞動能力，若確認不是工傷，則可向勞動者追償。

3.不認定為工傷的6種情況

《辦法》中還規(guī)定職工由于下列情況造成負傷、致殘、死亡的不應(yīng)認定為工傷：（1）犯罪或違法；（2）自殺或自殘；（3）斗毆；（4）酗酒；（5）蓄意違章；（6）法律、法規(guī)規(guī)定的其他情形。

工傷保險中的一個主要原則就是“無過失責(zé)任”原則。所謂無過失責(zé)任是指勞動者在各種傷害事故中只要不是受害者本人故意行為所致，就應(yīng)當按照規(guī)定標準對其作出傷害賠償。在這個原則中排除了受害的勞動者本人的故意行為，也就是說，如果勞動者故意實施的行為導(dǎo)致自身的致傷、殘或致死，用人單位及雇主可免責(zé)。工傷保險制度源于近代私法中的雇工賠償制度。最初，勞動者只要存在過失或過錯，雇主即可免除責(zé)任。后來，隨著經(jīng)濟的發(fā)展，對勞動者權(quán)利的保護不斷加強，發(fā)展到現(xiàn)在，勞動者的嚴重故意才能構(gòu)成雇主免責(zé)的要件。

我國的勞動法律規(guī)范中沒有明確限定雇主免責(zé)的要件，但基于對勞動者權(quán)利的傾斜保護，筆者以為也應(yīng)該對用人單位及雇主的免責(zé)條件進行嚴格限制。而《辦法》中的6條內(nèi)容規(guī)定不明確，存在著難界定、尺度難把握的問題。如果一概不認定為工傷，不利于對勞動者權(quán)利的保護。比如蓄意違章，蓄意與故意的尺度如何把握？在工作過程中明知是違反工作紀律的，仍然故意違章，這是否算蓄意違章？目前還缺乏對蓄意違章的權(quán)威的解釋。有學(xué)者認為，蓄意違章，一般是指職工憑主觀臆斷，故意制造事故以達到個人目的；或因違章行為發(fā)生事故，但不采取任何措施遏制事故，任其擴大；或經(jīng)常違章作業(yè)屢教不改的。勞動者及其家人蒙受著巨大的不幸，因此要朝有利于勞動者的方向傾斜。而且相對于受傷害的勞動者而言，單位取證要容易一些。但是，如果所有的舉證責(zé)任都由單位一方承擔，又會過度加重單位的責(zé)任，所以勞動者一方也應(yīng)承擔部分舉證責(zé)任。在西方國家，沒有獨立的勞動法律部門，勞動法包含于民商法之內(nèi)，而民商法一般都涉及平等當事人之間的法律關(guān)系。我國用人單位和勞動者之間也是平等的法律關(guān)系，勞動者雖然處于相對弱勢地位，但用人單位的強勢地位還無法也不可能達到與行政法律關(guān)系中行政主體同等的地位，因此不可能由用人單位單方面承擔所有的舉證責(zé)任。簡單地說，如果用人單位否認勞動者的傷亡屬于工傷，舉證責(zé)任的分擔就是“誰主張，誰舉證”，用人單位主張不屬于工傷，就要由用人單位承擔主要的舉證責(zé)任。

三、工傷保險的待遇問題

（一）我國目前工傷保險待遇制度存在的缺陷版權(quán)所有

我國目前工傷保險的待遇構(gòu)成還是比較合理的，但待遇標準和水平均偏低?，F(xiàn)行的工傷傷殘待遇和死亡待遇都是按本人標準工資計發(fā)的，基本上還是五六十年代的標準。改革開放后職工收入提高了，工傷待遇標準與工資收入的比重逐年下降，再加上待遇沒有正常的調(diào)整機制，傷殘待遇及死亡撫恤就顯得更低。傷殘職工及死亡者遺屬本來就屬于社會最困難的群體，在此情況下，他們的基本生活難以得到保障。

1.待遇項目不完全，缺乏明確的、專門的工傷保險待遇項目規(guī)定。職工無論輕傷、重傷或死亡，只有醫(yī)療免費及勉強維持最低生活的待遇，死亡待遇和殘疾待遇都過低；沒有一次性撫恤待遇的制度，不能適當彌補職工及其家屬突然遭受不幸所造成的損失；勞動者自身勞動價值得不到承認，工傷職工在心理上失衡，損失得不到適量的彌補，這是社會對具有不同風(fēng)險等級的行業(yè)、企業(yè)的價值不予承認的表現(xiàn)。工傷保險待遇項目中沒有明確規(guī)定各項目隨工資或物價水平的增長而變動，使工殘職工生活水平相對降低。由于待遇長期不作調(diào)整，全殘退休職工基本生活難以保障。

篇6

關(guān)鍵詞：保險公司上市償付能力風(fēng)險

2003年11月6日，備受關(guān)注的內(nèi)地金融機構(gòu)海外上市第一股——中國人保財險正式在港掛牌交易，由此成功拉開了內(nèi)地金融業(yè)進軍海外資本市場的序幕。中國人保財險在本次發(fā)行中，共募集資金54億港元，超額認購136倍，創(chuàng)下了大型國企海外上市的歷史性紀錄。中國人壽緊接其后，于當年12月17日、18日在紐約和香港同步上市。在香港市場上，獲得逾130倍超額認購，凍結(jié)金額2300億港元，是1993年以來香港歷史上凍結(jié)招股資金最多的一次。因籌資額巨大而成為今年以來全球最大的首次公開募股集資活動，并成為中國內(nèi)地首家實現(xiàn)在美國和中國香港地區(qū)同步上市的金融企業(yè)。

人保和人壽兩家公司的上市，掀開了保險公司上市的第一頁。對公司本身而言，可以完善企業(yè)治理結(jié)構(gòu)，促使公司規(guī)范運作，擴充保險資本金融資渠道，增強保險公司自身競爭力；同時，也為證券市場帶來了新品種、新理念和新機構(gòu)。然而，與之相伴的是上市前后存在的種種問題，這勢必引發(fā)我們更多的思考。

一、保險公司內(nèi)部的體制缺陷

政企不分，所有者缺位。在我國，保險公司的股權(quán)大多集中在國家或為數(shù)不多的幾家大的國有公司手中，經(jīng)營者的任命權(quán)抓在政府，而不是廣大股東手中，導(dǎo)致了股份制管理模式與行政任命安排上時常產(chǎn)生摩擦，長期來看不利于保險公司的健康營業(yè)。

關(guān)聯(lián)交易與信息披露的沖突。保險公司的投資業(yè)務(wù)是保險公司重要的業(yè)務(wù)活動，在我國市場經(jīng)濟秩序還較混亂，信用機制缺乏的客觀條件下，為保證保險資金的安全，保險公司一般會選擇與自己關(guān)系密切的內(nèi)部和外部的關(guān)聯(lián)方進行交易，這種保險資金運用的行業(yè)的特殊性與對上市公司信息披露的規(guī)范要求有一定的沖突。

缺乏有效的激勵與約束機制。長期以來，我國大多數(shù)保險公司，尤其是國有獨資公司一直在一種低效率水平上運作，機構(gòu)臃腫，濫發(fā)福利，人情賠款多如牛毛，若保險公司內(nèi)部激勵機制不得到改善，一旦上市，投資者將會面臨很大的成本。由于市場機制不健全和行政干預(yù)，我國保險公司對各級經(jīng)理人員的選擇沒有與人才市場、資本市場以及產(chǎn)品市場有機銜接，也難以形成有效的激勵與約束機制。

二、保險公司外部的監(jiān)管約束

償付能力方面。我國《保險公司管理規(guī)定》明確規(guī)定，“保險公司應(yīng)具有與其業(yè)務(wù)規(guī)模相適應(yīng)的最低償付能力”。但據(jù)初步估算，我國保險業(yè)償付能力不足比率達32.69%，雖然尚無一家公司因償付能力不足而遭停業(yè)整頓，但整個保險業(yè)的資本不足是客觀存在的。償付能力沒有保證，上市也無從談起。對于那些成立較早的保險公司，人保和人壽采用的“內(nèi)部剝離”的確可以解決不良資產(chǎn)過高的問題，但這種剝離只是將不良資產(chǎn)從股份公司賬面劃到集團公司賬面，剝離后集團公司的不良資產(chǎn)又如何處置？損失由誰承擔？目前國家還沒有說法，給市場留下了一個大大的問號。

盈利水平方面。我國《公司法》規(guī)定，上市公司發(fā)行新股的條件之一為最近三個完整的會計年度凈資產(chǎn)收益率平均在10％以上，配股則要求最近三年連續(xù)盈利，任何一年凈資產(chǎn)收益率不得低于6％。國內(nèi)保險市場上，成立較早的保險公司利差損包袱較重，新成立的股份制公司在市場競爭不規(guī)范的情況下，為追求規(guī)模擴張而進行粗放式經(jīng)營，經(jīng)營成本居高不下，盈利狀況也不理想。而隨著競爭的加劇，保險公司服務(wù)內(nèi)容的不斷擴充，較低的賠付率將難以為繼，承保成本將愈來愈高，費率也會有所下降，保險公司的承保利潤必然呈下降趨勢，投資收益在保險公司收益中的份量將愈來愈重。然而到目前為止，有關(guān)《保險法》修訂的審議和討論，仍對原來的限制直接入市投資政策“原封不動”。這樣，上市后的保險公司在現(xiàn)行法規(guī)環(huán)境下能否取悅投資者將是個問題。

三、保險公司上市的高額成本

信息披露成本。2001年11月14日，中國證監(jiān)會了《公開發(fā)行證券公司信息披露編報規(guī)則》，其中，要求申請上市的保險公司在招股說明書正文中專門對內(nèi)控制度的完整性、合理性及有效性進行說明；在敏感性會計科目上，要求保險公司詳細披露反映保險資金運用情況、盈利能力、償付能力及再保險等事項的會計科目，并按照潛在利差損與不良貸款等提足各項準備金或予以剝離；報表審計方面，要求保險公司聘請有保險公司審計經(jīng)驗并具有證券期貨相關(guān)業(yè)務(wù)資格的會計師事務(wù)所按中國地區(qū)審計和信息披露準則進行審計。

而過于詳盡的信息披露要求，使上市保險公司置身公眾監(jiān)督之下的同時，也暴露在同行競爭對手面前，面對競爭對手將處于信息弱勢，這在無形中也必將增加其經(jīng)營成本。

發(fā)行和維持成本。擬公開發(fā)行股票的保險公司應(yīng)聘請有資格的證券公司擔任其輔導(dǎo)機構(gòu)，輔導(dǎo)期為一年。在發(fā)行股票時，要雇傭承銷商幫助其發(fā)行股票，需要支付承銷費用，上網(wǎng)發(fā)行費，審計、驗資費用，評估費用，律師費用，股票登記費，上市推薦費，發(fā)行審核費，發(fā)行推介費等。據(jù)不完全統(tǒng)計，這些費用占上市公司發(fā)行總市值的2%—4%左右，這無疑加大了保險公司上市的融資成本。而且，上市公司還必須按規(guī)定向交易所交納月費和年費。

四、保險公司上市后面臨的風(fēng)險

穩(wěn)健經(jīng)營風(fēng)險。我國股市整體上缺乏對上市公司長期發(fā)展?jié)摿Φ难芯?，而更多地要求上市公司在短期?nèi)得到比較高的回報。而就保險公司的經(jīng)營現(xiàn)狀來看，要滿足較高的短期回報率是比較困難的。如果保險公司因為投資者關(guān)注當期的利潤而在上市后采取一些短期行為，必將對公司的長遠穩(wěn)健發(fā)展產(chǎn)生不利影響。

再籌資風(fēng)險。上市絕不是天上掉餡餅，并不是有了保險這塊特殊行業(yè)的牌子就能隨便上市圈錢，資本市場更看重的是企業(yè)的內(nèi)在價值。尤其對保險行業(yè)來說，穩(wěn)定經(jīng)營、保障有力是贏得公眾信賴的生存之本，如果只為“圈錢”而上市，“換湯不換藥”，最終愚弄的只能是自己。對上市公司來說，要保持良好的股價和業(yè)績，降低再籌資風(fēng)險，應(yīng)該靠真正的規(guī)范化管理，而不能采取極端手段。

股價波動風(fēng)險。股東投資企業(yè)的目的是擴大財富，股價的大幅波動，尤其是下跌會使股東財富縮水，股東投資的信心受到打擊，也使保險公司進一步融資的難度加大。同時，股價的下跌也會影響到債權(quán)人對保險公司的態(tài)度，會使債權(quán)人對保險公司的發(fā)展前景產(chǎn)生憂慮，不再給保險公司延長還款期限或批準保險公司舉借新債。股價在某種程度上代表了投資大眾對公司價值的客觀評價，股價的波動會影響投保人對保險公司的評價，如果股價連續(xù)下跌，會破壞保險公司的形象，使投保人的信心受到打擊，退?，F(xiàn)象增多，新市場拓展困難，從而會連累保險公司業(yè)務(wù)的擴張。這種局面一旦出現(xiàn)，會使保險公司現(xiàn)金流出增多，流入減少，從而影響保險公司的償付能力。

兩家國有保險公司的上市開辟了一條中國保險業(yè)和資本市場對接之路，這將成為解決中資保險企業(yè)資本金不足問題的重要途徑，并對國有金融業(yè)的改制提供借鑒和參考。但保險公司上市并不能解決我國保險業(yè)發(fā)展的所有問題，把全部的希望寄予上市是不現(xiàn)實的。保險公司應(yīng)當借助上市這一契機真正完成體制的轉(zhuǎn)化和增長方式的轉(zhuǎn)變。上市并非是每一個保險公司當前的必然選擇，如果保險公司尚未對上市所要面臨的障礙和風(fēng)險做出應(yīng)有的估計和應(yīng)對，將難以在股市上取得上佳的表現(xiàn)，這將不可避免地拖累股市，其結(jié)果不僅會影響投資者對股市的信心，同時也會影響整個保險業(yè)的發(fā)展。

參考資料

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近年來，保險電子商務(wù)發(fā)展迅速，業(yè)內(nèi)人士表示，在飛速發(fā)展的網(wǎng)絡(luò)經(jīng)濟背景下，隨著電子商務(wù)各項功能的完善與發(fā)揮，保險電子商務(wù)的前途將是一片光明。

據(jù)中國保險報6月4日報道，電子商務(wù)對很多企業(yè)和消費者來說，都已不是什么新鮮事，企業(yè)利用網(wǎng)絡(luò)買賣商品，消費者通過網(wǎng)絡(luò)上網(wǎng)購物。可以說網(wǎng)絡(luò)經(jīng)濟已成為人們經(jīng)濟生活中的一個重要組成部分，保險行業(yè)也不例外。

在網(wǎng)上銀行、網(wǎng)上證券火熱發(fā)展的同時，金融業(yè)“三駕馬車”之一的保險也沒有甘居其后。大多數(shù)保險公司都意識到，誰能突破保險電子商務(wù)的核心關(guān)鍵點，誰能找到打動客戶的賣點，誰就能占領(lǐng)網(wǎng)上保險這個巨大的市場。近年來，包括外資保險公司、保險中介、大型金融網(wǎng)站在內(nèi)的各路諸侯都在互聯(lián)網(wǎng)上大展宏圖，發(fā)動市場攻勢，先后推出車險、意外險、旅游險、家財險、貨運險等簡單保險產(chǎn)品。

據(jù)了解，部分涉足電子商務(wù)領(lǐng)域較早的保險公司，已經(jīng)開發(fā)出幾十種用于在線銷售的網(wǎng)上保險產(chǎn)品，保費收入連續(xù)多年保持100%以上的增長速度，如：中國人保、太平洋(601099行情,股吧)保險、泰康人壽等。不僅保險公司在大力開拓電子商務(wù)市場，近年來一些金融網(wǎng)站也都趕來湊熱鬧，如：慧擇網(wǎng)、保網(wǎng)等。

保險電子商務(wù)是保險與電子商務(wù)相結(jié)合的產(chǎn)物，指保險企業(yè)通過網(wǎng)絡(luò)開展電子商務(wù)，通過因特網(wǎng)為客戶提供個性化的保險服務(wù)和綜合理財服務(wù)；從更廣義的角度上來講，保險電子商務(wù)還包括：保險企業(yè)的內(nèi)部活動、保險企業(yè)之間、保險企業(yè)與非保險企業(yè)之間以及與保監(jiān)會、稅務(wù)部門等政府相關(guān)機構(gòu)之間的商務(wù)活動、消費活動、溝通活動等。

網(wǎng)上保險的最終目標是實現(xiàn)電子交易，即通過網(wǎng)絡(luò)實現(xiàn)咨詢、對比、投保、核保、支付、理賠甚至是管理等過程?？蛻敉ㄟ^保險電子商務(wù)網(wǎng)站提供的產(chǎn)品和服務(wù)項目的詳細內(nèi)容，選擇或?qū)Ρ冗x擇適合自己的險種、費率等投保內(nèi)容；在網(wǎng)上輸入個人資料，確定后資料通過網(wǎng)絡(luò)保險平臺傳入保險公司或保險網(wǎng)站自己的系統(tǒng)；客戶通過網(wǎng)絡(luò)銀行的電子支付方式進行保費支付，保費自動轉(zhuǎn)入保險公司或保險網(wǎng)站的賬戶，保險合同成立，保單正式生效。

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【關(guān)鍵詞】烏魯木齊 私營企業(yè) 員工 工傷保險

工傷保險又稱工傷賠償保險或職業(yè)傷害保險，是指勞動者在勞動過程中遭受事故或職業(yè)病傷害，造成暫時或永久性喪失勞動能力時，從社會或其它機構(gòu)得到經(jīng)濟補償?shù)囊环N制度。2003年我國《工傷保險條例》出臺，2004年1月1日起正式實施。其內(nèi)容明確規(guī)定：“所有與用人單位存在勞動關(guān)系的各種用工形式、各種用工期限的勞動者以及個體工商戶的雇工，都有依照本條例的規(guī)定享受工傷保險待遇的權(quán)利。烏魯木齊作為我國的一個邊疆城市，其所有企業(yè)也應(yīng)嚴格按照法律有關(guān)規(guī)定行事，但和全國普遍情況一致：國家工作人員和國有企事業(yè)單位員工的工傷保險制度已經(jīng)得到了很好的落實，私營企業(yè)卻仍然存在著較嚴峻的問題，也面臨著許多困境。

一 烏魯木齊私營企業(yè)員工工傷保險的現(xiàn)狀

烏魯木齊作為新疆的首府，經(jīng)濟發(fā)展較快，建立了相對完備的社會保障制度。尤其近些年來，乘著西部大開發(fā)的春風(fēng)，國家給予新疆許多優(yōu)惠政策，如對中小企業(yè)的稅收減免等扶持政策，使新疆的私營企業(yè)如雨后春筍般發(fā)展壯大起來，烏魯木齊的私營企業(yè)數(shù)量更是成倍增長。據(jù)統(tǒng)計，2000年起截止到2009年底，新疆共有企業(yè)約 38.6萬家，其中烏魯木齊約18萬家，占總數(shù)的46.6%。新疆共有私營企業(yè)約9.4萬家，其中烏魯木齊約4.8萬家，占總數(shù)的51%。

但是，在私營企業(yè)不斷增多，經(jīng)濟不斷發(fā)展的同時，私營企業(yè)員工的社會保障更加不容忽視，這是我們經(jīng)濟迅速發(fā)展的源泉，是我們社會更加和諧的保障，也是我們一切奮斗的最終目標。工傷保險作為與員工人身安全息息相關(guān)的一種社會保障，尤其應(yīng)該得到我們的重視。根據(jù)統(tǒng)計，截止到2009年底，新疆烏魯木齊的各項工傷保險參保數(shù)據(jù)見下表：

從上表明顯可以看出：烏魯木齊企業(yè)參加工傷保險的人數(shù)差不多占全疆參保人數(shù)的1/3，由此可見烏魯木齊在新疆經(jīng)濟發(fā)展中的重要地位。烏魯木齊工傷保險落實情況關(guān)系到全疆工傷保險工作的進一步開展。另一方面，為烏魯木齊經(jīng)濟發(fā)展做出重要貢獻的私營企業(yè)，其工傷保險參保人數(shù)僅為總參保人數(shù)的13.3%，參保率實在太低。在這種情況下，一旦發(fā)生工傷事故，私營企業(yè)員工的切身利益難以得到保障， 私營企業(yè)自身的發(fā)展也會受到影響。從長遠來看，還會阻礙社會經(jīng)濟的發(fā)展和社會主義和諧社會的構(gòu)建。

二 烏魯木齊私營企業(yè)員工工傷保險存在的問題

1．私營企業(yè)工傷保險的參保率低

我國《工傷保險條例》第二條明確規(guī)定工傷保險的覆蓋范圍是：“中華人民共和國境內(nèi)的各類企業(yè)、有雇工的個體工商戶應(yīng)當依照本條例規(guī)定參加工傷保險，為本單位全部職工或者雇工繳納工傷保險費。中華人民共和國境內(nèi)的各類企業(yè)的職工和個體工商戶的雇工，均有依照本條例的規(guī)定享受工傷保險待遇的權(quán)利。”按此規(guī)定，所有民營企業(yè)無一例外都在參保范圍之內(nèi)，但現(xiàn)實情況卻是：根據(jù)烏魯木齊人力資源和社會保障局的統(tǒng)計，從2000年截止到2009年底，烏魯木齊的就業(yè)人數(shù)達到113.28萬人，而參加工傷保險的人數(shù)僅為50.31萬人，參保率僅為44.4%，而且絕大多數(shù)的參保人員為國有企事業(yè)單位員工。由此可見，烏魯木齊私營企業(yè)的參保率是很低的。

2．私營企業(yè)工傷認定調(diào)查取證困難

根據(jù)《工傷保險條例》第十七條第一款規(guī)定：“職工發(fā)生事故傷害或者按照職業(yè)病防治法規(guī)被診斷、鑒定為職業(yè)病?！贝藯l例說明工傷保險賠付之前必須經(jīng)過診斷鑒定進行工傷認定。工傷認定是勞動保障部門根據(jù)企業(yè)或工傷員工或員工親屬申請，審查有關(guān)人員是否為工傷，并做出是否認定工傷決定的具體行政行為。但在實際工作中，工傷認定工作人員的調(diào)查取證工作卻困難重重。一方面，發(fā)生工傷的員工自己拿不出有效證據(jù)；另一方面，私營企業(yè)為了逃避工傷賠償和行政懲罰也隱瞞事實，不愿交出對工傷員工有利的證據(jù)。這就使得工傷認定調(diào)查取證難以進行。

3．私營企業(yè)從事有毒有害的高危行業(yè)居多，工傷預(yù)防措施簡陋

烏魯木齊是一個傳統(tǒng)的重型工業(yè)占據(jù)主導(dǎo)地位的城市，其中煤炭、化工、有色金屬開采、建筑等有毒有害的高危行業(yè)居多。私營企業(yè)是此類行業(yè)的主力軍。一般來說，有毒有害的高危行業(yè)對安全生產(chǎn)應(yīng)當有著嚴格的規(guī)定。但是，私營企業(yè)為了節(jié)省成本，常常漠視員工人身安全的保護，根本不在乎什么潛在的工傷危險，多數(shù)員工都是在高危、高溫、潮濕、含毒，沒有安全保證的環(huán)境下超負荷的工作，而且企業(yè)不愿意給員工購買意外傷害保險，一旦發(fā)生事故，私營企業(yè)是能推就推、能躲就躲，處于弱勢的受害者很難得到應(yīng)有的賠償。

4．立法層次不高且不完善

新疆維吾爾自治區(qū)先后出臺了《新疆維吾爾自治區(qū)實施〈工傷保險條例〉辦法》、《新疆維吾爾自治區(qū)安全生產(chǎn)條例》等一系列涉及工傷保險方面的法規(guī)政策。其中《新疆維吾爾自治區(qū)實施〈工傷保險條例〉辦法》是目前烏魯木齊開展和進行工傷保險工作最為重要的依據(jù)，它的法律約束力直接影響到工傷保險制度的實施和發(fā)展。但此法規(guī)立法層次較低，約束能力較弱，與之配套的政策體系明顯滯后，導(dǎo)致在實際中很多規(guī)定都難以真正落實，出現(xiàn)違反條例的行為時處罰力度也不夠。這就使得現(xiàn)行的工傷保險制度遠遠不能滿足烏魯木齊經(jīng)濟發(fā)展的需要。

三 烏魯木齊私營企業(yè)員工工傷保險產(chǎn)生問題的原因分析

1．私營企業(yè)對工傷保險的重要性認識不足

某些私營企業(yè)為追求利益最大化而完全忽視對員工的工傷保險責(zé)任。有些私營企業(yè)主目光短淺，只追求眼前利益，利用臨時工珍視來之不易工作機會的心理，以及對法律、法規(guī)不甚了解的狀況，尤其是少數(shù)民族員工，還可能因為他們的語言障礙和理解障礙，不與他們簽訂勞動合同，不顧勞動者的安全與生命，逃避工傷保險費用的繳納，造成烏魯木齊工傷保險參保率整體偏低。

2．私營企業(yè)采取種種辦法躲避工傷認定調(diào)查取證

私營企業(yè)從事繁重危險工作的人員80%都是流動性較強的臨時工，尤其是在烏魯木齊，還有為數(shù)不少的少數(shù)民族員工。企業(yè)為了降低經(jīng)營成本，不與他們簽訂勞動合同，并在員工不了解有關(guān)工傷保險政策的情況下，以職工違規(guī)操作為由不為工傷員工申請工傷認定，職工個人又沒有有效證據(jù)，工傷認定工作人員調(diào)查時還會出現(xiàn)語言障礙和理解障礙，這就使得工傷鑒定人員的調(diào)查取證工作困難重重。

3．工傷預(yù)防工作沒有統(tǒng)一的要求

盡管相關(guān)法律、法規(guī)對工傷預(yù)防的諸多方面有明確指示，但具體的規(guī)定由各個地區(qū)按照各自不同的情況進行制定。以烏魯木齊為例，是按照新疆自治區(qū)制定的相關(guān)辦法執(zhí)行工傷預(yù)防工作。由于新疆本身的經(jīng)濟發(fā)展狀況跟全國其他城市比起來較慢，因此首要任務(wù)是促發(fā)展，重點把握的是工傷保險，對工傷預(yù)防工作還處于逐步摸索的過程。烏魯木齊的工傷預(yù)防工作因此也處于雛形階段，存在很多漏洞，需要繼續(xù)加強。

4．我國工傷保險制度發(fā)展不夠成熟

與國外一些工傷保險制度發(fā)展較為成熟的國家相比，我國工傷保險立法還處于一個摸索的過程，只制定出一些《工傷保險條例》之類的層次較低的法規(guī)，因此覆蓋面較小，保險參保率增長也比較緩慢。

四 建立與健全私營企業(yè)工傷保險的法律建議

1．普及廣大企業(yè)和職工的法律知識

要充分利用廣播、電視、報紙等各種宣傳方式，廣泛發(fā)動社會輿論。給廣大企業(yè)和職工普及工傷保險法律、法規(guī)知識，提升廣大用人單位和職工的工傷保險意識。對于烏魯木齊來說，烏魯木齊現(xiàn)有人口約311萬，其中少數(shù)民族約78萬，占總?cè)丝跀?shù)的25.09%，因此在進行工傷保險普及宣傳的同時還要將憲法、民法等法律與工傷保險有關(guān)法律結(jié)合起來，要讓企業(yè)和職工認識到：工傷保險不僅關(guān)系到企業(yè)和員工個人，還關(guān)系到民族團結(jié)和祖國統(tǒng)一。

2．加大有關(guān)工傷鑒定調(diào)查取證的執(zhí)法力度

制定一些協(xié)助工傷認定調(diào)查取證的條例：一方面，加大對于逃避提供工傷證據(jù)的私營企業(yè)的懲罰力度；另一方面，對工傷鑒定工作人員的工作應(yīng)獎懲分明：認真投入工作的人員，給予獎勵；、拿勞動者的工傷傷害不當回事的工作人員，視情節(jié)嚴重程度，給予法律上的懲罰。

3．健全工傷預(yù)防機制

將工傷預(yù)防和工傷保險相結(jié)合，建立一整套包括工傷預(yù)防、工傷賠償、工傷康復(fù)的運行機制；要以企業(yè)一年的安全狀況為依據(jù)征收企業(yè)稅費，使企業(yè)浮動費真正與其安全狀況掛鉤；充分調(diào)動企業(yè)和有關(guān)工傷預(yù)防工作人員的積極性，引入獎勵機制，提高獎金額度，獎勵在工傷保險工作中成績突出的集體和個人。

4．提高工傷保險法律等級，制訂工傷保險基本法

我國應(yīng)盡快提高工傷保險的法律等級，制定一部專門的《工傷保險法》。首先要結(jié)合我國現(xiàn)有國情，考慮到各個地區(qū)發(fā)展狀況和各種類型企業(yè)存在的不同問題。在新疆等少數(shù)民族聚居的地方，還要充分考慮民族因素，制定出符合實際需要的法律；其次，還要借鑒國外先進經(jīng)驗，用以彌補我國法律發(fā)展不成熟，考慮不充分的部分。也應(yīng)該同時完善與工傷保險法律有關(guān)的一系列法律，使各法律形成配套的完整體系。

參考文獻

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論文關(guān)鍵詞：工傷,認定,法律適用

工傷認定是勞動保障行政部門對職工所受傷害是否應(yīng)認定為工傷而作出的一種具體行政行為，它涉及著勞動關(guān)系雙方¬——受傷職工與受傷職工所在單位不同的利益。對于受傷職工來講，工傷認定是其享受工傷保險待遇的前提條件，直接關(guān)系著其救治權(quán)與經(jīng)濟補償權(quán)等切身利益的實現(xiàn)；對于單位來講，傷職工的賠償費用問題不但對其有直接的經(jīng)濟上的影響，也關(guān)系著其下一年度繳納工傷保險費的費率浮動。近年來,到法院起訴的工傷認定行政案件逐年增多，對這一問題進行研究和分析就顯得十分重要。我們先來看一個案例：

王某與某大學(xué)簽訂勞務(wù)合同，在該大學(xué)做門衛(wèi)工作。王某有喝酒的習(xí)慣，且有心臟病。王某與該大學(xué)每學(xué)期簽訂勞務(wù)合同，一年簽合同兩次，其在該大學(xué)工作了近五年。某日，王某在上夜班期間被發(fā)現(xiàn)摔倒在該校廁所里，已死亡。死亡當晚，有人證實王某喝了酒。王某死亡后，其家屬要求該大學(xué)認定王某為工傷死亡，而該大學(xué)則以王某與學(xué)校簽訂的是勞務(wù)合同為由拒絕認定工傷。為此雙方發(fā)生爭議。

一、工傷認定的法律依據(jù)

1994年頒布的《勞動法》是以法律的形式建立起了我國的工傷保險制度；1996年，勞動部根據(jù)《勞動法》的規(guī)定制定并頒布了《企業(yè)職工工傷保險試行辦法》，以部門規(guī)章的形式規(guī)范了企業(yè)工傷保險工作；2003年4月27日國務(wù)院頒布并于2004年1月1日起實施的《工傷保險條例》，是我國第一部工傷保險的單項行政法規(guī)；2003年9月23日勞動和社會保障部公布并于2004年1月1日施行的《工傷認定辦法》，以規(guī)章的形式規(guī)范了工傷認定的程序，與此相配套的還有《因工死亡職工供養(yǎng)親屬范圍的規(guī)定》、《非法用工單位傷亡人員一次性賠償辦法》、《關(guān)于工傷保險費率問題的通知》以及《職工工傷與職業(yè)病致殘程度鑒定》。以上所列舉的文件中《工傷保險條例》和《工傷認定辦法》無疑是工傷認定行政訴訟案件中最為常用的法律依據(jù)。

二、工傷的認定應(yīng)當以雙方是否存在勞動關(guān)系為前提

本案爭執(zhí)的焦點為雙方是否形成勞動關(guān)系，如果形成勞動關(guān)系則屬于工傷，不屬于勞動關(guān)系則不屬于工傷?！豆ｋU條例》是進行工傷認定的法律依據(jù)。根據(jù)該條例第二條、第十四條、第六十一條的規(guī)定，目前在我國要認定為工傷，必須以勞動者與用人單位(包括個體工商戶)之間存在勞動關(guān)系為前提。

按照《工傷保險條例》的規(guī)定，對勞動者進行工傷事故的認定，應(yīng)當以勞動者與企業(yè)、個體經(jīng)濟組織之間存在勞動關(guān)系或事實勞動關(guān)系為前提。根據(jù)原勞動部《關(guān)于貫徹執(zhí)行〈中華人民共和國勞動法〉若干問題的意見》(勞部發(fā)[1995]309號)規(guī)定，勞動關(guān)系可解釋為“勞動者事實上已成為企業(yè)、個體經(jīng)濟組織的成員，并為其提供有償勞動”。

在實踐中，勞動關(guān)系應(yīng)區(qū)分為法定的勞動關(guān)系和事實的勞動關(guān)系。所謂的“法定的勞動關(guān)系”是指根據(jù)《勞動法》規(guī)定，由勞動者與用人單位之間簽訂合法有效的勞動合同而建立起的勞動關(guān)系。其最明顯的標志當然是用人單位與勞動者之間勞動合同的存在。而“事實勞動關(guān)系”是指用人單位沒有與勞動者簽訂勞動合同，但勞動者本人事實上已經(jīng)成為企業(yè)、個體工商戶的成員，并為其提供了有償勞動，也應(yīng)認定為形成了勞動關(guān)系的情形。只要勞動者與用人單位之間形成了勞動關(guān)系，勞動者在勞動中受傷，一般應(yīng)認定為工傷，就應(yīng)享受工傷待遇，而在非勞動關(guān)系中勞動者所受傷害就不能按照工傷去處理。

本案中王某與學(xué)校之間簽署的是勞務(wù)合同，也未成為學(xué)校的員工，不享有學(xué)校其他職工同等的待遇或條件，所從事業(yè)務(wù)又非學(xué)校業(yè)務(wù)的組成部分，雙方僅是勞務(wù)合作的關(guān)系，因此王某與學(xué)校之間不存在勞動關(guān)系或事實勞動關(guān)系，雙方之間的關(guān)系不能認定為工傷。

另外，最高人民法院《關(guān)于審理人身損害賠償案件適用法律若干問題的解釋》的第三款規(guī)定 ：“屬于《工傷保險條例》調(diào)整的勞動關(guān)系和工傷保險范圍的，不適用本條規(guī)定。”這條規(guī)定也明確了工傷保險條例調(diào)整的應(yīng)當是勞動關(guān)系，勞務(wù)關(guān)系等不屬于《工傷保險條例》調(diào)整的范圍。

三、關(guān)于勞動關(guān)系主體的認定

在審理工傷認定案件時，首先要審查申請工傷認定的主體是否屬于《工傷保險條例》的調(diào)整范圍。根據(jù)《工傷保險條例》第61條關(guān)于“本條例所稱職工，是指與用人單位存在勞動關(guān)系(包括事實勞動關(guān)系)的各種用工形式、各種用工期限的勞動者”的規(guī)定，參照勞動和社會保障部勞社部發(fā)(2005)12號《關(guān)于確立勞動關(guān)系有關(guān)事項的通知》關(guān)于“用人單位招用勞動者未訂立書面勞動合同，但同時具備下列情形的，勞動關(guān)系成立：1、用人單位和勞動者符合法律、法規(guī)規(guī)定的主體資格；2、用人單位依法制定的各項勞動規(guī)章制度適用于勞動者，勞動者受用人單位的勞動管理，從事用人單位安排的有報酬的勞動；3、勞動者提供的勞動是用人單位業(yè)務(wù)的組成部分”。

據(jù)此我們可以看出，與用人單位存在勞動關(guān)系(包括事實勞動關(guān)系)的勞動者，是依據(jù)相關(guān)規(guī)定進行工傷認定、享受工傷保險待遇的主體;不屬于用人單位職工的個人，是不享有工傷法律關(guān)系的主體。因王某所從事具體工作的獨立性及所從事的工作內(nèi)容與用人單位工作性質(zhì)的差異性，而不能顯示出王某與該學(xué)校的勞務(wù)關(guān)系，他們之間是典型的勞務(wù)關(guān)系。

四、雙方?jīng)]有合同情況下工傷的認定

在沒有勞動合同的情況下，判定勞動關(guān)系是否存在，區(qū)分勞動關(guān)系與其他雇傭關(guān)系或勞務(wù)關(guān)系，勞動和社會保障部《關(guān)于確定勞動關(guān)系有關(guān)事項的通知》(勞社部發(fā)[2005]12號)作了明確的規(guī)定：同時具備“(一)用人單位和勞動者符合法律、法規(guī)規(guī)定的主體資格;(二)用人單位依法制定的各項勞動規(guī)章制度適用于勞動者，勞動者受用人單位的勞動管理，從事用人單位安排的有報酬的勞動;(三)勞動者提供的勞動是用人單位業(yè)務(wù)的組成部分”，勞動關(guān)系成立。

根據(jù)以上規(guī)定，在勞動者與用人單位之間沒有勞動合同時，判定雙方是否具有勞動關(guān)系，應(yīng)綜合勞動者是否已成為用人單位成員、是否享有用人單位其他職工同樣的待遇、雇傭關(guān)系是否穩(wěn)定、是否享有社會保險等情況分析確定。

五、該案適用的法律

該案件不能認定為工傷，不能適用《工傷保險條例》來處理，那么應(yīng)適用什么法律來處理呢？應(yīng)當依據(jù)最高人民法院《關(guān)于審理人身損害賠償案件適用法律若干問題的解釋》來處理。

依據(jù)該解釋第十一條第一款的規(guī)定：“雇員在從事雇傭活動中遭受人身損害，雇主應(yīng)當承擔賠償責(zé)任。”既然雙方簽訂的是勞務(wù)合同，當然屬于雇傭關(guān)系，所以該門衛(wèi)在雇傭期間死亡，學(xué)校要承擔賠償責(zé)任。同時依據(jù)該解釋第二條第一款的規(guī)定：“受害人對同一損害的發(fā)生或者擴大有故意、過失的，依照民法通則第一百三十一條的規(guī)定，可以減輕或者免除賠償義務(wù)人的賠償責(zé)任。”王某明知自己有心臟病且在工作期間喝酒，顯然對死亡的發(fā)生有過失，因此自己要承擔一定的責(zé)任，可以減輕學(xué)校的賠償責(zé)任。

結(jié)語

從長遠來看，工傷的范圍會進一步擴大，一些非勞動關(guān)系性質(zhì)的雇傭關(guān)系、勞務(wù)關(guān)系，如雇主與保姆的關(guān)系，也可能納入工傷保障范疇，但在法律、法規(guī)作出規(guī)定之前，此類工作傷害不應(yīng)認定為工傷。

參考文獻：

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論文關(guān)鍵詞 工傷賠償 契約法 侵權(quán)法 社會風(fēng)險 社會保障法

工傷賠償經(jīng)歷了由契約法到侵權(quán)法再到社會保障法調(diào)整的漫長過程。工傷賠償通過社會保險的形式早已為大多數(shù)國家所接受。本文擬解決的問題是：工傷賠償?shù)臋?quán)利來源是什么？工傷賠償責(zé)任由誰承擔？工傷賠償適用社會保險的理論支撐是什么？工傷賠償采用社會保險的必要性和意義是什么？這些問題對于工傷賠償領(lǐng)域的法律研究有著深遠的意義。

一、從契約法的調(diào)整到侵權(quán)法的調(diào)整

18世紀中期，產(chǎn)業(yè)革命始于英國紡織業(yè)。在產(chǎn)業(yè)革命的前期，盡管也存在因工作而發(fā)生的傷亡，但手工作坊式的小工廠里，雇主和雇員一起從事勞動，在當時的環(huán)境中，事故的預(yù)防、處理和賠償由雇主和雇員之間私下進行。當時的慣例是：勞動者在工作過程中因工受傷、致殘所遭受的損失基本上由勞動者自己負擔。由于資產(chǎn)階級革命中樹立的“契約自由”原則，當時的理論普遍認為，雇主已向雇員支付了工資，工資中已經(jīng)包含有對工作事故的補償，英國大經(jīng)濟學(xué)家亞當斯密也說過，勞動者理應(yīng)負擔他們在工作過程中因發(fā)生了工傷事故而蒙受的一切損失。 在英國，1837年以前高等法院審理的案件中，沒有一例是關(guān)于職工因工傷索賠而起訴雇主的。機器大工業(yè)后，生產(chǎn)力空前極大提高，生產(chǎn)日益社會化，社會財富的大量增加，勞動者的隊伍不斷壯大。而就在生產(chǎn)力發(fā)展的同時，社會生產(chǎn)中的各種危險因素也在不斷增加，出現(xiàn)了勞工問題和其他新的社會問題。在機器生產(chǎn)環(huán)境里，工廠里勞動者可能受到機器的傷害，有毒有害物質(zhì)會造成勞動者身體肉臟器官的損傷，勞動強度增加，致使工傷事故不斷，而一旦發(fā)生危險，給勞動者帶來巨大的生命財產(chǎn)損失。這種危險比手工工場時期巨大得多，事故數(shù)量也急劇增加。所以在工業(yè)化的進程加速的時候，開始出現(xiàn)工傷事故的索賠案件。其中非常著名的是“普里斯特利·福勒”（Priestlyv Fowler）案 。

“普里斯特利·福勒”案確立了一項重要原則：即“共同勞動”原則，也稱為“同伴責(zé)任”原則 ?！巴樨?zé)任”原則是指如果雇主也和工人同樣地承擔勞動，他就無須為工人在工作中發(fā)生的傷亡負責(zé)。法官在“普里斯特利·福勒”案判決中指出，如果判決讓原告雇員勝訴會在以后引發(fā)大量的類似的訴訟。后來這一規(guī)則影響到了美國。法官判決認為發(fā)生在雇主與雇員共同勞動中的傷亡，雇員不能要求雇主進行賠償。逐漸地，共同勞動的范圍擴大了，認為所有從事手工業(yè)的雇主一定都屬于共同勞動?！肮餐瑒趧印痹瓌t的適用使勞動者幾乎無法在工傷索賠案件中獲勝。

雇員在勞動過程中發(fā)生工傷事故，雇主是否應(yīng)該承擔賠償責(zé)任呢？應(yīng)該依據(jù)什么原則來確定賠償責(zé)任呢？法國民法典確立了過錯責(zé)任原則為侵權(quán)責(zé)任適用原則。不過直到19世紀末，過錯原則才被運用到工傷賠償領(lǐng)域。隨著無產(chǎn)階級的成長與壯大以及與資產(chǎn)階級的不懈斗爭，勞動者逐漸強大。勞動者爭得了合法地位之后，利用工會集體力量不斷斗爭，1848年歐洲革命以后，資產(chǎn)階級一直試圖緩和階級關(guān)系。1871年《德國賠償法》的誕生，標志著過錯責(zé)任時期的到來。 接著有《英國雇主責(zé)任法》為其代表。這兩部法律都規(guī)定雇主對雇員的賠償責(zé)任以侵權(quán)行為法中的過錯責(zé)任為基礎(chǔ)。但又規(guī)定了許多苛刻的條件，例如《英國雇主責(zé)任法》規(guī)定：勞工受傷后，要想能通過法院判決獲得賠償，必須符合勞動者本身無過失、勞動者與同伴工作時無任何疏忽及勞動者受傷或死亡的原因?qū)儆诒救藷o法抗拒等幾個條件，這在普通法理論體系中又被定義為“同伴責(zé)任原則（thefellowservantrule）”、“輔助過失原則（contributorynegligence）”、“風(fēng)險假定原則（assumptionofrisk）”。 此三原則是在“共同勞動”、“共同過錯”、“對自愿者不構(gòu)成侵權(quán)”三原則的基礎(chǔ)上確立起來的。它的強制性適用使得工人事實上無法適用過錯責(zé)任原則向雇主訴求工傷賠償。

按照過錯原則，雇員如因工傷想獲得賠償，必須緣于雇主的過錯。如果雇員在工作中所發(fā)生的事故是由于雇主的疏忽或違反義務(wù)而造成的，雇主應(yīng)該承擔責(zé)任。如果雇員能夠證明雇主的疏忽或者違反義務(wù)，他就可以要求賠償，如果無法證明，或者損害是由意外事件或雇員自身的過錯造成的，受害人只能自己承擔損害。然而，由于民法沒有及時考慮到工業(yè)化帶來的社會問題，它使得一些問題更加惡化。 勞動過程的復(fù)雜化使雇員證明雇主的過錯很難。雇員相對雇主的弱勢地位也使他很難證明雇主的疏忽或者是違反義務(wù)。還有，如果工傷死亡的，還無法進行起訴，因為有權(quán)起訴的一方只能是直接的受害者。因此，雇主責(zé)任法對勞動者而言沒有保障，不能視為勞工補償立法。

二、從過錯責(zé)任原則到無過錯責(zé)任原則的確立

到19世紀末，侵權(quán)責(zé)任的歸責(zé)原則出現(xiàn)調(diào)整。在奉行過錯責(zé)任原則為主的情況下，對于特殊侵權(quán)行為，開始適用無過錯責(zé)任原則。這標志著社會的進步。雇員在勞動過程中的工傷事故，是在從事職業(yè)勞動中受到的特殊侵害。在現(xiàn)代工業(yè)的復(fù)雜生產(chǎn)條件下，由于雇員在雇傭關(guān)系中處于弱勢，出現(xiàn)工傷事故后，雇員很難舉證確定雇主的過錯責(zé)任，因此無法依據(jù)過錯責(zé)任原則向雇主索賠，所以，當時的工傷賠償對于受雇者來說意義不大。產(chǎn)業(yè)革命之后，在大機器生產(chǎn)條件下，由于沒有相應(yīng)的安全保障，而且工作時間也延長了，事故和職業(yè)病頻繁地發(fā)生，“職業(yè)危害增多使得過錯責(zé)任原則的采用越來越表現(xiàn)出無奈和迷茫?！?因為作為雇主的資本家能以無過錯為由逃避責(zé)任。資本家不承擔責(zé)任，意味著損害只能由無辜的受害人或者家屬自己承擔，這樣的結(jié)果未免太不公平，對勞動者尤其如此；另一方面，這樣的結(jié)果也不利于督促雇主對危險性生產(chǎn)采取防范措施。因此，處理工傷索賠急需新的規(guī)則。英國著名政治家戴維·喬治提出了職業(yè)風(fēng)險理論（theoryofoccupationalrisk）。他認為“產(chǎn)品的成本應(yīng)該包括工人的流血犧牲”。 在職業(yè)風(fēng)險理念的視野里，凡是運用機器或者雇員體力從事工業(yè)活動的雇主，就有給雇員造成與職業(yè)相關(guān)的潛在傷害的可能性，這種傷害無論是由于雇主的疏忽還是受害人同伴雇員的粗心大意，甚至不考慮過錯，雇主都應(yīng)該對此種職業(yè)危險負賠償責(zé)任。 隨著工人運動的發(fā)展，和社會正義人士的不懈努力下，工傷事故賠償適用無過錯責(zé)任原則確立。侵權(quán)行為法理論發(fā)生變化。首先，舉證責(zé)任的轉(zhuǎn)移。按照過錯責(zé)任原則，須由勞工舉證證明雇主在工傷事故中有過錯，在復(fù)雜的生產(chǎn)技術(shù)條件下，勞工很難提供證據(jù)。按照無過錯責(zé)任原則，須由雇主舉證證明受害勞工本人故意或有重大過錯，雇主同樣很難提供證據(jù)；其二，賠償責(zé)任構(gòu)成要件的變化。只要有損害事實存在以及損害確系勞動過程中工傷所致，就可確定雇主賠償責(zé)任，而不必另外具備一般侵權(quán)損害民事責(zé)任所需的行為的違法性、加害人主觀上有過錯兩個條件。 無過錯責(zé)任原則的確立反映了社會發(fā)展中對公平原則維護的客觀需要，對于保護勞工權(quán)益是十分有利的。

三、從社會責(zé)任原則的確立到社會保險法

確立無過錯責(zé)任后，受到職業(yè)危害的勞動者本應(yīng)得到賠償，但事實并非如此，因為任何一種原則的落實，最終都要歸結(jié)到制度設(shè)計上。單純歸責(zé)原則的客觀化并不是萬全之策。從雇主方看，無過錯責(zé)任原則加重了雇主的賠償責(zé)任，從而增加了企業(yè)的生產(chǎn)成本和經(jīng)濟開支，對資本主義再生產(chǎn)是不利的；而當雇主是一般小業(yè)主時，無過錯責(zé)任可能將他們投入災(zāi)害的境地而一蹶不振。因此，工傷就不能再僅僅局限于從侵權(quán)行為法這一傳統(tǒng)領(lǐng)域中尋求解決辦法。

責(zé)任保險制度正是在此背景下被引入工業(yè)事故領(lǐng)域的。雇主賠償制度的運作機制也發(fā)生了相應(yīng)的變化。侵權(quán)行為責(zé)任和責(zé)任保險制度共存。由于立法所規(guī)定的雇主投保對象為商業(yè)保險公司，商業(yè)保險公司是否愿意承保，是不確定的；加之此種制度的前提為雇主為雇員投保這一事實，而這也是不確定的。因此，后果只能是雇主賠償責(zé)任實現(xiàn)的不確定性。這是商業(yè)保險介入工業(yè)事故領(lǐng)域的局限性的結(jié)果。眾所周知，商業(yè)保險公司是以營利為目的的企業(yè)，在謀求利益最大化和為企業(yè)承擔責(zé)任保險之間的權(quán)衡中，保險公司對異常危險的職業(yè)危害，存在著一種潛在的排斥。并且，保險公司作為一個市場主體，在市場的競爭中，也存在著破產(chǎn)、倒閉的風(fēng)險。而一旦保險公司破產(chǎn)、倒閉，對受害人的賠償也將落空。這樣，需要一種新的救濟機制來解決。

人們選擇了社會保險。從過錯責(zé)任向社會保險的轉(zhuǎn)換，基本的正當理由是社會風(fēng)險理念的興起。社會風(fēng)險理念是隨著工業(yè)化進程的拓展而產(chǎn)生的。19世紀后期，隨著雇傭勞動經(jīng)濟取代了實物經(jīng)濟，年老、疾病及因工傷亡等長期存在的危險使個人的力量顯現(xiàn)出局限性。在生產(chǎn)社會化的條件下，勞動者的生、老、病、殘、失業(yè)等不幸事故，已不再被視為一種“上帝的行為”，也就是說它已不再是由私人承擔的個人風(fēng)險了，由于它與社會生產(chǎn)的相關(guān)性，使得這些風(fēng)險已經(jīng)成為一種社會風(fēng)險，或者說具有了社會性，處理它們的方式也不再是個人的方式，而是用社會的方法來處理。艾哈德也說過，“社會安全首先必須從人們自己的勤奮中得到?！_始時，一個人必須由自己負起責(zé)任。只有當個人責(zé)任還嫌不足的時候，國家和社會才有義務(wù)插手進去”。社會風(fēng)險理論的興起主張社會責(zé)任制度的建構(gòu)。它將工傷視為社會風(fēng)險的一種，認為它對社會成員的安全構(gòu)成了一種潛在的威脅，它會導(dǎo)致一個人謀生能力的中斷或者喪失。如果沒有社會、政府或者群體組織即使的經(jīng)濟救援，傳統(tǒng)的侵權(quán)行為法或責(zé)任保險制度不適于分散工傷這一社會風(fēng)險，“社會要求確立一種制度，在這種制度中，因侵權(quán)行為致害（不確切地稱為意外傷害）而遭受的損失，將不會落在不幸的受害者個人身上。這種負擔必須以這樣或者那樣的方式轉(zhuǎn)移出去。侵權(quán)行為法已經(jīng)穩(wěn)定的由過錯為基礎(chǔ)轉(zhuǎn)向以社會保險為基礎(chǔ)”。此時，德國國內(nèi)也有舉辦社會保險的呼聲。19世紀70年代德國開始流行一種改良主義思潮——講壇社會主義？和費邊社會主義。在這些思潮的帶動下，1883年起，德國首相俾斯麥制定和實施了幾部勞動保險法律。

1884年，德國頒布的《勞工傷害保險法》開辟了一種全興的賠償機制，即社會保險制度。該法規(guī)定，企業(yè)主無論對于工傷事故有無責(zé)任，均應(yīng)依法賠償工人損失。規(guī)定強制雇主組成互助社，各社自定保險費，由雇主交納，用以補償工人因工負傷等情況下所受的損失。1897年英國頒布《勞工賠償法令》，規(guī)定凡發(fā)生工傷事故，除非勞工自身出于故意或有重大過失，否則均由雇主向受害者承擔賠償責(zé)任。其形式可向受害者直接賠償，也可通過繳納工傷保險費的形式由受害者獲得賠償支付。

二戰(zhàn)后這種勞動保險的形式發(fā)生了變化。社會保險方案運用到工傷領(lǐng)域。20世紀40年代已經(jīng)有不少的改革采用了社會保險模式。其主要的理念在于發(fā)生事故以后，最主要的是獲得賠償，其次才是追尋事故的原因。1942年，貝弗里奇提出了龐大的社會保障計劃，工傷保險是其中的一部分。在英國，該計劃首次將工傷的救濟請求作為社會保障的一部分。在這個計劃中規(guī)定，不論致殘原因，所有傷殘者都可以在醫(yī)療以后的恢復(fù)中享受到由勞動部門提供的一種普遍的社會保障服務(wù)。這個計劃是對工傷賠償確立社會責(zé)任原則的承認。它對工傷事故的主要影響體現(xiàn)在它首次將工業(yè)事故責(zé)任的承擔轉(zhuǎn)移到了社會整體。

在正式嘗試了在工傷賠償領(lǐng)域以社會責(zé)任代替雇主責(zé)任之后，工傷賠償制度向更人性化的方向發(fā)展。貝弗里奇計劃導(dǎo)致英國工傷保險制度的正式建立。德、法等國的工傷保險法也都接著作了調(diào)整與完善。1968年，國際勞工組織在東京召開的第六屆亞洲地區(qū)會議對上述實踐作了充分的肯定和評價。對于受職業(yè)傷害的工人，應(yīng)由社會保險代替雇主責(zé)任保險，并應(yīng)交納社會保險基金，以確保勞工的切身利益。近40年來，立法確定的工傷保險范圍、工傷覆蓋范圍以及工傷保險所提供的服務(wù)項目呈擴大和增多的趨勢。工傷保險范圍由最初的工作過程中的工傷意外事故擴大到上下班途中發(fā)生的意外事故，并且進一步將職業(yè)病納入其中；工傷覆蓋范圍由最初的工業(yè)逐漸擴展到農(nóng)業(yè)、自雇者等；并強調(diào)對因工負傷人員的及時救治，逐步對因工致殘者提供現(xiàn)金之外的醫(yī)療康復(fù)與職業(yè)康復(fù)服務(wù)。