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關(guān)鍵詞:法院;法律;文化;建設(shè)

中圖分類號:D926．2 文獻標識碼:A 文章編號:2095－4379－(2016)07－0187－01

我們都清楚的了解到，任何文化建設(shè)都是一項偉大而且長期的工程，它不僅需要經(jīng)濟的大力支持，還需要政治和社會各方的大力扶持，只有他們統(tǒng)一合作，文化文民才會散發(fā)出炫麗的花朵，法院的法律文化建設(shè)也不能例外，它需要充足的資金、人力以及物力的推動，當然，也需要法院的工作人員大力宣傳法律知識到人民群眾當中，讓他們學會運用法律保護自己的權(quán)益。法律的生命力在于實施，法律文化建設(shè)所取得的成果應(yīng)該轉(zhuǎn)化為法院具體的行為，通過法院這一機構(gòu)向社會輸出法制精神，引導(dǎo)公眾做出正確的選擇。本文將從法院法律文化建設(shè)現(xiàn)狀出發(fā)，對當下法院的法律文化進行一定考察并進行反思，以便更好的建設(shè)法院法律文化環(huán)境。

一、法院法律文化含義

對于法律文化的理解，不同的人有不同的解釋，正所謂“仁者見仁，智者見智”。就目前形式而言，法律文化的定義具有多元化，法院作為專業(yè)性的審判機關(guān)，承擔著實現(xiàn)司法公正的職責。在文化大發(fā)展的背景下，建設(shè)什么樣的法院法律文化才能有利于法制國家的實現(xiàn)所必須面對的問題。

二、法院法律文化建設(shè)的現(xiàn)狀

法院是具有獨立審判權(quán)的機構(gòu)，是我國法制力量的重要組成部分，但當下法院法律文化建設(shè)存在很多失誤，這就在直接或直接上弱化了司法的公正性，不利于法院對某件紛爭的解決和實現(xiàn)社會公平的作用。

(一)形式主義

我們現(xiàn)在的法律文化建設(shè)很多情況下都注重形式，只是關(guān)注法律制度的建設(shè)。將法院的法律文化建設(shè)作為一件必須的任務(wù)來完成，就如同警察在嚴厲打擊黑暗勢力采取的棘手措施所取得的效果是有相同效果的，給人耳目一新的感覺，但這只是表象，不能肩負起法律文化建設(shè)過程中的內(nèi)涵，時間久了就會失去文化建設(shè)所具有的穩(wěn)定性。

(二)混淆角色

為了追求高效率的結(jié)案率，并達到當?shù)仄桨惨蟮男姓繕耍ㄔ哼\用自己的法律權(quán)利，片面強調(diào)調(diào)解或是強制調(diào)解，并不是從群眾的最真實需要出發(fā)去解決糾紛，從而維護社會的正義，法院只是作為行政目標追求的工具，使得很多法律案件積壓下來，這就促使法院和法律在社會的公信力受到損失，法律信仰逐漸失去社會的根基。

(三)情大于法

近年來隨著科學技術(shù)的發(fā)展，網(wǎng)絡(luò)和新聞媒體對現(xiàn)代人的生活有著深刻影響，同時也對法院提出了更高的要求。群眾向法院訴諸的問題有時得不到公正的解決，就使法院與當事人關(guān)系緊張起來甚至發(fā)生沖突。由于受我國傳統(tǒng)影響以及社會上各種因素的影響，法院對于案件的處理很多情況下都注重民情，這就忽視了“以事實為依據(jù)，以法律為依據(jù)”。

三、法院法律文化建設(shè)的認識

法院的法律文化建設(shè)要具有超越性和實踐性。法院法律文化建設(shè)需要突出法律性和制度性，法律是人們在追求和平和安全中產(chǎn)生的，雖然時代在不斷發(fā)展但并沒有影響法律作為追求理想的必然手段，很多都是從羅馬法中借鑒過來的。法律中的許多制度都是時代的產(chǎn)物，但是法律本身是超越時代的，法院法律文化應(yīng)該追求長久價值的一個組成部分，所以法院法律文化不應(yīng)該只看到眼前利益而不顧及長遠利益?，F(xiàn)代法院的法律文化建設(shè)應(yīng)該注重破案效率的培養(yǎng)，嚴格遵守法律實效規(guī)定的時間，積極處理法律相關(guān)的案件，對人民群眾負責，向社會輸出正義，追求法治理想與社會現(xiàn)實的統(tǒng)一、任何一方都不可偏廢。法院法律文化要人民性和權(quán)威性相結(jié)合，這就要求法院對于群眾的法律訴求要及時應(yīng)對，并合理有序地解決矛盾問題，但也不能損害法律的權(quán)威性。法院法律文化建設(shè)是一項復(fù)雜的工程，不僅涉及到價值層面還涉及到物質(zhì)方面，有時還包括外在行為和內(nèi)在意識，在物質(zhì)的支持下，意識和行為統(tǒng)一，文化才會大力發(fā)展。

四、小結(jié)

法律文化本身建設(shè)就是一種需要進行不斷探索的問題，具有時代性和歷史性。而法律文化作為法院文化的一個重要組成部分必然會是一件長期并且艱難的過程，法院的法律文化建設(shè)不僅要體現(xiàn)法律文化所共有的，還要站在法院的層面，形成特有的特色。本文從法院法律文化建設(shè)的現(xiàn)狀出發(fā)，探索了法院法律文化建設(shè)的措施，為更好地促進法院法律文化發(fā)展提供條件。

［參考文獻］

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［3］郝耀武，梁華．論法律文化及其構(gòu)建［J］．學術(shù)交流，2004．

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國際貿(mào)易慣例一詞的使用頻率日漸增多。但是，無論是理論界還是實務(wù)界，在國際貿(mào)易慣例的涵義、國際貿(mào)易慣例的法律屬性等問題上認識都較模糊，分歧頗大。

國際貿(mào)易慣例要義闡釋。

《辭?！穼ν赓Q(mào)易一詞是這樣定義的：一國或一個地區(qū)與他國或另一地區(qū)之間的商品買賣活動，即國際間的商品交換。對外貿(mào)易由進口和出口兩個部分組成，亦稱進出口貿(mào)易，而國際貿(mào)易則是各國對外貿(mào)易的總和。 如果認為商品分有形商品和無形商品，則這一定義并無不妥。但在國際貿(mào)易學界，占主流意見的觀點是，商品專指有形的物質(zhì)產(chǎn)品，無形的產(chǎn)品即是服務(wù)。因此，國際貿(mào)易的對象不僅包括有形的物質(zhì)產(chǎn)品，還包括無形的服務(wù)。長期以來，商品買賣一直是國際貿(mào)易的主要內(nèi)容，而所謂國際貿(mào)易慣例大多指有關(guān)商品買賣或與商品買賣有關(guān)的各類服務(wù)的慣例，這也是本文的討論對象。具體而言，本文研究的是從買賣雙方貿(mào)易洽商到最終履約(或未能履約) 整個過程的有關(guān)國際貿(mào)易慣例，由于在這一過程中涉及到金融服務(wù)、交通運輸?shù)人^服務(wù)貿(mào)易范疇，因此源于有形商品的跨國交換，并為賣方交付商品和買方支付貨款提供便利或保障的有關(guān)服務(wù)也屬本文的研究范圍。慣例是一個經(jīng)常使用卻又語義含糊的詞，也是一個在我國學術(shù)界備受爭議的用語(國外也有類似爭議) 。學術(shù)界對慣例應(yīng)用的普遍性和實踐性有著大致相同的看法，但在涉及慣例的本質(zhì)問題方面，則歧見頗大。

（一） 慣例是否需要成文化。

有學者認為，慣例需經(jīng)過民間國際組織或貿(mào)易協(xié)會的編纂后才會有明確的內(nèi)容，才能稱之為慣例。而大多數(shù)學者則認為，成文的國際貿(mào)易慣例固然是國際貿(mào)易慣例的主要形式，但不成文的卻又為人所知并廣泛采用的國際商業(yè)習慣做法也是國際貿(mào)易的慣例。筆者贊同后一種看法。從國際貿(mào)易慣例的發(fā)展歷史來看，國際貿(mào)易慣例常常起源于一些主要貿(mào)易口岸的大公司的實際做法。由于這些公司具有廣泛影響力，以及這些做法本身也具有減少貿(mào)易障礙等方面的作用，這些做法逐漸成為某一行業(yè)或某一地區(qū)的共同做法。但是不同行業(yè)、不同地區(qū)對同一問題的處理手法或?qū)ν恍g(shù)語的解釋不盡相同，這就難免造成地區(qū)間或行業(yè)間的貿(mào)易障礙。為解決這一問題，一些組織擔當了統(tǒng)一解釋和編纂工作，這就形成了成文的國際貿(mào)易慣例。國際商會編寫的《國際貿(mào)易術(shù)語解釋通則》的發(fā)展過程便是如此。但是也有一些做法由于早已廣為所知并被普遍遵守或因其它原因而沒有載入成文的國際貿(mào)易慣例，如紡織界人所共知的一旦坯料被剪開即不能退貨的慣例。

甚至還有一些做法曾經(jīng)被寫入一些組織編寫的國際貿(mào)易慣例，后因歧見消失、做法統(tǒng)一而又被撤出成文慣例。比如，國際商會在1980 年出版的《國際貿(mào)易術(shù)語解釋通則》關(guān)于CIF 術(shù)語賣方責任的表述中認為，賣方應(yīng)提交清潔提單，但承運人在提單上對貨物的內(nèi)容、重量、尺碼、品質(zhì)等無所知的批注并不表明該提單是不清潔提單。但在1990 年實行的新的《國際貿(mào)易解釋通則》里則沒有這句話，這并不表明國際商會改變了看法，相反它正是顯示了貿(mào)易界及相關(guān)各界已認同了這一點，從而無需再用文字描述了。

（二） 慣例的法律約束力。

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摘 要：專有技術(shù)是一種特殊的無形資產(chǎn)，由于其固有的秘密性和高風險性，在其作為資本出資入股從而成為成立生產(chǎn)經(jīng)營組織的物質(zhì)基礎(chǔ)時，它的擔保、價值確定、風險承擔以及后續(xù)開發(fā)成果的歸屬，以及不同企業(yè)組織形態(tài)對其的選擇有其特殊性。《公司法》和其他相關(guān)企業(yè)立法應(yīng)當對專有技術(shù)作為資本出資時所產(chǎn)生的法律問題進行特別規(guī)定。

關(guān)鍵詞：專有技術(shù)；秘密性；高風險性；后續(xù)開發(fā)成果；有限合伙

我國現(xiàn)行《公司法》和相關(guān)企業(yè)立法均允許出資人以專有技術(shù)作價出資。由于專有技術(shù)相對于其他資本的特有性質(zhì)，從而不可避免地決定了其作為資本被運用于生產(chǎn)經(jīng)營組織時將產(chǎn)生一系列特殊的法律問題。

一、專有技術(shù)的界定

專有技術(shù)一詞來源于英文“know-how”，直譯為中文的意思是“知道怎么干”。對于“know-how”的定義，不同的國家有不同的界定。在美國，“know-how”與“trade-secret”是同義語，在英國這兩個詞有一定的區(qū)別；德國學者認為“know-how”是未受法律保護的發(fā)明成果、制造方法、設(shè)計及其技術(shù)成果。由于對“know-how”的含義理解不同，我國對其翻譯也不相同，有“技術(shù)秘密”、“技術(shù)訣竅”、“商業(yè)秘密”、“工商秘密”、“專有技術(shù)”、“非專利技術(shù)”等表述，還有的學者認為，以上各種譯法都不能準確地表述“know-how”的確切含義，也不能與“know-how”的原有含義吻合，應(yīng)該直接用“know-now”來表述這個概念，但大多數(shù)學者認為使用“專有技術(shù)”這一概念是較為合理的。

在我國理論界，長期以來對于專有技術(shù)的界定是較為模糊的。其主要原因在于沒有準確界定專有技術(shù)與非專利技術(shù)之間的界限。其實，二者之間是存在細微差異的。專有技術(shù)又稱技術(shù)秘密，是指不為公眾知悉、能為權(quán)利人帶來經(jīng)濟利益、具有實用性并經(jīng)權(quán)利人采取保密措施的技術(shù)信息，是商業(yè)秘密的組成部分。根據(jù)我國《技術(shù)引進合同管理條例》及其《實施細則》的規(guī)定，專有技術(shù)是指未予以公開的、未取得工業(yè)產(chǎn)權(quán)法律保護的制造某種產(chǎn)品或者應(yīng)用某項工藝以及產(chǎn)品設(shè)計、工藝流程、配方、質(zhì)量控制和管理等方面的技術(shù)知識。非專利技術(shù)，簡而言之，即為專利技術(shù)之外的一切技術(shù)，特指未申請專利或未被授予專利權(quán)或?qū)＠ú挥璞Ｗo的（違公共利益和公共道德的除外）所有技術(shù)成果。從以上定義可見，非專利技術(shù)之外延是大于專有技術(shù)的。非專利技術(shù)包含已公開的非專利技術(shù)和未公開的非專利技術(shù)兩部分。未公開的非專利技術(shù)一般即指專有技術(shù)。而已公開的非專利技術(shù)即普通技術(shù)，是指已為公眾所知悉或不必作過多花費即可獲得和掌握的技術(shù)成果。這類技術(shù)成果本身是具有使用價值的，但由于其在一定意義上已成為公共知識而喪失了稀缺性，從而在出資這一特定事項上也就喪失了其作為資本的資格。因此，在其作為一種資本出資入股從而成為成立生產(chǎn)經(jīng)營組織的物質(zhì)基礎(chǔ)時，專有技術(shù)只能是非專利技術(shù)中未公開的、處于秘密狀態(tài)的、能投于產(chǎn)業(yè)應(yīng)用且能產(chǎn)生積極價值的技術(shù)信息。

二、專有技術(shù)的法律特性

關(guān)于專有技術(shù)的特征，學者的看法是極不統(tǒng)一的。有學者認為專有技術(shù)具有秘密性、財產(chǎn)性、專有性三種特性(王玉杰，1996)，也有學者認為專有技術(shù)具有秘密性、新穎性、實用性和價值性四種特性（張玉瑞，1999），還有學者認為專有技術(shù)應(yīng)具有秘密性、保密性、價值性、合法性、風險性、無期限性和可復(fù)制性等七種特性（呂鶴云 等，2000）。我們認為，以上學者所總結(jié)的專有技術(shù)的特征有些是其他無形資產(chǎn)也具有的，因而缺乏相應(yīng)的代表性。

專有技術(shù)作為一種特殊的無形資產(chǎn)其特殊性應(yīng)主要表現(xiàn)在以下兩個方面：

（1）秘密性。專有技術(shù)的秘密性包括客觀秘密性和主觀秘密性兩方面。客觀秘密性是指某種專有技術(shù)在實際上具備不被公眾所知悉的狀態(tài)或者公眾具有認為如果不采取非法手段而以合法手段獲取該專有技術(shù)是困難或昂貴的這樣一種心理（張玉瑞，1999）。主觀秘密性是指專有技術(shù)的權(quán)利人應(yīng)在主觀上有保密之意識并對專有技術(shù)在行動上采取了合理適當?shù)谋Ｃ艽胧?/p>

（2）高風險性。相對于其他無形資產(chǎn)來說，專有技術(shù)具有較高的風險性，在實踐中其所遭受的風險主要有兩類：一類是非法性風險。非法性風險主要是由于專有技術(shù)權(quán)利人以外的其他人以非法手段通過各種渠道獲取專有技術(shù)而產(chǎn)生的風險。另一類是合法性風險。合法性風險是由專有技術(shù)權(quán)的自然權(quán)利屬性決定的。專有技術(shù)權(quán)在本質(zhì)上屬于自然權(quán)利的范疇，其取得與存在皆依自然事實之產(chǎn)生、變化為前提，不受法律的特殊保護。因此，專有技術(shù)權(quán)利人對專有技術(shù)所擁有的專有權(quán)不具有絕對的排他性，對于他人通過獨立開發(fā)、委托或合作開發(fā)，或通過合同的形式從其他合法權(quán)利人處受讓，或通過反向工程和情報分析等合法手段獲取同樣的專有技術(shù)的情形，該專有技術(shù)權(quán)利人無權(quán)予以禁止。同時，以上通過合法手段獲取相同專有技術(shù)之人也可以其所獲得的專有技術(shù)向?qū)＠夹g(shù)主管機關(guān)申請專利權(quán)，如果其獲得專利權(quán)，按《專利法》的規(guī)定，原專有技術(shù)權(quán)利人或者只能在其原使用范圍內(nèi)使用該專有技術(shù)，或者根本就沒有再使用權(quán)（國家知識產(chǎn)權(quán)局法條司，2001）。以上所述情況都構(gòu)成了專有技術(shù)的合法性風險。專有技術(shù)的合法性風險是其區(qū)別于其他無形資產(chǎn)的重要特征。因為相對于其他無形資產(chǎn)來說，合法性風險由于其合法性，一般情況下其權(quán)利人對由其所產(chǎn)生的損害是無法通過其他救濟手段挽回損失的。因此，專有技術(shù)在被作為一種資本使用時相對于其他無形資產(chǎn)而言具有較大的價值不確定性，所以具有高風險性。

三、專有技術(shù)出資的擔保

專有技術(shù)出資的擔保是指專有技術(shù)出資人對其投資入股的專有技術(shù)所作的特殊保證，它包括技術(shù)擔保和權(quán)利擔保。

專有技術(shù)的技術(shù)擔保又包括狀態(tài)擔保和功效擔保兩部分。其中，狀態(tài)擔保是指出資人應(yīng)當保證所出資的專有技術(shù)在出資前一直處于不為公眾所知悉的絕對秘密或僅在一定范圍內(nèi)被人知悉的相對秘密狀態(tài)。這一擔保是待成立的公司或企業(yè)的其他出資人接受該專有技術(shù)出資的前提。功效擔保是指出資人應(yīng)當保證所出資的專有技術(shù)具有應(yīng)有的使用價值，能夠產(chǎn)生投資各方所期待的價值效果。專有技術(shù)的權(quán)利擔保是指專有技術(shù)出資人應(yīng)當擔保第三人不能就作為出資的專有技術(shù)基于共有權(quán)、獨占或排他性的使用權(quán)或者法定的專有權(quán)（例如專利權(quán)）向待成立的公司或企業(yè)主張任何權(quán)利。

由于專有技術(shù)的高風險性和秘密性，與其他無形資產(chǎn)，尤其是專利技術(shù)相比，專有技術(shù)出資的擔保在制度設(shè)計上也有其特殊性。從技術(shù)擔保來看，專有技術(shù)的高風險性，尤其是其合法性風險往往使專有技術(shù)的價值處于極不穩(wěn)定的狀態(tài)，出資人對專有技術(shù)的狀態(tài)擔保就其實質(zhì)來說是一種程度不高的可能性擔保，這種秘密狀態(tài)不確定性的直接后果將導(dǎo)致專有技術(shù)作為公司或企業(yè)憑借其獲得超額壟斷利潤所應(yīng)具備的功效有所減弱，其功效擔保也受到了影響。從權(quán)利擔保來說，專有技術(shù)的權(quán)利歸屬狀態(tài)不可能像其他無形資產(chǎn)，尤其是專利技術(shù)、商標專有權(quán)那樣可以在特定的公共機構(gòu)進行查詢，出資人對于專有技術(shù)的權(quán)利擔保是一種可信度不確定的信用擔保，一旦因此出現(xiàn)糾紛，則待成立的公司或企業(yè)以及其他出資人將遭受的損失是無法估量的。因此，基于以上原因，我們認為出資人對專有技術(shù)的出資不能僅停留在程度不高的可能性和信用擔保上，應(yīng)當由本人或第三人根據(jù)專有技術(shù)出資作價的價值額的一定比例以貨幣或?qū)嵨锏男问竭M行擔保，以此彌補專有技術(shù)秘密狀態(tài)和權(quán)利歸屬的不確定性。

四、專有技術(shù)出資的價值確定

確定待出資的專有技術(shù)的價值是專有技術(shù)出資的必經(jīng)程序，是認定出資人或股東權(quán)利的依據(jù)。專有技術(shù)由于屬于無形資產(chǎn)的范疇，因而對其價值的確定必須進行評估以對其價值予以量化。目前，我國法律所規(guī)定的有關(guān)無形資產(chǎn)的評估方法主要有現(xiàn)行市價法、重置成本法和收益現(xiàn)值法。然而無論采取何種方法，我們認為，對于專有技術(shù)價值的確定而言，其最終的評估值主要是建立在以下三種基礎(chǔ)價值之上的：（1）開發(fā)價值，是指專有技術(shù)權(quán)利人研究開發(fā)該技術(shù)成果所投入的人力、物力、財力的總和；（2）維護價值，也稱為維護成本，特指專有技術(shù)權(quán)利人為維護專有技術(shù)的秘密狀態(tài)而采取保密措施所支出的費用；（3）預(yù)期收益價值，是指專有技術(shù)在未來投入使用時所能夠產(chǎn)生的收益價值。

同時，基于專有技術(shù)的特殊性，在對專有技術(shù)進行評估時，有必要考慮可能影響專有技術(shù)評估價值的以下幾個因素：（1）專有技術(shù)的相對秘密性。由專有技術(shù)的合法風險性可知，專有技術(shù)的秘密性不是絕對的，而是相對的，不是任何人都不知道。這決定了其自身價值的壟斷程度。專有技術(shù)知悉和使用的人越多，其可預(yù)期的超額壟斷價值就越少，甚至有出現(xiàn)較大貶值的風險。因此，專有技術(shù)的相對秘密性是評估其價值時應(yīng)特別考慮的一個因素（李玉香，2002）。（2）專有技術(shù)的先進性程度。專有技術(shù)的先進性程度是與該專有技術(shù)的壟斷年限緊密相連的。一項專有技術(shù)的先進性程度越高，則其在秘密狀態(tài)下被新的技術(shù)發(fā)展所替代的期限就越長，其權(quán)利人對該技術(shù)的壟斷期限相應(yīng)地也就越長，其價值也就越高。因此，在對專有技術(shù)進行價值評估時也應(yīng)當考慮其先進性程度。

五、專有技術(shù)出資的風險承擔

專有技術(shù)由于其特殊屬性，在其作為一種資本使用時存在著較多的風險，具體包括技術(shù)突然貶值風險、被公開風險、高作價風險等（李春林，1999），有時甚至包括專利侵權(quán)風險。因此，在實踐中，這些風險應(yīng)由誰來承擔以及如何承擔等問題則成了專有技術(shù)出資過程中必須予以解決的法律問題。

依傳統(tǒng)合同法理論，標的物的風險承擔是指買賣合同依法成立后，尚未履行前，標的物因不可歸責于當事人雙方的原因而發(fā)生毀損、滅失時，應(yīng)由誰來承擔該風險的問題（徐杰、趙景文，2000）。對于買賣合同的風險負擔有兩種不同的觀點和立法體例：一是認為標的物風險隨所有權(quán)的轉(zhuǎn)移而轉(zhuǎn)移，即誰是所有權(quán)人就由誰承擔標的物的毀損滅失風險，《法國民法典》采用此立法原則；二是認為標的物風險隨標的物的交付而轉(zhuǎn)移，即交付前風險由賣方負擔，交付后風險由買方負擔，《德國民法典》采用此原則。我國合同法立法采用的是標的物交付風險轉(zhuǎn)移原則。

然而，無論采取何種風險負擔原則，專有技術(shù)出資畢竟是一種特殊的現(xiàn)物出資方式，而且投資關(guān)系并不完全等同于合同關(guān)系，因此，傳統(tǒng)風險負擔理論并不能完全適用于專有技術(shù)出資。

首先，按照傳統(tǒng)風險負擔理論，由于不可歸責于債務(wù)人的事由而使標的物毀損、減值，以至無法給付時，即可免除債務(wù)人的給付義務(wù)，債權(quán)人亦無須對待給付。相對于專有技術(shù)出資來說，即出資人不必再承擔交付專有技術(shù)的義務(wù)，待成立的公司或企業(yè)亦無對待給付股份之義務(wù)。這一理論對于一般合同關(guān)系而言有其合理性，對于專有技術(shù)出資而言，則有其不妥當之處。因為，專有技術(shù)出資人出資義務(wù)的免除，一方面會構(gòu)成對信賴公司或企業(yè)章程的股份認購人或債權(quán)人信賴的出賣（志村治美，2001）；另一方面，也客觀上導(dǎo)致了公司或企業(yè)資本的減少，從而違反了公司或法人型企業(yè)的資本充實原則。同時，由于在一般情況下專有技術(shù)出資對公司或企業(yè)之成立和存續(xù)具有至關(guān)重要性，一項專有技術(shù)的出資不能很有可能導(dǎo)致公司或企業(yè)的設(shè)立失敗，對社會公共利益將產(chǎn)生重大影響。因此，針對以上情況，我們認為在專有技術(shù)交付前的風險承擔上可作如下制度設(shè)計：（1）遭受價值損失的專有技術(shù)如仍具有一定價值且能夠出資時，專有技術(shù)權(quán)利人應(yīng)當繼續(xù)履行出資，且承擔相應(yīng)的資本填充義務(wù)；（2）專有技術(shù)如因風險損失而無必要再出資且對公司或企業(yè)設(shè)立影響不大時，原技術(shù)出資人應(yīng)當承擔提供相對等價的資金以保障公司或企業(yè)章程所約定的資本額不變的責任，或者按照現(xiàn)行《公司法》第二十八條第二款的規(guī)定，直接向已按期足額繳納出資的股東承擔違約責任；（3）專有技術(shù)如因遭受風險喪失價值而無出資之必要且由此導(dǎo)致公司或企業(yè)設(shè)立無必要即設(shè)立失敗時，專有技術(shù)權(quán)利人應(yīng)當與其他出資人按責任大小共同承擔公司或企業(yè)設(shè)立失敗的相應(yīng)責任。

其次，按照傳統(tǒng)風險負擔理論，當專有技術(shù)權(quán)利人將該技術(shù)交付于待成立之公司或企業(yè)后，交付后的所有風險都應(yīng)當由該公司或企業(yè)來承擔。在此，這一理論與現(xiàn)實之間的矛盾再一次凸顯。因為相對于其他資本，諸如貨幣、實物、商標、專利技術(shù)來說，專有技術(shù)作為資本具有比它們更高的風險，特別是其合法性風險是無法進行補救的。因此，接受專有技術(shù)投資入股的公司或企業(yè)其資本經(jīng)常處于不穩(wěn)定狀態(tài)，公司或企業(yè)的資本充實性經(jīng)常受到威脅。有鑒于此，從公司或法人型企業(yè)資本充實和維護其他出資人利益的角度出發(fā)，專有技術(shù)出資人應(yīng)當對技術(shù)交付后因該專有技術(shù)所產(chǎn)生的風險承擔相應(yīng)的責任，但這種責任不是無期限的。對此，有些國家的立法做出了有益的探索，他們將專有技術(shù)出資人在標的物交付后的風險承擔責任限定在一個合理的期限內(nèi)。我國《深圳經(jīng)濟特區(qū)技術(shù)成果入股管理辦法》對此也進行了有益嘗試，該《管理辦法》第三十三條規(guī)定：專有技術(shù)成果入股一年后，其使用價值減少或喪失的，相應(yīng)股份不受影響。言外之意即為：出資人對出資后一年之內(nèi)專有技術(shù)使用價值減少或者喪失的情況是要承擔責任的。

六、專有技術(shù)出資后相關(guān)技術(shù)后續(xù)開發(fā)成果的歸屬及使用

專有技術(shù)的后續(xù)開發(fā)（Followupimprovement）是指在某專有技術(shù)基礎(chǔ)上對原有技術(shù)作了具有實質(zhì)性特點和進步的改進。關(guān)于后續(xù)開發(fā)技術(shù)成果的歸屬問題，我國《合同法》第三百五十四條規(guī)定：當事人可以按照互利的原則，在技術(shù)轉(zhuǎn)讓合同中約定實施專利、使用技術(shù)秘密后續(xù)改進的技術(shù)成果的分享辦法。沒有約定或約定不明的，依照本法第六十一條的規(guī)定仍不能確定時，一方后續(xù)改進的技術(shù)成果，其他各方無權(quán)分享。這一規(guī)定在理論與實踐中已被作為處理后續(xù)開發(fā)技術(shù)成果歸屬與使用問題的一項原則性。應(yīng)當肯定的是，該規(guī)定中優(yōu)先尊重當事人在技術(shù)轉(zhuǎn)讓合同中對后續(xù)開發(fā)改進技術(shù)成果歸屬與使用的約定在專有技術(shù)后續(xù)開發(fā)改進成果的歸屬與使用問題上是同樣可以適用的，但在各出資人對專有技術(shù)后續(xù)開發(fā)改進成果的歸屬與使用未作約定或約定不明時籠統(tǒng)地將后續(xù)開發(fā)改進成果歸屬于開發(fā)改進方是值得探討的。

我們認為，專有技術(shù)后續(xù)開發(fā)改進技術(shù)成果的歸屬與使用應(yīng)當按照技術(shù)出資方與受讓方在出資關(guān)系中的不同角色或身份來進行確定。

首先，當專有技術(shù)的后續(xù)開發(fā)改進方是受讓該技術(shù)的公司或企業(yè)時，則應(yīng)根據(jù)該公司或企業(yè)對專有技術(shù)所享有的權(quán)利屬性來分析后續(xù)開發(fā)改進技術(shù)成果的歸屬與使用。（1）如果出資合同約定以專有技術(shù)的所有權(quán)出資，則該公司或企業(yè)不但對該專有技術(shù)享有完全的所有權(quán)，同時也對該技術(shù)之后續(xù)開發(fā)改進成果享有完整的所有權(quán)，原出資人不享有任何權(quán)利。（2）如果出資合同約定以專有技術(shù)的使用權(quán)出資時，則受讓該技術(shù)的公司或企業(yè)對該專有技術(shù)只享有使用權(quán)，但依傳統(tǒng)法理，由于其為專有技術(shù)的后續(xù)開發(fā)改進方，因此對后續(xù)開發(fā)改進技術(shù)成果享有所有權(quán)。既然享有所有權(quán)，就應(yīng)該可以使用。但此處的所有權(quán)又不是一般的完整的所有權(quán)，是有一定限制的，因為此處的后續(xù)開發(fā)改進技術(shù)成果是在原專有技術(shù)成果的基礎(chǔ)上取得的，而后續(xù)開發(fā)成果所有人對原專有技術(shù)又不享有所有權(quán)。因此，在許可使用出資協(xié)議所約定的期限內(nèi)該公司或企業(yè)使用后續(xù)改進技術(shù)并不侵犯原專有技術(shù)出資人的任何權(quán)利，但在該協(xié)議所約定的期限之后再繼續(xù)使用該后續(xù)開發(fā)改進技術(shù)成果，則必然會侵犯原專有技術(shù)出資人的相關(guān)權(quán)利。在這種情況下，如果原專有技術(shù)出資人同意該公司或企業(yè)繼續(xù)使用原專有技術(shù)則一般不會出現(xiàn)糾紛，而在其不同意的情況下，由于專有技術(shù)的后續(xù)改進技術(shù)成果與原專有技術(shù)具有一定的技術(shù)承接性，因此，后續(xù)開發(fā)改進之公司或企業(yè)可以比照《專利法》第五十條有關(guān)從屬專利的規(guī)定向有關(guān)部門申請實施前一專有技術(shù)的強制許可（劉洪，2000）。

其次，當專有技術(shù)后續(xù)開發(fā)改進成果人為原非專利出資人時，也應(yīng)根據(jù)該出資人在該公司或企業(yè)中的具體身份來分析后續(xù)開發(fā)改進技術(shù)成果的歸屬和使用。（1）如果原專有技術(shù)出資人在作為出資人時同時是該公司或企業(yè)之雇員，且專有技術(shù)的后續(xù)開發(fā)改進技術(shù)成果屬于其職務(wù)性開發(fā)和改進時，按照傳統(tǒng)法理，該后續(xù)開發(fā)改進技術(shù)成果的權(quán)利人為受讓該技術(shù)的公司或企業(yè)。此時，該后續(xù)開發(fā)改進技術(shù)成果的歸屬和使用應(yīng)以該公司或企業(yè)對原專有技術(shù)擁有權(quán)利的屬性的不同依照前述方法來確定。（2）如果專有技術(shù)出資人為該公司或企業(yè)之雇員，但該專有技術(shù)的開發(fā)改進不屬于其職務(wù)性成果時，或者該出資人不是公司或企業(yè)的雇員，而僅為該公司或企業(yè)的股東或出資人時，該出資人對后續(xù)開發(fā)改進技術(shù)成果享有所有權(quán)。此時，考慮到專有技術(shù)的秘密性，受讓原專有技術(shù)的公司或企業(yè)應(yīng)當且有必要獲得該后續(xù)改進開發(fā)技術(shù)成果的所有權(quán)或使用權(quán)。對此，該公司或企業(yè)可以通過與原出資人達成新的有關(guān)后續(xù)開發(fā)改進技術(shù)成果的所有權(quán)或使用權(quán)的出資協(xié)議，通過增加原出資人的出資資本額來解決此問題。

七、專有技術(shù)出資與企業(yè)組織形態(tài)的法律選擇

由于專有技術(shù)的秘密性和高風險性而使得出資人之間的信用關(guān)系及其程度成為維持企業(yè)存在和保障專有技術(shù)順利轉(zhuǎn)化為生產(chǎn)力的重要因素，因而具有專有技術(shù)資本的企業(yè)特別是處于初級發(fā)展階段的企業(yè)不可避免地帶有濃重的人合性，這種人合性主要是由以下幾個原因決定的：（1）企業(yè)為了維護專有技術(shù)的秘密性首要地就是要保證專有技術(shù)出資人與其他出資人之間的良好信用關(guān)系，保證各出資人不得隨意轉(zhuǎn)讓出資，不得隨意退出出資關(guān)系。如若不能，則公司或企業(yè)必須與出資人特別是專有技術(shù)出資人達成保守技術(shù)秘密的協(xié)議，但這會加重企業(yè)的談判成本，特別是秘密狀態(tài)的維護成本。（2）專有技術(shù)在其投產(chǎn)、使用、創(chuàng)利過程中必然涉及到諸如人員培訓(xùn)、技術(shù)指導(dǎo)和技術(shù)改進等問題，且這些問題在專有技術(shù)使用過程中具有一定的持續(xù)性，在這種情況下，專有技術(shù)出資人作為該技術(shù)的研發(fā)人對于企業(yè)的存續(xù)和發(fā)展具有重要作用。在實踐中，專有技術(shù)出資人通常兼有企業(yè)的出資人和雇員兩種身份。

在各種企業(yè)法律形態(tài)中，獨資企業(yè)雖然不能談及人合性問題，但由于獨資企業(yè)之業(yè)主對企業(yè)之事務(wù)具有絕對的控制與支配權(quán)，其他企業(yè)形態(tài)的人合性在這種企業(yè)形態(tài)中變成了人的信用的集中性，這種絕對的控制與支配權(quán)有利于業(yè)主有效地維護專有技術(shù)的秘密狀態(tài)，并能最大程度地減少專有技術(shù)的非法風險。因此，單從維護專有技術(shù)的秘密性和防范風險角度來看，獨資企業(yè)是專有技術(shù)出資所能采取的最好的企業(yè)組織形式。

與獨資企業(yè)相比，合伙企業(yè)在利用專有技術(shù)資本上更具優(yōu)勢。合伙企業(yè)是典型的人合型企業(yè)，一般分為普通合伙企業(yè)和有限合伙企業(yè)兩種形式。普通合伙企業(yè)在眾多方面具有與獨資企業(yè)相同的法律特性，但由于普通合伙企業(yè)的出資人為兩人或兩人以上，因而這種企業(yè)組織形式有利于彌補獨資企業(yè)資本籌集困難和風險承擔過于集中的缺點。一般地，有限合伙企業(yè)更有利于專有技術(shù)的投資。由于這種企業(yè)組織形態(tài)在使用技術(shù)資本中貫穿著“非技術(shù)出資人出資不管事承擔有限責任，技術(shù)出資人出資又管事承擔無限責任”的原則，專有技術(shù)作為一種資本與有限合伙企業(yè)作為一種企業(yè)組織形態(tài)的結(jié)合將產(chǎn)生以下兩方面的獨有價值：一方面，由于其他出資人出資不“管事”，技術(shù)出資人出資又“管事”，專有技術(shù)出資人對于專有技術(shù)實質(zhì)上享有完全或相對完全的支配和控制權(quán)，這種支配權(quán)和控制權(quán)一點也不亞于專有技術(shù)運用于獨資企業(yè)所產(chǎn)生的功效；另一方面，由于其他出資人對企業(yè)之債務(wù)承擔有限責任，技術(shù)出資人承擔無限責任，這種責任體系的架構(gòu)有利于彌補專有技術(shù)資本的高風險性所帶來的價值不確定性，從而起到了平衡專有技術(shù)出資人與其他出資人之間權(quán)利、義務(wù)關(guān)系的作用。因而，我們可以說有限合伙企業(yè)在企業(yè)事權(quán)上的“管事”與“不管事”的明確劃分和在出資人責任形態(tài)上的“有限責任”與“無限責任”的區(qū)別對待，恰如其分地適合和彌補了專有技術(shù)資本的秘密性和高風險性，專有技術(shù)作為特殊資本與有限合伙企業(yè)的靈活組織形式的結(jié)合使得有限合伙企業(yè)在實踐中成為了專有技術(shù)投資的最重要的企業(yè)組織形式之一。

對于有限責任公司，由于股東對其股份的轉(zhuǎn)讓受到嚴格限制，且其股份的籌集具有較大的封閉性，因而可以說其是具有一定程度的人合性的。依傳統(tǒng)公司法理論，專有技術(shù)出資利用有限責任公司形式相對于獨資企業(yè)和合伙企業(yè)的最大不同之處在于有限責任公司是一個獨立的法人組織且其出資人包括專有技術(shù)出資人對公司之債務(wù)僅以其所出資之額度為限承擔有限責任，而這種有限責任相對于專有技術(shù)的高風險性來說是與技術(shù)出資人的責任形式不相匹配的。因而在實踐中，專有技術(shù)出資人在出資時除以技術(shù)出資外，還須交納一定的擔保金，以對專有技術(shù)的各種風險承擔有限擔保責任。

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篇4

當前，我國中職法律教學主要是以教師講述課本上面的知識為主，教師常用的法律教學手法是教師按照課本上知識點進行灌輸式講解，然后讓學生進行大量的練習。但是，這種中職法律教學方式并未達到啟迪學生思維的效果，更不用說激發(fā)學生更深層次的思維活動了。導(dǎo)致這一現(xiàn)象的主要原因是法律教師并沒有采用更加形象生動的方式進行教學，甚至會導(dǎo)致中職學生對法律的學習失去興趣。因此，在中職法律教學過程中，必須要采用更加明確、形象、生動的教學方法。只有這樣，才能在中職法律教學的過程中更好地提高學生的興趣，進而提高教學的質(zhì)量。當然，基于信息技術(shù)下的多樣化教學手段對于改變現(xiàn)存的中職法律教學現(xiàn)狀具有積極的推動作用。

2中職法律教學中存在的問題

2．1教師的主導(dǎo)作用并沒有改變在當前的中職法律教學中，以教師為主導(dǎo)作用的教學方式并沒有改變。即使在中職法律教學中會出現(xiàn)部分的引導(dǎo)，也由于過于形式化而未能結(jié)合中職學生的特點進行指導(dǎo)，也不能達到啟發(fā)和鼓勵學生的效果。這樣的教學方式從根本上不利于中職法律教學中高新技術(shù)的實施。因此，在中職法律教學中一定要改變以教師為主導(dǎo)的教學方式，真正實現(xiàn)以學生為主。

2．2法律教學思維的膚淺性目前，我國中職法律教學的過程中，由于中職法律教學方式比較單一，造成了以下兩個方面的后果：第一，中職學生在解決實際法律案例時，學生只會根據(jù)法律題目和問題思考案例，造成學生缺乏探索解決問題的能力；第二，中職學生缺乏足夠的抽象思維能力，學生大多只會處理一些比較直觀的法律問題，而對那些抽象的法律問題，學生往往不能抓住其本質(zhì)。

2．3法律教學思維的差異性由于中職學生的法律基礎(chǔ)不一樣，進而就使得中職學生的法律思維存在一定的差異性，學生思維方式的特點也不同。因此，這樣就使得學生對同一個法律案例的認識和理解不同，從而使得學生的法律思維不同。然而，中職學生在分析中職法律案例問題時，一般不注意法律思維的差異性問題，進而影響對法律案例的分析。

3信息技術(shù)在中職法律教學中應(yīng)用的優(yōu)勢

3．1有利于提高學生學習法律的興趣在傳統(tǒng)的中職法律教學中，一般都是由教師進行單調(diào)的講課，因而這種授課方法忽視了學生的感受，使得大部分學生對中職法律失去了興趣。同時，這種授課方式的效率比較低。但是，隨著信息技術(shù)的不斷發(fā)展，并且人們逐漸認識到信息技術(shù)下中職法律教學的重要性，因而信息技術(shù)在中職法律教學中的應(yīng)用越來越廣泛，當然，信息技術(shù)在中職法律中的應(yīng)用很好地解決了課堂效率低的問題。因此，信息技術(shù)的應(yīng)用有利于提高學生學習法律的興趣。

3．2有利于優(yōu)化法律教學課堂隨著信息技術(shù)不斷應(yīng)用到中職法律教學中，很好地激發(fā)了學生學習的興趣，進而提高了中職法律教學的效率。合理地將信息技術(shù)應(yīng)用到中職法律教學之中，有利于提高中職學生的主觀能動性，從而促進學生能夠主動地對中職法律知識進行探索，進一步帶動中職法律的教學氛圍。信息技術(shù)在中職法律教學中的應(yīng)用還有助于提高學生的學習積極性，促使每個學生都能參與到中職法律教學過程中，這樣不僅能優(yōu)化中職法律教學的課堂，還能促進形成一個良好的教學環(huán)境。

3．3有效利用信息技術(shù)進行中職法律教學隨著信息技術(shù)在中職法律教學中的不斷應(yīng)用，信息技術(shù)很好地實現(xiàn)了中職法律教學模式的改革和創(chuàng)新。對于傳統(tǒng)的中職法律教學方式而言，由于教學設(shè)備的有限性。在中職法律教學的過程中很少能夠應(yīng)用到多媒體等高科技設(shè)備，教師只能到黑板上進行講解，這樣不僅浪費了大量的課堂時間，也不利于提高中職法律教學的效率。然而，多媒體技術(shù)的應(yīng)用很好地解決了這方面的問題，由于多媒體是以課件的形式進行中職法律知識的講解的，因而教師可以提前做好課件，這樣就能夠充分利用課堂教學的時間，進一步擴大課堂容量，提供更加豐富的教學資源。

4總結(jié)

篇5

關(guān)鍵詞:工程掛靠;法律問題;工程擔保

隨著建筑工程行業(yè)的不斷發(fā)展，使得建筑行業(yè)之間的競爭也愈來愈烈，并且建筑工程各個環(huán)節(jié)的風險以及法律問題也越來越多，存在較為嚴重的“掛靠”、“轉(zhuǎn)包等問題，嚴重阻礙了我國建筑行業(yè)的發(fā)展。因此，積極對建設(shè)工程掛靠法律糾紛問題進行研究勢在必行。

一、建設(shè)工程掛靠合同效力認定

(一)雙方簽訂掛靠協(xié)議無效

在我國《建筑法》中，明令禁止掛靠行為，并且還明確了相應(yīng)法律責任，但是，依舊存在一些掛靠行為，對社會產(chǎn)生了較為嚴重的危害。建筑行業(yè)中掛靠行為的本質(zhì)是利用建筑資質(zhì)，對建筑工程的質(zhì)量產(chǎn)生嚴重影響，擾亂建筑市場，從而對人們的生命財產(chǎn)造成影響。所以，我國《合同法》規(guī)定:一些強制性規(guī)定如果違反了法律法規(guī)，即視為無效合同。掛靠行為已經(jīng)違反了建筑行業(yè)行政允許的強制性規(guī)定，依據(jù)《合同法》，掛靠協(xié)議屬于無效協(xié)議。

(二)以被掛靠企業(yè)名義簽訂的合同無效

就現(xiàn)階段來說，關(guān)于掛靠人以被掛靠單位名義和施工企業(yè)所簽訂合同是否有效的問題存在較大異議，各種觀點不同。掛靠行為已經(jīng)違反了我國《合同法》中一些強制性規(guī)定如果違反了法律法規(guī)，即視為無效的規(guī)定。另外，依據(jù)《解釋》中的規(guī)定“工程承包商進行非法轉(zhuǎn)包、違法分包工程項目或者資質(zhì)尚淺的施工人假借資質(zhì)合格的施工單位之名和他人簽訂的工程項目施工合同為無效合同?！睊炜咳艘员粧炜科髽I(yè)的名義與建設(shè)單位簽訂的合同已經(jīng)超越了法律對資質(zhì)不能假借的強制性規(guī)定，所以，雙方所簽訂的合同無效。

二、掛靠糾紛案件處理原則和責任承擔

(一)一般原則

在掛靠糾紛案件處理工作中，需要遵循的原則包括:合同相對性原則、利益衡量原則、例外原則。所謂的合同相對性原則主要指的是:合同簽訂一方能夠以合同為基礎(chǔ)向合同簽訂另一方提出請求或者提訟，主要涵蓋合同主體、內(nèi)容、責任相對性。掛靠糾紛處理中，第三方在行使權(quán)力時也要遵守該原則，同時，該主張何掛靠人以及被掛靠企業(yè)之間糾紛處理的結(jié)果不會相互影響。所謂的利益衡量原則主要指的是:掛靠糾紛處理中，掛靠人、被掛靠單位以及第三方三者之間發(fā)生了真實的利益沖突，在利益位階定位工作中應(yīng)該將社會利益、主流價值情況、利益衡量標準等內(nèi)容進行結(jié)合，將利益協(xié)調(diào)犧牲最小化作為主要目標，然后開展價值衡量;所謂的例外原則主要指的是:掛靠糾紛處理中，存在兩種特殊情況，一種是掛靠人自身有良好的建筑資質(zhì)，并且實際承包工程和掛靠人自身資質(zhì)等級吻合，此時不能認定該工程承接存在的掛靠協(xié)議無效。原因是:建筑資質(zhì)是建筑安全的根本保證，掛靠人自身的建設(shè)能力、安全措施等能夠承包該工程，所以，即使出現(xiàn)資質(zhì)假借問題，也應(yīng)該認定該掛靠協(xié)議有效。另一種掛靠形式，該掛靠形式由被掛靠企業(yè)提供施工圖紙以及施工管理，并且由施工單位和掛靠人直接進行工程結(jié)算，此時，掛靠人已經(jīng)融入被掛靠企業(yè)的工程管理中，即使雙方在交管理費方面存在掛靠協(xié)議，也應(yīng)該認定該掛靠協(xié)議有效。

(二)掛靠合同民事責任承擔

掛靠人以及被掛靠單位兩者間產(chǎn)生的掛靠合同糾紛處理中，如果已經(jīng)認定掛靠協(xié)議無效;則被掛靠單位應(yīng)該及時將管理費(稅款除外)返回給掛靠人;掛靠人對掛靠協(xié)議所包含工程的債權(quán)債務(wù)，具有承擔義務(wù)。對于已經(jīng)上繳的稅款，視為該掛靠工程應(yīng)該繳納的稅款，并且已經(jīng)證實繳納交納，不返還。工程項目掛靠合同糾紛處理過程中，先應(yīng)該對第三方合同的相對人進行確定，如果相對人是掛靠人，則責任就應(yīng)該由掛靠人承擔。如果合同相對人是被掛靠單位時，被掛靠單位與掛靠人都要承擔相應(yīng)的責任。

(三)買賣、借貸合同責任承擔

一般來說，買賣合同只是買賣雙方存在權(quán)利義務(wù)關(guān)系，和合同以外第三人無關(guān)。如果掛靠人使用自己名義對外簽訂買賣合同，應(yīng)該及時承擔相應(yīng)的權(quán)利義務(wù)，不能涉及到掛靠關(guān)系。如果掛靠人使用被掛靠單位或被掛靠單位分支機構(gòu)的名義對外簽訂買賣、借貸合同，那么時合同雙方主體是被掛靠單位業(yè)與第三人，被掛靠單位應(yīng)該承擔的責任。

三、總結(jié)

綜上所述，積極對建設(shè)工程掛靠法律糾紛問題進行研究分析具有重要意義，能夠及時明確合同的責任以及義務(wù)，減少糾紛的出現(xiàn)，保證建筑施工工作順利開展。在糾紛處理過程中，工作人員應(yīng)該以相應(yīng)的法律法規(guī)為基礎(chǔ)，對掛靠合同進行認定，在此基礎(chǔ)上依據(jù)相應(yīng)的原則對掛靠糾紛案件進行處理，才能保證糾紛處理的合理性。

［參考文獻］

［1］應(yīng)海東．關(guān)于建設(shè)工程施工合同糾紛中的掛靠問題［J］．建筑工程技術(shù)與設(shè)計，2014(25):686－687．

［2］蔣雙林．建筑企業(yè)掛靠的法律風險及防范措施［J］．企業(yè)改革與管理，2016(13):223－224．

篇6

關(guān)鍵詞：民俗文化旅游；產(chǎn)業(yè)經(jīng)濟；可持續(xù)發(fā)展；戰(zhàn)略構(gòu)想；研究

民俗文化旅游是一種具有較強地域性與民俗性的文化旅游形式，它的本質(zhì)就是文化屬性，它利用傳統(tǒng)民俗與特定地域來吸引游客，促成了異地人文民俗文化體驗消費行為。

一、民俗文化旅游的可持續(xù)發(fā)展

民俗文化旅游若想長久可持續(xù)發(fā)展，就必須堅持可持續(xù)發(fā)展理論。首先，民俗文化旅游的可持續(xù)發(fā)展要求開發(fā)地滿足基本發(fā)展需求，即開發(fā)地要適度利用當?shù)孛袼踪Y源，結(jié)合實際狀況來爭取實現(xiàn)一定的經(jīng)濟目標。其次，要竭力保護民俗旅游資源與其環(huán)境，地方應(yīng)該對民俗旅游文化資源進行合理開發(fā)，將資源與環(huán)境發(fā)展變化原則吃透，并在開發(fā)過程中確保旅游環(huán)境系統(tǒng)的自我調(diào)節(jié)功能正常發(fā)揮，最終滿足它的可持續(xù)發(fā)展現(xiàn)實需求。再次，由于民俗文化旅游是具有現(xiàn)代傳承需求的，所以它不僅要滿足當代人對民俗文化旅游的現(xiàn)實需求，也應(yīng)該滿足未來人對民俗文化旅游資源的有效利用需求，實現(xiàn)代代公平享受、代代傳承的目的。為保證人類社會能夠?qū)崿F(xiàn)資源環(huán)境的世代傳承，就必須創(chuàng)造一切有利的保護條件，實現(xiàn)人類對民俗文化旅游資源的經(jīng)濟可持續(xù)發(fā)展夢想目標。

二、民俗文化旅游的可持續(xù)發(fā)展戰(zhàn)略構(gòu)想

1．樹立生態(tài)觀念發(fā)展認識。應(yīng)該首先從思想層面來樹立生態(tài)觀念發(fā)展認識，為民俗文化旅游可持續(xù)發(fā)展奠定基礎(chǔ)。因此，地方旅游產(chǎn)業(yè)應(yīng)該從各個層面體現(xiàn)生態(tài)建設(shè)觀念，做到適度化開發(fā)、全程化保護、科學化管理、生態(tài)化文化宣揚、個性化服務(wù)體現(xiàn)以及公平化消費，全面實現(xiàn)文化與經(jīng)濟的相互協(xié)調(diào)，滿足民俗旅游生態(tài)觀念的內(nèi)在需求；凸顯環(huán)境保護開發(fā)內(nèi)容。2．在民俗文化旅游開發(fā)過程中應(yīng)該設(shè)立專門的民俗旅游環(huán)境保護研究機構(gòu)，將環(huán)境保護工作認定為是一項現(xiàn)實意義深遠的、具有科學發(fā)展觀與價值觀的科學事業(yè)。本文認為，應(yīng)該從民俗文化旅游的生態(tài)與文化環(huán)境兩方面著眼，實現(xiàn)對民俗文化旅游產(chǎn)業(yè)的雙重保護。再者就是要借鑒海外做法，從歷史中追尋文化依據(jù)，進行深度挖掘開發(fā)，形成地方民俗文化旅游資源的大興土木，提升建設(shè)力度，為民俗文化旅游資源的進一步優(yōu)化保護提供有效動力。3．做好民俗旅游文化市場。民俗文化旅游市場的完善主要體現(xiàn)在對民俗文化圈的作用重視方面。因為優(yōu)秀的民俗文化圈可以影響旅游者的心理、意識與文化本質(zhì)特征，為民俗旅游文化市場創(chuàng)造更大的經(jīng)濟效益。所以地方旅游產(chǎn)業(yè)建設(shè)應(yīng)該重視民俗文化圈與民俗文化旅游市場之間的關(guān)系，引導(dǎo)擁有不同民俗文化喜好的游客走向不同的民俗旅游文化市場，把握游客的旅游流動規(guī)律。比如說，國內(nèi)面向港澳臺游客就可以推出“華夏尋根游”“海峽兩岸游”“中華故土游”這樣的民俗文化旅游項目；而面向海外游客，則可以推出“中華茶文化游”“陶瓷文化游”等擁有濃郁中華文化風味的旅游項目，吸引更多歐美游客前來觀光消費。總而言之，民俗文化旅游市場的構(gòu)成、分布與發(fā)展主要由它的民俗文化圈來決定，因此地方在發(fā)展民俗文化旅游過程中，一定要重視民俗文化圈這一大塊市場的良性發(fā)展，努力優(yōu)化民俗文化旅游與經(jīng)濟的可持續(xù)發(fā)展態(tài)勢。

三、以山東淄博為背景的民俗文化旅游可持續(xù)發(fā)展實證簡析

1．山東淄博民俗文化旅游的發(fā)展成就。近年來，我國山東淄博的民俗文化旅游資源得到了充分保護與開發(fā)，再加之其得天獨厚的豐富民俗文化資源及自然條件，使其成為我國獨具魅力的民俗文化旅游開發(fā)區(qū)。從過去的2015年春節(jié)山東淄博的民俗文化旅游發(fā)展成就來看，它已經(jīng)接待游客169萬人次，旅游收入也達到11.17億元，這表明旅游產(chǎn)業(yè)已經(jīng)成為了該地區(qū)最為重要的經(jīng)濟可持續(xù)發(fā)展支柱產(chǎn)業(yè)。2．山東淄博民俗文化旅游與經(jīng)濟可持續(xù)發(fā)展的調(diào)控策略。該地區(qū)在民俗文化旅游與經(jīng)濟可持續(xù)發(fā)展方面調(diào)控主要走技術(shù)、觀念和產(chǎn)品研發(fā)這三條調(diào)控路線，本文給出相關(guān)策略。（1）技術(shù)調(diào)控策略研究。與全國各地民俗文化旅游發(fā)展策略相同，該地區(qū)在自身民俗文化旅游方面也將游客數(shù)量與經(jīng)濟收入增長視為當前旅游行業(yè)的最重要發(fā)展目標，它也成為評價該地區(qū)旅游景區(qū)開發(fā)進程質(zhì)量的最關(guān)鍵指標。在開發(fā)民俗文化旅游方面，該地區(qū)主要做到了對游客容量的嚴格控制，不盲目追求游客數(shù)量，而是以為游客創(chuàng)造一定的欣賞與心理空間作為目的，讓游客能夠從容體驗當?shù)孛袼孜幕?，達到民俗文化旅游所希望達到的文化審美效應(yīng)。該地區(qū)認為，發(fā)展民俗文化旅游的最主要技術(shù)層面就是要了解生態(tài)環(huán)境所能擁有的承載力，要發(fā)展符合當?shù)亟?jīng)濟狀況與民俗文化規(guī)范范疇的旅游項目，明確民俗文化旅游區(qū)域的環(huán)境容量管理限度，爭取將游客控制于生態(tài)環(huán)境的承載能力范圍內(nèi)，以最大限度保護民俗文化生態(tài)環(huán)境。（2）觀念調(diào)控策略研究?？紤]到該地區(qū)在旅游發(fā)展方面軟硬件基礎(chǔ)較為薄弱，大部分鄉(xiāng)村人群受教育程度低下，人們的文化保護意識、生態(tài)環(huán)境意識淡薄，所以山東淄博為了改變這一狀況，專門強化了對當?shù)厣鷳B(tài)意識與文化保護意識的相關(guān)教育，制定了相關(guān)法律規(guī)范，希望將公眾自律意識中的道德規(guī)范與強制性法律相互結(jié)合，嚴禁各種丑化民俗文化、破壞民俗景觀、民俗遺跡，特別是在民俗景觀區(qū)域周圍違建現(xiàn)代建筑、商業(yè)網(wǎng)點的不良行為，以教育深入滲透貫徹和堅決杜絕制止作為該地區(qū)觀念調(diào)控策略的重要原則。（3）產(chǎn)品調(diào)控策略研究。該地區(qū)在民俗文化旅游產(chǎn)品開發(fā)方面堅持走科學規(guī)劃、有序發(fā)展道路，避免陷入傳統(tǒng)中重復(fù)建設(shè)行為的怪圈，也是希望將有限的地方民俗文化旅游資源充分利用起來，盡量發(fā)展特色，規(guī)避與同行業(yè)之間可能出現(xiàn)的惡性競爭，確保地方民俗文化旅游項目的長期穩(wěn)定可持續(xù)發(fā)展態(tài)勢。為此，該地深入挖掘地方民俗文化產(chǎn)品，特別是將地方少數(shù)民俗文化與現(xiàn)代文化旅游這兩大環(huán)節(jié)緊密融合于一體，在軟硬件層面提高服務(wù)管理素質(zhì)，利用民俗文化對現(xiàn)代化旅游進行全面包裝，全方位開發(fā)了基于“食、住、行、購、游、娛”為主力的6大旅游要素，圍繞它們開展各個民俗文化旅游項目，實現(xiàn)了地方民俗文化旅游的綜合性發(fā)展目標。另外，也強調(diào)了該旅游項目發(fā)展的特殊性，設(shè)立各類旅游培訓(xùn)班，專門培養(yǎng)民俗文化旅游專項人才。該地區(qū)認為，培養(yǎng)民俗文化旅游專業(yè)人才也是對地方旅游產(chǎn)業(yè)的產(chǎn)品開發(fā)調(diào)控過程，因此當?shù)孛磕甓紩ㄆ谂e辦公開的民俗文化主題講座、學術(shù)報告會等來提升當?shù)貜臉I(yè)人員民俗文化素質(zhì)，同時也從外地招聘大量專業(yè)人才，共同開發(fā)本地民俗文化旅游資源，盡可能地保留和傳承了當?shù)貍鹘y(tǒng)優(yōu)秀民俗文化內(nèi)容。

四、總結(jié)

總體而言，民俗文化旅游調(diào)控策略應(yīng)該與經(jīng)濟可持續(xù)發(fā)展戰(zhàn)略相一致，將基于地方民俗文化資源發(fā)展的重要事項作為可調(diào)控對象，并將其付諸于實踐層面，再配合宏觀發(fā)展戰(zhàn)略，賦予其一定的針對性、現(xiàn)實性與可操作性，只有這樣才能有效聯(lián)動民俗文化旅游項目與地方旅游產(chǎn)業(yè)發(fā)展戰(zhàn)略，實現(xiàn)地方經(jīng)濟的長期穩(wěn)定可持續(xù)發(fā)展態(tài)勢。

參考文獻：

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關(guān)鍵詞：國際貿(mào)易；國際貿(mào)易慣例；國際貿(mào)易公約；國際貿(mào)易合同

隨著我國經(jīng)濟與世界經(jīng)濟的逐漸接軌“，國際貿(mào)易慣例”一詞的使用頻率日漸增多。但是，無論是理論界還是實務(wù)界，在國際貿(mào)易慣例的涵義、國際貿(mào)易慣例的法律屬性等問題上認識都較模糊，分歧頗大。由于國際貿(mào)易慣例對我國國際經(jīng)濟法學科和現(xiàn)代化經(jīng)濟建設(shè)有著重要的理論意義和現(xiàn)實意義，本文對這一問題做了探討。

一、國際貿(mào)易慣例要義闡釋。

《辭海》“對外貿(mào)易”一詞是這樣定義的：“一國或一個地區(qū)與他國或另一地區(qū)之間的商品買賣活動，即國際間的商品交換。對外貿(mào)易由進口和出口兩個部分組成，亦稱進出口貿(mào)易”，而國際貿(mào)易則是“各國對外貿(mào)易的總和”。[1]（P411）如果認為商品分有形商品和無形商品，則這一定義并無不妥。但在國際貿(mào)易學界，占主流意見的觀點是，商品專指有形的物質(zhì)產(chǎn)品，無形的產(chǎn)品即是服務(wù)。因此，國際貿(mào)易的對象不僅包括有形的物質(zhì)產(chǎn)品，還包括無形的服務(wù)。長期以來，商品買賣一直是國際貿(mào)易的主要內(nèi)容，而所謂國際貿(mào)易慣例大多指有關(guān)商品買賣或與商品買賣有關(guān)的各類服務(wù)的慣例，這也是本文的討論對象。具體而言，本文研究的是從買賣雙方貿(mào)易洽商到最終履約（或未能履約）整個過程的有關(guān)國際貿(mào)易慣例，由于在這一過程中涉及到金融服務(wù)、交通運輸?shù)人^服務(wù)貿(mào)易范疇，因此源于有形商品的跨國交換，并為賣方交付商品和買方支付貨款提供便利或保障的有關(guān)服務(wù)也屬本文的研究范圍。慣例是一個經(jīng)常使用卻又語義含糊的詞，也是一個在我國學術(shù)界備受爭議的用語（國外也有類似爭議）。學術(shù)界對慣例應(yīng)用的普遍性和實踐性有著大致相同的看法，但在涉及慣例的本質(zhì)問題方面，則歧見頗大。

（一）慣例是否需要成文化。

有學者認為，慣例需經(jīng)過民間國際組織或貿(mào)易協(xié)會的編纂后才會有明確的內(nèi)容，才能稱之為慣例。而大多數(shù)學者則認為，成文的國際貿(mào)易慣例固然是國際貿(mào)易慣例的主要形式，但不成文的卻又為人所知并廣泛采用的國際商業(yè)習慣做法也是國際貿(mào)易的慣例。[2]（P13）筆者贊同后一種看法。從國際貿(mào)易慣例的發(fā)展歷史來看，國際貿(mào)易慣例常常起源于一些主要貿(mào)易口岸的大公司的實際做法。由于這些公司具有廣泛影響力，以及這些做法本身也具有減少貿(mào)易障礙等方面的作用，這些做法逐漸成為某一行業(yè)或某一地區(qū)的共同做法。但是不同行業(yè)、不同地區(qū)對同一問題的處理手法或?qū)ν恍g(shù)語的解釋不盡相同，這就難免造成地區(qū)間或行業(yè)間的貿(mào)易障礙。為解決這一問題，一些組織擔當了統(tǒng)一解釋和編纂工作，這就形成了成文的國際貿(mào)易慣例。國際商會編寫的《國際貿(mào)易術(shù)語解釋通則》的發(fā)展過程便是如此。但是也有一些做法由于早已廣為所知并被普遍遵守或因其它原因而沒有載入成文的國際貿(mào)易慣例，如紡織界人所共知的一旦坯料被剪開即不能退貨的慣例。

甚至還有一些做法曾經(jīng)被寫入一些組織編寫的國際貿(mào)易慣例，后因歧見消失、做法統(tǒng)一而又被撤出成文慣例。比如，國際商會在1980年出版的《國際貿(mào)易術(shù)語解釋通則》關(guān)于CIF術(shù)語賣方責任的表述中認為，賣方應(yīng)提交清潔提單，但承運人在提單上對貨物的內(nèi)容、重量、尺碼、品質(zhì)等無所知的批注并不表明該提單是不清潔提單。但在1990年實行的新的《國際貿(mào)易解釋通則》里則沒有這句話，這并不表明國際商會改變了看法，相反它正是顯示了貿(mào)易界及相關(guān)各界已認同了這一點，從而無需再用文字描述了。也就是說，這并沒有改變上述規(guī)定仍是國際貿(mào)易慣例的事實。[3]（P527-528）（二）慣例的法律約束力。

慣例的法律約束力指的是不管合同當事人是否明示或默示甚至沒有表示是否接受有關(guān)國際慣例的約束，慣例自動約束有關(guān)當事人，即慣例具有強制約束性?！斗▽W辭典》持的是這一觀點。另一種意見則認為，國際貿(mào)易慣例的產(chǎn)生和發(fā)展不是國家意志的結(jié)果，因而國際貿(mào)易慣例不是法，不能對當事人進行約束。[4]（P7-8）第三種觀點認為，慣例分兩類：一類是不需要當事人選擇都必須遵守的強制性規(guī)范，一類是經(jīng)過當事人選擇才對其有約束力的任意性規(guī)范。[5]（P27-28）其實，國際貿(mào)易慣例不是某國立法機關(guān)制定的正式文件，也不是國家間的國際公約，因而它不是法律；另一方面，由于慣例的廣泛適用性和長期實踐性，以及由此而產(chǎn)生的國際貿(mào)易合約當事人對自身及他人遵守慣例的心理期望，慣例對當事人各方又有一定的約束力。

這種約束力一般是在當事人明示接受慣例的情況下產(chǎn)生的，國際商會出版的《國際貿(mào)易條件解釋通則》（1990）在導(dǎo)言部分表達了這一觀點《，跟單信用證統(tǒng)一慣例》（500）第1條也闡述了這個意思，有關(guān)國際貿(mào)易慣例的這一規(guī)定符合合同當事人意思自治的原則。但是在一項國際貿(mào)易的契約中，不可能窮盡所有成文和不成文的國際貿(mào)易慣例的規(guī)定，因此就產(chǎn)生了所謂的“默示”做法?！堵?lián)合國國際貨物銷售合同公約》第9條第2款規(guī)定：“除非另有協(xié)議，雙方當事人應(yīng)視為已默認地同意對他們的合同或合同的訂立適用當事人已知道或理應(yīng)知道的慣例，而這種慣例在國際貿(mào)易上已為特定貿(mào)易所涉同類合同的當事人所廣泛知道并為他們經(jīng)常遵守?！焙灦ㄔ摴s的國家同意，何為慣例由法庭來決定。該款規(guī)定反映了國際貿(mào)易慣例一定程度上具有強制約束性（自動生效）的一面，但是這也沒有改變慣例作為任意規(guī)范的特點，當事人可以通過明示的方法排除對某一慣例或某一慣例部分條款的適用。

以上分歧的主要表現(xiàn)是學者們對一些英文單詞的解釋不同，特別是對custom、usuage的理解差異。有人認為custom有約束力，應(yīng)譯為慣例，而usuage則沒有約束力，應(yīng)譯為習慣；也有人認為custom沒有約束力，應(yīng)譯為習慣，usuage有約束力，應(yīng)譯為慣例。還有人有其它的看法。其實，翻查一下國際商會的出版文件我們會發(fā)現(xiàn)，國際商會對慣例的用詞并不考究，在不同的文件中可能采用不同的詞，甚至在同一份文件中也可能使用不同的用語。比如，在《跟單信用證統(tǒng)一慣例》中使用的是custom和practice,在《國際貿(mào)易術(shù)語解釋通則》使用的是usuage,而在《托收統(tǒng)一規(guī)則》使用的則是rule一詞?？梢?，國際商會對慣例的用詞并不看重，他們重視的是某一術(shù)語或某一做法在商業(yè)實踐中的狀況，只要這種術(shù)語或這種做法廣為人知（widelyknown）和被業(yè)者經(jīng)常遵守（regularlyobserved）,它們即是慣例，而不管在國際商會或其它組織的出版物中用何詞來描述它們，或有沒有見諸文字。至于慣例對當事人有無約束力，則要看當事人在合同中的約定。通過以上分析，我們可以將國際貿(mào)易慣例定義為：在國際商品貿(mào)易和與國際商品貿(mào)易有關(guān)的服務(wù)實踐中形成的，某一地區(qū)或某一行業(yè)廣為人知并被經(jīng)常遵守的任意規(guī)范。

二、國際貿(mào)易慣例的淵源。

如上所述，國際貿(mào)易慣例有成文和不成文之分，也就是說，國際貿(mào)易慣例有兩個淵源：成文的國際貿(mào)易慣例與不成文的國際商業(yè)習慣做法。成文的國際貿(mào)易慣例指的是經(jīng)過某一組織編撰和公示的規(guī)范化文件。編撰國際貿(mào)易慣例的主體可以是一些有影響的基于國家的國際組織，如國際商會；也可以是民間的國際組織，如波羅的海黑海航運公會；還可以是能對市場起到主導(dǎo)作用的商事組織，如通用汽車公司，它們的產(chǎn)出物因而也相應(yīng)地表現(xiàn)為具有一定法規(guī)性質(zhì)的文件。成文的國際貿(mào)易慣例一般依據(jù)過去已有而且現(xiàn)在仍然流行的商業(yè)做法而作出，其主要行為特征是必須有一個宣示的過程，因為比制訂規(guī)范文件更重要的，是它們必須廣為人知。國際商業(yè)習慣做法之所以成為國際貿(mào)易慣例的淵源之一，原因主要是多數(shù)國際貿(mào)易慣例從本質(zhì)上講就是國際商業(yè)習慣做法的一個演進形式，而且是一個永不停止的過程。過去活躍在跨國或者說超國家或地區(qū)利益之上的國際商業(yè)習慣做法，通過編撰和公示之后變成了國際貿(mào)易慣例。今天的習慣性的商業(yè)做法還在重復(fù)著這樣一個過程。如果我們不這樣理解慣例的淵源，那么我們很可能會步入認識的誤區(qū)，或者認為慣例僅表現(xiàn)為成文化的規(guī)范，或者認為只能從過去的國際商業(yè)習慣做法中尋找慣例。這兩種僵化的認識不能反映現(xiàn)實，因而也不能指導(dǎo)發(fā)展中的國際貿(mào)易活動。然而需要指出的是，一國之內(nèi)或地方性的商業(yè)習慣做法也有可能演變成國際貿(mào)易慣例，這主要取決于該習慣是如何整合（incorperated）到國際貿(mào)易流程中去的。

例如，美國西海岸港口的碼頭工會為保護自身利益向集裝箱貨主收取近乎落地費性質(zhì)的雜費，這種雜費被各國班輪公會列入班輪運價或班輪條款，因而這種做法就成了有關(guān)業(yè)者之間的國際貿(mào)易慣例。承認慣例的習慣做法淵源也有助于更好地把握國際貿(mào)易慣例的性質(zhì)，因為從國際貿(mào)易慣例中體現(xiàn)的當事人意思自治的原則大都可以從習慣做法當中找到源頭。從商業(yè)道德的視角看，所有國際貿(mào)易慣例都來自于千百年來一直在支撐著川流不息的國際貿(mào)易活動的一套倫理體系，借助它可以形成關(guān)于對對方行為的預(yù)期；通過它的應(yīng)用———即對己對人的約束，各方在此體系下的權(quán)利和義務(wù)得以區(qū)分、履行和保障。這套倫理體系的強化就形成了成文的國際貿(mào)易慣例，而未成文的慣例則歸于國際商業(yè)習慣做法一類。

國際貿(mào)易慣例和國際商業(yè)習慣做法雖同為國際貿(mào)易慣例的淵源，以對現(xiàn)有的國際貿(mào)易慣例的貢獻而論，由習慣而成文的國際貿(mào)易慣例占有絕對的優(yōu)勢；但后者在當今技術(shù)創(chuàng)新的條件下開始顯露出重要性。

三、國際貿(mào)易慣例與其它法律規(guī)范的區(qū)別。

（一）國際貿(mào)易慣例與國際貿(mào)易公約。

由兩國政府或多國政府簽定的有關(guān)國際貿(mào)易關(guān)系的規(guī)范稱為國際貿(mào)易公約。從公約法律約束力的角度，可以將國際貿(mào)易公約分為兩類：一類是有強制約束力的公約；一類是任意性的公約。前者包括調(diào)整國家間經(jīng)貿(mào)關(guān)系的一般性公約及約束某一具體合同當事人權(quán)利義務(wù)關(guān)系的公約，如世界貿(mào)易組織的各項協(xié)定、聯(lián)合國國際貿(mào)易委員會制定的有關(guān)海上運輸合同的《漢堡規(guī)則》。強制性的公約要求締約方或接受公約的國家在本國的法律與公約沖突時，修改本國的法律，使之符合公約的規(guī)定；而且在處理國際貿(mào)易糾紛時以國際公約為準據(jù)法。既然強制性國際貿(mào)易公約的法律約束力大于國內(nèi)法的效力，強制性國際貿(mào)易公約的效力當然優(yōu)于沒有取得正式法律地位的國際貿(mào)易慣例。但是，國際貿(mào)易慣例與任意性的國際貿(mào)易公約的關(guān)系則不同。

任意性的國際貿(mào)易公約主要指有關(guān)國際貨物買賣合同的幾個公約，即1964年的兩個海牙國際貨物買賣統(tǒng)一法公約———《國際貨物買賣統(tǒng)一法公約》、《國際貨物買賣合同成立統(tǒng)一法公約》及二者合并而成的《聯(lián)合國國際貨物買賣合同公約》。這些公約遵循合同自愿的一般原則，允許合同當事人在合同中采用或排斥這些公約的規(guī)定，即可減損公約條款的效力。在同為任意性規(guī)范的層面上，國際貿(mào)易慣例與任意性的國際貿(mào)易公約十分類似，但是兩者的法律地位不同，前者高于后者。對此《，國際貨物買賣統(tǒng)一法公約》和《國際貨物買賣合同成立統(tǒng)一法公約》均有明確的規(guī)定?！堵?lián)合國國際貨物買賣合同公約》雖未在這方面作具體規(guī)定，但它是由前兩個公約發(fā)展而來的，據(jù)此也可認為該公約持同樣的觀點。由此可見，在國際貿(mào)易慣例與上述3項公約的規(guī)定發(fā)生沖突時，應(yīng)優(yōu)先考慮采用慣例的規(guī)定。

（二）國際貿(mào)易慣例與國內(nèi)法。

一般而言，國際貿(mào)易慣例是在與本國利益無沖突的領(lǐng)域發(fā)展起來的，其所規(guī)范的領(lǐng)域大多與本國法律的適用范圍沒有重疊。從這個角度上講，國際貿(mào)易慣例可以對國內(nèi)法的不足起到補充的作用。但是，各國對國際貿(mào)易慣例拾遺補缺作用的態(tài)度是不同的。有些國家干脆把國際貿(mào)易慣例納入本國的法律體系，使之成為國內(nèi)法的一部分，如伊拉克和西班牙就把國際商會制定的《國際貿(mào)易解釋通則》引入國內(nèi)法。采取這種作法的國家不多，多數(shù)國家一般按照直接適用或間接適用的途徑運用國際貿(mào)易慣例。直接適用指的是當事人在合同中明示或默示接受國際慣例的約束，法院或仲裁庭依據(jù)當事人選擇的國際慣例進行裁決。法國、丹麥等國家采取這種方法。這些國家一般承認國際貿(mào)易慣例獨立于國內(nèi)法律體系之外，國際貿(mào)易慣例可直接應(yīng)用于國際經(jīng)貿(mào)往來，無需國內(nèi)法的指引。與采用直接適用的國家相比，采用間接適用的國家更多，我國也是采用間接適用的途徑。間接適用指的是國際貿(mào)易慣例不能脫離國內(nèi)法而獨立運用，必須經(jīng)過國內(nèi)法的指引，而且國際貿(mào)易慣例的應(yīng)用有賴于國內(nèi)法對國際貿(mào)易慣例明示或默示的接受。明示接受指的是在國內(nèi)法中明文規(guī)定，對特定的民事關(guān)系可采用國際貿(mào)易慣例處理。默示接受則是指在某國的國際貿(mào)易活動和法律實踐中普遍采用國際貿(mào)易慣例，從而可以推斷該國認可國際貿(mào)易慣例的。

我國采用的是明示的方法?！睹穹ㄍ▌t》、《涉外經(jīng)濟合同法》、《海商法》等都明確指出，我國法律和我國締結(jié)或參加的國際公約沒有規(guī)定的，可以適用國際慣例。有人據(jù)此認為，我國法律的效力高于國際貿(mào)易慣例的效力。其實，這種認識是不全面的。國內(nèi)法關(guān)于國際貿(mào)易的規(guī)定可分為強制性規(guī)范和任意性規(guī)范。國際貿(mào)易慣例不可違反國內(nèi)法的強制性規(guī)范，但可與任意性的規(guī)范不一致。因為國際貿(mào)易慣例廣為人知并被經(jīng)常采用，只要當事人未明示拒絕慣例的適用性，國際貿(mào)易慣例就自動成為合同的一部分，盡管這部分并未以文字形式在合同中表示。然而，國內(nèi)法中的任意性規(guī)范則沒有自動成為合同一部分的效能。由此可見，國際貿(mào)易慣例雖然是國內(nèi)法的補充，但其效力仍優(yōu)于國內(nèi)法中的任意性規(guī)范。四、國際貿(mào)易慣例對合同當事人的約束力這里所講的合同，指書面達成的合同。對于口頭達成的國際貿(mào)易合同，我國不予承認。對此，我國在1986年核準《聯(lián)合國國際貨物買賣合同公約》時已表明了這一點。

合同當事人在合同中引用國際慣例的方法有3種：其一，引用國際商會、國際法協(xié)會或其它民間組織的條款或術(shù)語，如買賣雙方以CIF價成交。普遍認為，采用了某一成文慣例的條款或術(shù)語，對該條款或術(shù)語的解釋應(yīng)以該慣例為準。多數(shù)情形下，對某一條款或術(shù)語的解釋只有一個國際貿(mào)易慣例，但也存在對某一條款或術(shù)語的解釋不只有一個國際貿(mào)易慣例的情況，并且各慣例的解釋不一致。如沒有對具體采用哪一慣例作出規(guī)定，這時候的解決方法一般是以與合同最有密切關(guān)系的國家所采用的國際慣例作為依據(jù)，而判斷這一點往往是不太容易的。比如，對貿(mào)易術(shù)語FOB的解釋就有國際商會制定的《國際貿(mào)易術(shù)語解釋通則》和美國進出口商會等機構(gòu)制定的《1941年美國對外貿(mào)易定義修訂本》兩個慣例，這兩個慣例對賣方交貨地點等方面的解釋差異很大。為防止事后買賣雙方當事人就采用哪一慣例產(chǎn)生爭議，合同當事人最好在采用條款或術(shù)語的同時明確規(guī)定采用哪個國際慣例。其二，采用國際組織或行業(yè)協(xié)會制定的標準合同，如聯(lián)合國歐洲經(jīng)濟委員會制定的關(guān)于成套設(shè)備和機器的出口合同、倫敦谷物交易協(xié)會制定的關(guān)于谷物買賣的合同。標準合同對合同全部或大部分條款都作了規(guī)定，一般只留出當事人名稱、貨價等項目供當事人填寫，當事人可通過協(xié)商對印定的條款作出修改或補充。這類合同試圖囊括有關(guān)合同關(guān)系的全部權(quán)利與義務(wù)，包括從合同的簽定到合同的履行、解除和違反合同的救濟的整個過程。由于在大宗貨物的買賣中廣泛采用標準合同，標準合同事實上已成為當事人普遍遵守的權(quán)威文件，是國際貿(mào)易慣例的組成部分之一。其三，在合同中明確表示接受某一慣例的約束，這種情況包括以下幾種類別：（1）合同中采用了慣例規(guī)定的條款或術(shù)語，并且合同對這些條款或術(shù)語的解釋與慣例的規(guī)定相同，或合同直接引用慣例條款或術(shù)語并未另行解釋。在這種情況下，慣例與合同的規(guī)定并無二致。（2）合同中某些條款與慣例的規(guī)定不一樣，此時應(yīng)按照當事人意思自愿的原則，以合同的規(guī)定為準。（3）合同中對某事項未作規(guī)定，但在合同的執(zhí)行過程中，當事人會遇到這些問題。此時，當事人應(yīng)按照慣例的規(guī)定履行合同或?qū)贤葷?/p>

在上述情形以外，即當事人未在合同中明示遵守國際貿(mào)易慣例約束的情況下，則采用下列兩個標準：表示合同當事人真實意思的主觀標準；以國際慣例為標志的客觀標準。主觀標準似乎體現(xiàn)了合同當事人意思自愿的原則，但如當事人未在合同中以文字表示他們的意愿，以后在當事人發(fā)生爭議時，其真實意思在很多情況下是難以舉證或判斷的?？梢韵胍?，在實踐中應(yīng)用主觀標準進行操作的難度很大。因此，在大多數(shù)國家的國際貿(mào)易實踐中往往采用所謂的客觀標準，客觀標準即是國際貿(mào)易慣例。采用國際貿(mào)易慣例這一客觀標準甚至也不以合同當事人知曉為條件。這就是說，即使合同當事人沒有表示接受慣例的約束，同時也未明示拒絕國際貿(mào)易慣例的適用，國際貿(mào)易慣例亦可自動地解釋和補充合同并對合同當事人構(gòu)成約束。

參考文獻：

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[2]李雙元。國際經(jīng)濟貿(mào)易法律與實務(wù)新論[M].長沙：湖南大學出版社，1996.

[3]法學辭典（增訂版）[Z].上海：上海辭書出版社，1984.

篇8

《綱要》確定，把大數(shù)據(jù)作為基礎(chǔ)性戰(zhàn)略資源，全面實施促進大數(shù)據(jù)發(fā)展行動，加快推動數(shù)據(jù)資源共享開放和開發(fā)應(yīng)用，助力產(chǎn)業(yè)轉(zhuǎn)型升級和社會治理創(chuàng)新。國家將統(tǒng)籌布局建設(shè)國家大數(shù)據(jù)平臺、數(shù)據(jù)中心等基礎(chǔ)設(shè)施。研究制定數(shù)據(jù)開放、保護等法律法規(guī)，制定政府信息資源管理辦法。

對于法學研究來說，大數(shù)據(jù)意味著一場新的機遇和挑戰(zhàn)。法學研究領(lǐng)域要張開雙臂熱情擁抱大數(shù)據(jù)時代的到來。大數(shù)據(jù)時代，法律數(shù)據(jù)呈現(xiàn)出數(shù)量大、速率快、多樣化、不穩(wěn)定等特點，大數(shù)據(jù)正在挑戰(zhàn)傳統(tǒng)法學研究方式，正在向法學領(lǐng)域滲透。

法律大數(shù)據(jù)及其應(yīng)用的迅速發(fā)展，已經(jīng)引起了法律界的關(guān)注，法律人已經(jīng)從各種不同的視角對于這場大變革進行著思考和議論。法律大數(shù)據(jù)的研究與應(yīng)用將成為法學研究的一個創(chuàng)新型領(lǐng)域，必須給予高度關(guān)注。

展望一：法律數(shù)據(jù)的資源化。所謂資源化，是指法律大數(shù)據(jù)將成為法律人和法學研究跨社會領(lǐng)域關(guān)注的重要戰(zhàn)略資源，并將成為法律界爭相搶奪的新焦點。因而，法學研究領(lǐng)域應(yīng)當制定法律大數(shù)據(jù)研究的戰(zhàn)略計劃，將法律大數(shù)據(jù)的研究成果融入到社會的各個領(lǐng)域。

展望二：法律大數(shù)據(jù)與法律云將深度結(jié)合。法律大數(shù)據(jù)離不開云處理，云處理為法律大數(shù)據(jù)提供了彈性可拓展的基礎(chǔ)設(shè)備，是產(chǎn)生法律大數(shù)據(jù)的平臺之一。自2013年開始，大數(shù)據(jù)技術(shù)已開始和云計算技術(shù)緊密結(jié)合，預(yù)計未來兩者關(guān)系將更為密切。為此，建議司法部門協(xié)同建立中國法律大數(shù)據(jù)及法律云平臺，更好地發(fā)揮法律大數(shù)據(jù)和法律云在國家安全和網(wǎng)絡(luò)空間安全以及在經(jīng)濟和社會發(fā)展中的重要作用。

展望三：大數(shù)據(jù)將改變法學研究的范式。法學不是嚴格意義上的科學，法學意義中的真理只是一些基于多數(shù)人利益的社會共識，法學研究方法應(yīng)當服從于法學的內(nèi)涵。盡管因法學的調(diào)整范圍、調(diào)整對象和調(diào)整方法的特殊性使法學研究方法具有自己的特色，但法學研究方法如果不與其他科學研究的方法相結(jié)合，法學研究方法便失去了存在的意義。過去幾個世紀主宰科學研究的方法一直是“還原論”，將世界萬物不斷分解到最小的單元，然而這種方法作為一種科研范式將走到盡頭，因為對單個人、單個基因、單個原子等了解越多，對整個社會、整個生命系統(tǒng)、物質(zhì)系統(tǒng)的理解并沒有增加很多，有時可能離理解系統(tǒng)的真諦更遠。

展望四：大數(shù)據(jù)領(lǐng)域的立法將進入快車道?！毒V要》指出，深化大數(shù)據(jù)在各行業(yè)的創(chuàng)新應(yīng)用，探索與傳統(tǒng)產(chǎn)業(yè)協(xié)同發(fā)展新業(yè)態(tài)新模式，加快完善大數(shù)據(jù)產(chǎn)業(yè)鏈。加快海量數(shù)據(jù)采集、存儲、清洗、分析發(fā)掘、可視化、安全與隱私保護等領(lǐng)域關(guān)鍵技術(shù)攻關(guān)。促進大數(shù)據(jù)軟硬件產(chǎn)品發(fā)展。完善大數(shù)據(jù)產(chǎn)業(yè)公共服務(wù)支撐體系和生態(tài)體系，加強標準體系和質(zhì)量技術(shù)基礎(chǔ)建設(shè)。面對大數(shù)據(jù)在各行業(yè)的應(yīng)用，將產(chǎn)生新的法律領(lǐng)域、新的法律應(yīng)用，因此大數(shù)據(jù)領(lǐng)域的立法已成為當前重要的法律研究領(lǐng)域。

目前，政府基礎(chǔ)數(shù)據(jù)來源于不同的部門或機構(gòu)，但由于數(shù)據(jù)立法的缺位，導(dǎo)致政府數(shù)據(jù)的開放與數(shù)據(jù)共享的范圍邊界一直無法可依，從而形成了各自為政的“信息孤島”和數(shù)據(jù)壁壘，嚴重制約了大數(shù)據(jù)共享對加快轉(zhuǎn)變經(jīng)濟發(fā)展方式的重要支撐作用。為此《綱要》提出，依托政府數(shù)據(jù)統(tǒng)一共享交換平臺，加快推進跨部門數(shù)據(jù)資源共享共用。加快建設(shè)國家政府數(shù)據(jù)統(tǒng)一開放平臺，推動政府信息系統(tǒng)和公共數(shù)據(jù)互聯(lián)開放共享。制定政府數(shù)據(jù)共享開放目錄，依法推進數(shù)據(jù)資源向社會開放。

海量數(shù)據(jù)的采集、存儲、清洗、分析發(fā)掘、可視化、安全與隱私保護、開放與共享以及跨界數(shù)據(jù)的流動等，將是法律大數(shù)據(jù)研究和立法的重點。隨著大數(shù)據(jù)的快速發(fā)展，就像計算機和互聯(lián)網(wǎng)一樣，法律大數(shù)據(jù)很有可能是一場法律研究范式的革命。法律人的思維也將發(fā)生革命性的轉(zhuǎn)變，即不再探求難以捉摸的法律因果關(guān)系，轉(zhuǎn)而關(guān)注社會復(fù)雜事物的相關(guān)關(guān)系。

展望五：法律大數(shù)據(jù)將催生一種新型的法律職業(yè)——法律數(shù)據(jù)分析師。具有豐富經(jīng)驗的法律大數(shù)據(jù)分析人才將可能成為法律研究、法律應(yīng)用、法律服務(wù)和立法領(lǐng)域的稀缺資源，法律大數(shù)據(jù)將驅(qū)動法學研究、法律應(yīng)用和法律服務(wù)和立法模式的變革。隨之興起的數(shù)據(jù)挖掘、機器學習、人工智能、3D打印、數(shù)據(jù)清洗以及等相關(guān)技術(shù)，可能會改變數(shù)據(jù)世界里的很多計算方法和基礎(chǔ)理論，而這也將使得法學研究的對象和方法由傳統(tǒng)的1.0時代向2.0時代跨越。

展望六：數(shù)據(jù)資產(chǎn)化與個人數(shù)據(jù)保護將成為大數(shù)據(jù)立法關(guān)注的重點。大數(shù)據(jù)時代，數(shù)據(jù)正在成為一種生產(chǎn)資料，成為一種稀有資產(chǎn)和新興產(chǎn)業(yè)，成為繼土地、人力、資本之后的新要素，構(gòu)成組織未來發(fā)展的核心競爭力。同樣，個人數(shù)據(jù)也將成為公民個人最重要的資產(chǎn)，因此應(yīng)當更加關(guān)注對個人數(shù)據(jù)邊界的法律界定與保護?！毒V要》強調(diào)，建立大數(shù)據(jù)安全管理制度，實行數(shù)據(jù)資源分類分級管理，保障安全高效可信應(yīng)用。實施大數(shù)據(jù)安全保障工程，加強數(shù)據(jù)資源在采集、存儲、應(yīng)用和開放等環(huán)節(jié)的安全保護，加強各類公共數(shù)據(jù)資源在公開共享等環(huán)節(jié)的安全評估與保護，建立互聯(lián)網(wǎng)企業(yè)數(shù)據(jù)資源資產(chǎn)化和利用授信機制。加強個人數(shù)據(jù)保護，嚴厲打擊非法泄露和出賣個人數(shù)據(jù)行為。

我認為，大數(shù)據(jù)時代個人數(shù)據(jù)的法律保護應(yīng)當遵循六大原則：

——收集個人數(shù)據(jù)的目的必須明確。處理個人信息具有特定、明確、合理的目的，不擴大收集和使用范圍，不改變目的處理個人信息。

——收集與使用個人信息應(yīng)當透明公開。收集和使用個人信息之前，以明確、易懂和適宜的方式向個人數(shù)據(jù)主體告知處理個人數(shù)據(jù)的目的和范圍、個人數(shù)據(jù)的留存時限、個人數(shù)據(jù)保護的制度、個人數(shù)據(jù)主體的權(quán)利。

——收集個人數(shù)據(jù)應(yīng)當確保數(shù)據(jù)的質(zhì)量。根據(jù)處理目的的需要保證收集的各項個人數(shù)據(jù)準確、完整，并處于最新狀態(tài)，嚴禁篡改和毀損。

——托管數(shù)據(jù)的載體主體應(yīng)確保個人數(shù)據(jù)的安全。采取必要的管理措施和技術(shù)手段，保護個人數(shù)據(jù)安全，防止未經(jīng)授權(quán)檢索、公開及丟失、泄露、損毀和篡改個人數(shù)據(jù)。

——嚴禁竊取和交易個人數(shù)據(jù)。任何個人和組織不得竊取或者以其他非法方式獲取個人數(shù)據(jù)，不得出售或者非法向他人提供公民個人數(shù)據(jù)。

篇9

關(guān)鍵詞： 少數(shù)民族 傳統(tǒng)婚俗 旅游開發(fā)

少數(shù)民族婚俗是地區(qū)壟斷性的旅游資源，可以開發(fā)成為體現(xiàn)民族文化內(nèi)涵內(nèi)涵及地域特色的旅游產(chǎn)品?？梢砸陨贁?shù)民族婚俗這根紅線將地區(qū)內(nèi)的資源穿連組合在一起，成為該地區(qū)旅游的“點睛”之筆，提高旅游文化親和力的同時，豐富本地區(qū)文化旅游產(chǎn)品，提升其文化品位。

一、少數(shù)民族傳統(tǒng)婚俗的內(nèi)涵及功能

少數(shù)民族婚姻習俗不僅僅是一種傳統(tǒng)習俗，更是民族及地區(qū)特有的文化現(xiàn)象，蘊涵著豐富的文化內(nèi)涵。對少數(shù)民族婚姻習俗進行深入的挖掘和研究，不僅可以發(fā)掘出該民族文化根源，還可以梳理出它歷史文化的發(fā)展進程。在科爾沁草原漫長的歷史過程中形成的科爾沁婚禮過程中，不僅可以看到草原上戰(zhàn)爭的印記，還處處留有草原漫長的游牧歷史?；槎Y中使用的馬、蒙古包、勒勒車、服飾、奶食品和肉食品以及婚禮上吟誦的祝贊詞和演唱的敘事民歌，無不表現(xiàn)出了科爾沁草原獨特游牧文化。在進行婚姻儀式的過程中，祭天、拜火等特殊的方式，直接借鑒于科爾沁草原及日常生活中的行為，婚姻使這些行為附上了神圣二字，從而產(chǎn)生了更深刻的文化內(nèi)涵。

少數(shù)民族婚姻習俗作為民族文化重要的內(nèi)容，是在地區(qū)民俗旅游開發(fā)不可多得的文化資源。在旅游利用開發(fā)中的主要功能有以下兩點：

一是經(jīng)濟功能。少數(shù)民族婚戀習俗因它的不可復(fù)制性，是民俗旅游開發(fā)特色和重點項目。很多旅游者到一個民族地區(qū)，有的專門是為觀看該民族婚俗表演的，而有的更是為了親身體驗。游客的到來，給當?shù)鼐用駧斫?jīng)濟收入的同時，也提高當?shù)刎斦杖搿?/p>

二是繼承和發(fā)揚功能。少數(shù)民族婚俗體現(xiàn)著少數(shù)民族人民傳統(tǒng)的生活，但受到現(xiàn)代文化的沖擊，正逐漸被取代、消失。本地居民通過旅游開發(fā)中的參與，使傳統(tǒng)文化得到繼承。游客通過婚俗表演及直接的參與，能更深入地了解該民族的文化精髓，使其得到更大傳播和發(fā)揚。

二、少數(shù)民族婚俗旅游開發(fā)中存在的問題

（一）舞臺化傾向嚴重

婚俗文化旅游開發(fā)晚，又在明顯的利益驅(qū)使下，多數(shù)回報甚少，甚至影響了地區(qū)文化的旅游形象。如在西南彝族區(qū)，模擬“搶婚”遺俗的儀式，搬上舞臺，編排了舞蹈《搶新娘》，在登上舞臺初期曾有過很好的經(jīng)濟效益。但舞臺化的婚俗表演節(jié)目畢竟同現(xiàn)實民俗之間的距離太大。而且，這種表演一日數(shù)場，日復(fù)一日，沒有固定的演員，很多不是本地少數(shù)民族，他們只為報酬而敷衍了事，臺下的旅游者對演員毫無感染力的表演，產(chǎn)生“審美厭倦”，更談不上滿足游客求異、求知的欲望。

（二）游客參與性比較差

一般來說，對婚俗旅游的開發(fā)利用中，有兩種普遍的形式：一種是博物館，以圖片及文字為主，通過講解讓游客了解，沒有參與性可言；另一種是婚俗表演，這是最普遍也較為泛濫的利用模式。這類模式開發(fā)中，有的地區(qū)也融入了游客參與的環(huán)節(jié)，但僅僅是邀請少數(shù)游客上臺扮演新郎或者新娘，大部分游客還是作為觀眾來欣賞演出，無其他的參與內(nèi)容。在旅游區(qū)編排的婚俗表演中，一般新娘由當?shù)鼐用駬?，邀請旅游者扮演新郎來參與表演。還有一種較為完整的婚俗表演，也會邀請一名男性旅游者扮演新郎。這類表演中，除了少數(shù)男性旅游者可以直接參與婚俗體驗外，其他游客尤其女性旅游者只能作為旁觀者或者觀賞者，根本沒有參與的機會。

（三）商業(yè)氣息濃厚

婚禮作為人重要的人生禮儀，不僅有嚴格的程序，而且有其自身的嚴肅性。過程中還有很多要注意的細節(jié)，從保持其原生性及保護民族文化的角度來看，婚禮中很多程序和禮節(jié)是不能隨意更改的。但婚俗的旅游開發(fā)利用中，景區(qū)在經(jīng)濟利益的驅(qū)使下，設(shè)計旅游項目，有的甚至胡亂編造，任意杜撰一些婚俗內(nèi)容。不分場合與內(nèi)容，片面投游客所好，只選擇婚禮中表演性以及娛樂性強的部分展示給游客。只為利益，使得婚俗表演及其他衍生產(chǎn)品中，滲透著濃重的商業(yè)氣息，導(dǎo)致婚俗文化向表演化、低俗化方向發(fā)展。此類表演可能只滿足了游客一時的新鮮感，但對于這種沒有內(nèi)涵、沒有真實情感的表演難以產(chǎn)生興趣，形成不了長期的旅游吸引力。

三、少數(shù)民族傳統(tǒng)婚俗旅游產(chǎn)品的系統(tǒng)開發(fā)策略

（一）婚俗文化的靜態(tài)開發(fā)

旅游必須通過能看得見、摸得著的物質(zhì)載體，或?qū)嵕埃蛭锲?、或建筑等來展示，給游客具體的感受。通過建立民族婚俗博物館和婚俗文化展覽館等形式“原貌復(fù)現(xiàn)”婚俗文化旅游產(chǎn)品，展示其發(fā)展歷程，開發(fā)一個民族婚俗歷史尋訪游，提供高水準的導(dǎo)游服務(wù)、專家講解和紀念品?？茽柷呋樗茁糜伍_發(fā)中，應(yīng)建立科爾沁婚俗博物館，完整的講述科爾沁婚俗形成發(fā)展歷程，充實孝莊產(chǎn)業(yè)園的內(nèi)容，可開發(fā)滿蒙聯(lián)姻尋跡游等旅游產(chǎn)品，舉辦各類婚俗節(jié)慶活動。利用現(xiàn)代旅游會展這一平臺，展示科爾沁婚俗嫁妝、首飾等非物質(zhì)文化遺產(chǎn)保護成果，提高科爾沁物質(zhì)型旅游產(chǎn)品附加值。

（二）婚俗文化遺產(chǎn)動態(tài)開發(fā)

民俗旅游資源與其它文化旅游資源相比，其最大優(yōu)勢在它能使旅游者參與到其中，給游客不一樣的文化體驗。這不僅能開拓游客的視野，也會更加深刻的理解生活的價值。因此，在婚俗旅游資源的開發(fā)中，應(yīng)更加深入挖掘婚俗歷史文化內(nèi)涵，為旅游者制造廣泛參與婚禮過程的機會，讓旅客親身參與到婚禮的過程?？茽柷呋槎Y中提高游客的參與性，可以從以下兩方面入手：

一是組織游客參與真正的科爾沁傳統(tǒng)婚禮，就是邀請游客主動深入草原牧民家里，以賓客的身份參加婚禮，不改變婚禮原有的形式和過程，自然而然地融入迎親、喝喜酒、拜火、唱歌跳舞等活動中。對游客來講，這將是一種全新的體驗，使他們身臨其境，從游客變成“親友”，融入到真實的草原婚俗氛圍中，體驗做一回“科爾沁蒙古族”的感覺。

二是吸引年輕人到科爾沁相識、相愛，舉辦獨特的婚禮。對于任何一個人來講，愛情是一種美好的情感，希望有一生難忘的相遇。針對年輕人這樣的心理，可以以“敖包相會”為主題，舉辦大型相親會；針對廣闊的婚禮市場，可以嘗試將霍林郭勒市“草原婚禮節(jié)”中注入更多的科爾沁地域特色，轉(zhuǎn)變?yōu)楠毦咛厣恼嬲摹翱茽柷呋槎Y”，吸引年輕人來科爾沁舉辦特色婚禮或者度蜜月。

（三）婚俗文化的衍生商品開發(fā)

旅游紀念品開發(fā)是傳統(tǒng)旅游產(chǎn)業(yè)衍生的一種開發(fā)模式。各式各樣的婚俗商品，具有很強的地方性、傳統(tǒng)性、觀賞性以及很高的紀念價值。少數(shù)民族婚俗內(nèi)容豐富，涵蓋了本民族居住、服飾、飲食、宗教、歌舞、禮儀等方面，這也是對游客的吸引力所在。如科爾沁婚俗中使用的很多實物可以開發(fā)成為旅游紀念品，新娘縫制的煙袋、新娘佩戴的頭飾、新郎穿的長筒靴、佩戴的弓箭等，都蘊涵著豐富的民族和地域文化內(nèi)涵，具備紀念意義的同時也有很高的收藏價值，必將受到游客的歡迎。目前少數(shù)民族地區(qū)旅游紀念品市場上品種單一、沒有特色、品位不高。針對這種情況，當?shù)卣蛘咂髽I(yè)可以依托本地區(qū)或本民族婚俗文化特色，挖掘其內(nèi)涵，設(shè)計、制作高端旅游紀念品來提升旅游紀念品的品位。

（四）婚俗文化資源的酒樓開發(fā)

旅游業(yè)中，餐飲業(yè)是重要的開發(fā)內(nèi)容，突顯民族特色和地方特色才會為游客留下深刻的印象?；樗茁糜伍_發(fā)中，可通過設(shè)立以婚俗文化為主題的酒樓，將民族文化概念進行全新的策劃和創(chuàng)新?；樗孜幕途茦堑脑O(shè)計上，科爾沁婚俗酒店可以建成蒙古包式，把婚俗文化滲透到整體裝飾、局部布景、器物點綴、服務(wù)、甚至名字雅號，達到“博物館和酒樓一體化”。游客得到婚禮上游客的禮節(jié)，“情”、“景”的穿插，讓游客體會身臨其境的現(xiàn)場感，在休閑的過程中享受消費的愉快。例如可以設(shè)立一個以詮釋滿蒙聯(lián)姻作為主線的酒樓，在設(shè)置上復(fù)原清初科爾沁草原片斷和婚嫁盛況的博物館，用草原生活具代表性的多個場景講述孝莊及其嫁到清朝皇宮的科爾沁女子的故事，再現(xiàn)歷史上科爾沁草原的生活方式，將人們帶進自然、帶進歷史、帶進傳統(tǒng)。

四、少數(shù)民族婚俗在旅游開發(fā)中的合理開發(fā)建議

發(fā)展民族地區(qū)旅游業(yè)時， 要注重抓好旅游文化的以下幾個方面：

一要強調(diào)與其他旅游資源的整合。各種旅游資源之間是相互依托和共生的，婚俗旅游也是一個開放的概念，純粹的“婚俗旅游”應(yīng)該是不存在的。在開發(fā)婚俗旅游過程中，應(yīng)將婚俗文化融合到本地區(qū)自然資源和其他文化資源，進行綜合開發(fā)，豐富資源文化內(nèi)涵，提高旅游吸引力，發(fā)揮地區(qū)自然資源和文化資源的整體綜合效應(yīng)。

二要體現(xiàn)文化的時代內(nèi)涵，重視文化的市場形式。通過婚禮過程和細節(jié)來體現(xiàn)其文化性。

三要反對淺層利用和開發(fā)。婚俗文化的創(chuàng)新和開發(fā)必須以科學的研究為基礎(chǔ)，尊重文化的原生性。

四要注重文化的整體重塑。少數(shù)民族傳統(tǒng)婚俗有其優(yōu)秀的內(nèi)容，，也有糟粕之處， 開發(fā)時要客觀再現(xiàn)， 保持文化的整體性， 但同時要進行現(xiàn)代詮釋和整體塑造，既注重原生態(tài)， 又易于被現(xiàn)代人所接受。

五要吸納當?shù)厣贁?shù)民族居民參與， 保證文化的持續(xù)性。就地吸收和培養(yǎng)部分本土人員參與婚俗表演，，創(chuàng)造出原汁原味的文化氛圍， 不僅展現(xiàn)本民族婚俗文化的深刻內(nèi)涵和鮮活的形象， 從而保持其文化持久的生命力，實現(xiàn)旅游產(chǎn)業(yè)的可持續(xù)發(fā)展。

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