導(dǎo)語：如何才能寫好一篇法學(xué)教育，這就需要搜集整理更多的資料和文獻(xiàn)，歡迎閱讀由公務(wù)員之家整理的十篇范文，供你借鑒。

篇1

英文名稱：Legal Education Research

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創(chuàng)刊時(shí)間：2009

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《法學(xué)教育研究》是由西北政法大學(xué)主辦法律出版社出版的以法學(xué)教育研究為主的學(xué)術(shù)刊物，每年出版兩卷。

篇2

一、“開放教育”教學(xué)模式下進(jìn)行教學(xué)方法改革的必要性和可能性

開放教育人才培養(yǎng)模式要求教師“運(yùn)用廣播、電視、文字教材、音像教材和計(jì)算機(jī)課件及網(wǎng)絡(luò)等多種媒體進(jìn)行現(xiàn)代遠(yuǎn)距離開放教育”。為適應(yīng)開放教育的需要，電大教師首先要轉(zhuǎn)變教育思想，要掌握先進(jìn)的教學(xué)手段，同時(shí)還要積極探索新的教學(xué)方法，使教學(xué)方法向適應(yīng)開放教育人才培養(yǎng)模式的方向轉(zhuǎn)變。

首先，開放教育沖破了傳統(tǒng)教學(xué)在時(shí)間和空間上的限制，網(wǎng)絡(luò)教學(xué)打開了教師、學(xué)生、教材、教室、黑板之間的不可分割性，教學(xué)以實(shí)時(shí)和非實(shí)時(shí)的不同方式同步進(jìn)行。這使以廣播電視教學(xué)為主體、集中面授輔導(dǎo)和個(gè)人自學(xué)為主要形式的傳統(tǒng)電大教學(xué)模式要逐漸轉(zhuǎn)化為以多媒體技術(shù)和計(jì)算機(jī)網(wǎng)絡(luò)教學(xué)為主體、自主的個(gè)別化學(xué)習(xí)與交互式的集體協(xié)同學(xué)習(xí)相結(jié)合的教學(xué)模式。在這種教學(xué)模式下，“以教師為中心、以教材為中心、以課堂面授輔導(dǎo)為中心”必須向“以學(xué)生為中心、以多媒體網(wǎng)絡(luò)教學(xué)為中心、以自主的個(gè)別化學(xué)習(xí)為中心”進(jìn)行轉(zhuǎn)變。隨著這種轉(zhuǎn)變教學(xué)出現(xiàn)了許多變化：1多媒體遠(yuǎn)程網(wǎng)絡(luò)教學(xué)的廣泛運(yùn)用，網(wǎng)絡(luò)教學(xué)平臺(tái)上教學(xué)資源的大量建設(shè)，學(xué)生可以隨時(shí)隨地自主上網(wǎng)學(xué)習(xí)；2電大教師所熟悉的面授輔導(dǎo)課的比例大幅度削減，教師再按照傳統(tǒng)的教學(xué)方法，在面授輔導(dǎo)課堂上就課程內(nèi)容進(jìn)行系統(tǒng)的講授已不可能；3教師的面授輔導(dǎo)課不再是系統(tǒng)講授，而是重點(diǎn)難點(diǎn)的提示，組織學(xué)生進(jìn)行教學(xué)討論，對(duì)討論結(jié)果進(jìn)行總結(jié)及對(duì)易錯(cuò)處知識(shí)點(diǎn)講解，以幫助學(xué)生理解和吸收教材的內(nèi)容等等。教學(xué)模式的轉(zhuǎn)變及帶來的諸多變化，對(duì)電大教師傳統(tǒng)的教學(xué)方法形成強(qiáng)烈的沖擊，迫使我們對(duì)此進(jìn)行研究和探索。

其次，中央電大“人才培養(yǎng)模式改革和開放教育試點(diǎn)”項(xiàng)目的目的是“旨在通過課題的研究和試點(diǎn)工作，探索并構(gòu)建廣播電視大學(xué)在現(xiàn)代遠(yuǎn)程開放教育條件下專科教育和本科教育人才培養(yǎng)模式的基本框架以及相應(yīng)的教學(xué)模式、管理模式和運(yùn)行機(jī)制，為我國(guó)經(jīng)濟(jì)建設(shè)和社會(huì)發(fā)展培養(yǎng)大批高質(zhì)量的、適應(yīng)地方和基層需要的應(yīng)用性高等專門人才?！备鶕?jù)這一目標(biāo)，電大教學(xué)在培養(yǎng)學(xué)生的知識(shí)、能力結(jié)構(gòu)和培養(yǎng)規(guī)格上，應(yīng)更為強(qiáng)調(diào)知識(shí)、能力、素質(zhì)的協(xié)調(diào)發(fā)展，重視實(shí)踐性教學(xué)環(huán)節(jié)，注重理論與實(shí)踐的結(jié)合，以增強(qiáng)學(xué)生的綜合素質(zhì)和能力。電大開放教育法學(xué)專業(yè)主要是培養(yǎng)法官、檢察官、律師以及其他從事法律工作的應(yīng)用性高等專門人才。從這一目標(biāo)出發(fā)，就要求學(xué)生在畢業(yè)后要具有較強(qiáng)的實(shí)際工作能力，能滿足處理復(fù)雜的法律事務(wù)的需要。實(shí)踐證明，在現(xiàn)代社會(huì)，僅僅掌握一定的法律知識(shí)是遠(yuǎn)遠(yuǎn)不夠的，法律工作者還應(yīng)當(dāng)善于運(yùn)用法律和法律知識(shí)來分析和處理各種法律事務(wù)，為此就必須精通（至少是某一領(lǐng)域內(nèi)）法律規(guī)定和法律解釋，諳熟訴訟程序和訴訟技巧等等。而在傳統(tǒng)電大教學(xué)中，教師大多采用系統(tǒng)講授的方法，注重課程內(nèi)容的全面性、系統(tǒng)性、邏輯性，缺乏對(duì)學(xué)生的法律技巧、實(shí)際操作能力、綜合分析能力、思維的機(jī)敏以及雄辯的口才等方面的訓(xùn)練；同時(shí)強(qiáng)調(diào)以教師為中心，教學(xué)中缺乏啟發(fā)性、互動(dòng)性和實(shí)踐性。從這種教學(xué)模式中畢業(yè)的學(xué)生，雖然掌握了一定的法學(xué)理論和法學(xué)知識(shí)，但由于缺乏實(shí)際操作能力和實(shí)踐經(jīng)驗(yàn)，在相當(dāng)一段時(shí)間內(nèi)是無法適應(yīng)社會(huì)需要的?！叭瞬排囵B(yǎng)模式改革和開放教育試點(diǎn)”正是針對(duì)電大教學(xué)中的這種現(xiàn)狀，提出“為我國(guó)經(jīng)濟(jì)建設(shè)和社會(huì)發(fā)展培養(yǎng)大批高質(zhì)量的、適應(yīng)地方和基層需要的應(yīng)用性高等專門人才”的目標(biāo)，對(duì)此必須改變教學(xué)方法，加強(qiáng)對(duì)學(xué)生素質(zhì)或技能的培養(yǎng)，這應(yīng)是電大開放教育的重要職責(zé)。

最后，開放教育法學(xué)專業(yè)是一門實(shí)踐性應(yīng)用性很強(qiáng)的學(xué)科，它需要理論聯(lián)系實(shí)際的教學(xué)方法，單純的系統(tǒng)講授效果往往不好。學(xué)習(xí)法學(xué)的目的，就是為了在現(xiàn)實(shí)生活中運(yùn)用法律去解決各種各樣的法律問題。然而法律是抽象的、一般的，現(xiàn)實(shí)則是具體的、復(fù)雜的存在各種各樣的變異。要將抽象的、一般的法律規(guī)則學(xué)通、學(xué)懂、學(xué)好、會(huì)用，就必須聯(lián)系實(shí)際，結(jié)合具體事例進(jìn)行案例教學(xué)。例如，在證據(jù)學(xué)教學(xué)中，相當(dāng)部分教學(xué)內(nèi)容與具體訴訟程序有關(guān)，這些內(nèi)容程式化特征明顯，單靠教師進(jìn)行系統(tǒng)講授，既枯燥又缺乏直觀感覺，學(xué)生往往不感興趣并難以掌握，而結(jié)合實(shí)例進(jìn)行案例教學(xué)在傳統(tǒng)教學(xué)模式下又有許多困難。而開放教育的出現(xiàn)為解決這一難題提供了條件。多媒體遠(yuǎn)距離教學(xué)手段的大量采用使教師可以在網(wǎng)絡(luò)教學(xué)平臺(tái)上建立案例庫在課堂上使用網(wǎng)絡(luò)、電子課件，結(jié)合案例、結(jié)合法院開庭現(xiàn)場(chǎng)的錄像來進(jìn)行講授，介紹訴訟當(dāng)事人在訴訟中如何運(yùn)用證據(jù)來證明有關(guān)的案件事實(shí)，司法機(jī)關(guān)如何審查判斷和認(rèn)定證據(jù)，從而使抽象的、一般的法律規(guī)則變?yōu)橹庇^的、形象的具體案例，可以大大提高學(xué)生學(xué)習(xí)的積極性，減少其學(xué)習(xí)的難度，增強(qiáng)實(shí)踐經(jīng)驗(yàn)，教學(xué)效果就會(huì)大為改觀。

教學(xué)方法從屬于教學(xué)模式。適應(yīng)開放教育人才培養(yǎng)模式的需要，探索新的教學(xué)方法時(shí)，案例教學(xué)以其特有的優(yōu)勢(shì)而在諸多教學(xué)方法中受到重視。案例教學(xué)起源于美國(guó)哈佛大學(xué)法學(xué)院，盛名于哈佛大學(xué)商學(xué)院，現(xiàn)已成為美國(guó)大學(xué)所有專業(yè)和職業(yè)教育的主要教學(xué)方法，并為世界各國(guó)教育界所仿效。案例教學(xué)的基本特點(diǎn)是：它以精心選擇、合理編組、相互聯(lián)系的若干個(gè)（組）案例為基本教學(xué)內(nèi)容教師根據(jù)教學(xué)的目的，選取有代表性的案例特別注意選取相互沖突的案例，交給學(xué)生課前預(yù)習(xí)。上課時(shí)，教師不進(jìn)行系統(tǒng)的課堂講授，而是對(duì)所選案例提出問題和學(xué)生共同討論。教師要求學(xué)生在課堂上運(yùn)用原始資料，陳述、分析、論證，并提出自己對(duì)案件的處理方案。案例教學(xué)法與傳統(tǒng)系統(tǒng)講授法相比較，教學(xué)主體是不一樣的，傳統(tǒng)講授法是以教師為主體，而案例教學(xué)法卻是以學(xué)生為主體。在案例教學(xué)中，案例的閱讀、理解、思考、分析、討論、總結(jié)、歸納等環(huán)節(jié)，都是由學(xué)生自己來完成。從完成案例教學(xué)任務(wù)的角度看，學(xué)生成為學(xué)習(xí)的主體后，能積極主動(dòng)地投入教學(xué)過程，能對(duì)教學(xué)內(nèi)容有深刻的領(lǐng)會(huì)，并獲得相應(yīng)的知識(shí)和能力，在分析案件、進(jìn)行辯論、起草有關(guān)文書等技能方面的訓(xùn)練得到強(qiáng)化，在畢業(yè)后很快地適應(yīng)實(shí)際操作。案例教學(xué)法以學(xué)生為中心，重視對(duì)學(xué)生實(shí)踐能力的培養(yǎng)，適應(yīng)并可以充分發(fā)揮多媒體遠(yuǎn)距離教學(xué)的特點(diǎn)，因此成為我在進(jìn)行開放教育法學(xué)專業(yè)教學(xué)的首選，并在《證據(jù)學(xué)》課程教學(xué)中予以采用。

二、“開放教育”教學(xué)模式下進(jìn)行案例教學(xué)的教學(xué)措施和教學(xué)支持服務(wù)系統(tǒng)

案例教學(xué)是一個(gè)系統(tǒng)化的教學(xué)過程，應(yīng)該有一系列教學(xué)措施和教學(xué)支持服務(wù)系統(tǒng)與之相配合。其中比較重要的教學(xué)環(huán)節(jié)有：編輯專門的案例教材，建立網(wǎng)上教學(xué)平臺(tái)的案例庫；制作電子課件，選用電視、錄音、錄像、電腦網(wǎng)絡(luò)等多種教學(xué)媒體進(jìn)行案例教學(xué)；增加案例分析在形成性考核中和期末考試中所占比例；相應(yīng)的交互式學(xué)習(xí)支持服務(wù)系統(tǒng)（如E-mail電子信箱、BBS網(wǎng)上討論和答疑、雙向視頻討論、留言板、電話答疑等等）。我在《證據(jù)學(xué)》教學(xué)中采用這些教學(xué)環(huán)節(jié)并進(jìn)行了一些實(shí)踐。

1.編輯案例教學(xué)教材，在網(wǎng)上建立教學(xué)案例庫

目前，北京電大尚不具備編輯、出版用于案例教學(xué)的教材的條件，但是多媒體網(wǎng)絡(luò)教學(xué)的出現(xiàn)，給我們提供了這一條件。我在北京電大的教學(xué)平臺(tái)上把《證據(jù)學(xué)》課程中需要學(xué)習(xí)和研討的系列案例（部分）向廣大學(xué)員，供下載學(xué)習(xí)。為了幫助學(xué)員學(xué)習(xí)，除了案件事實(shí)材料、思考討論的問題外，還在網(wǎng)上給學(xué)員提供了案例涉及的相關(guān)法律法規(guī)、司法解釋、參考資料，以及難點(diǎn)提示等。學(xué)生進(jìn)入北京電大的網(wǎng)站后，可以按照教學(xué)大綱和教學(xué)進(jìn)度，對(duì)各章節(jié)的相關(guān)案例進(jìn)行閱讀、理解、思考、分析、論證，結(jié)合案例內(nèi)容和教師所提問題學(xué)習(xí)教材相應(yīng)的內(nèi)容，學(xué)習(xí)相關(guān)的法律法規(guī)，以加深對(duì)教材內(nèi)容的理解。在上輔導(dǎo)課時(shí)，教師可以結(jié)合教材對(duì)有關(guān)案例組織學(xué)生進(jìn)行課堂討論。

2.課堂上使用多媒體網(wǎng)絡(luò)和電子課件進(jìn)行教學(xué)

過去，在教學(xué)中講解案例是比較困難的。通常情況下，一個(gè)案例的文字都比較多，在黑板上抄寫要花費(fèi)大量的時(shí)間。而簡(jiǎn)單地讀一遍，學(xué)生又往往難以理解和解答?，F(xiàn)在電腦教學(xué)的大量運(yùn)用，為課堂進(jìn)行案例教學(xué)創(chuàng)造了條件。為此，我制作了《證據(jù)學(xué)》案例教學(xué)的系列電子教學(xué)課件。課件按章設(shè)立，每一章根據(jù)教學(xué)大綱的要求，按照教材的內(nèi)容，搜集、選擇相應(yīng)的案例材料進(jìn)行整理、改寫、編輯，并提出討論的問題。上課的時(shí)候，在講解完教材相關(guān)內(nèi)容以后，可以在電腦上演示制作的案例電子課件或者上網(wǎng)選擇網(wǎng)上相關(guān)的案例，組織學(xué)生們進(jìn)行課堂討論。討論的形式可以是集體討論、分組討論，也可以是控辯雙方的對(duì)抗式討論。當(dāng)然也可以將案例分析作為課后作業(yè)，留待下一次上課時(shí)再討論。

3.網(wǎng)上BBS討論

利用BBS網(wǎng)上討論，教師可以進(jìn)行實(shí)時(shí)答疑。2001年秋我共組織、參加了三次BBS網(wǎng)上討論，其中最后一次較為成功。在討論中，學(xué)生除了就期末復(fù)習(xí)的重點(diǎn)和難點(diǎn)進(jìn)行詢問外，還就網(wǎng)絡(luò)平臺(tái)上的案例提出了問題，許多同學(xué)對(duì)案例提出了自己的看法和處理意見。我對(duì)學(xué)生的看法給予了解答和分析，學(xué)生感到較為滿意。

4.通過電子郵件實(shí)現(xiàn)交互教學(xué)

開放教育開辦以后，電大教師都有了自己的電子信箱，而隨著上網(wǎng)人數(shù)的增加，越來越多的學(xué)生也建立了自己的電子信箱，這樣通過電子郵件，學(xué)生可隨時(shí)將案例分析時(shí)遇到的疑難問題發(fā)送到教師的電子信箱中，教師收到郵件后即可針對(duì)學(xué)生的疑難問題進(jìn)行解答并發(fā)回學(xué)生信箱。2001年秋，我收到了學(xué)生的十余封電子郵件，多數(shù)郵件是就網(wǎng)絡(luò)平臺(tái)上公布的案例提問題，要求解答；其余郵件是索要相關(guān)的法律文件。我都給予了答復(fù)。

上述

一、

三、四三種現(xiàn)代遠(yuǎn)程教學(xué)方法的采用，打開了各個(gè)教學(xué)班的限制，極大擴(kuò)展了教學(xué)的空間，使電大的課程責(zé)任教師除了在任課的教學(xué)班以外，能夠在全市教學(xué)班的范圍內(nèi)進(jìn)行教學(xué)方法的試驗(yàn)和改革。

5.改閉卷考試為開卷考試，增加案例分析在平時(shí)形成性考核中和期末考試試卷中所占比例。

教學(xué)方式的改變必然要求考試方式的相應(yīng)改變，否則，教學(xué)方式的改變就是一種空想。目前電大法學(xué)專業(yè)期末考試以閉卷答題為主要方式，其中案例分析一般占10%至15%的分?jǐn)?shù)比例。學(xué)生為了考試，要背大量的概念、簡(jiǎn)答題和論述題，考試成了一種記憶的較量，而綜合分析能力考核則被放在次要的地位。但是，對(duì)于電大法學(xué)專業(yè)絕大多數(shù)學(xué)生而言，提高其法律實(shí)務(wù)的綜合分析能力是最為重要的問題。而案例分析主要是測(cè)驗(yàn)學(xué)生掌握法律知識(shí)，運(yùn)用法律知識(shí)分析問題、解決問題的能力，它所考查的不僅是教學(xué)中的點(diǎn)，而且包括教學(xué)中的面；它不僅關(guān)注學(xué)生了解了多少法律知識(shí)，更關(guān)注學(xué)生理論聯(lián)系實(shí)際和綜合分析問題的能力。此外，《證據(jù)學(xué)》這門課程與其他部門法學(xué)相比，有其獨(dú)特的研究對(duì)象和范圍，它是專門研究在刑事、民事、行政等三大訴訟中如何根據(jù)有關(guān)法律規(guī)范靈活運(yùn)用訴訟證據(jù)的學(xué)科，其實(shí)踐性、應(yīng)用性極強(qiáng)。為此，我將《證據(jù)學(xué)》這門課程定為開卷考試，增加試題中案例分析的比例。本門課程至今已經(jīng)進(jìn)行了七次考試，考試題由三部分組成，其中案例分析題40分，選擇題40分，問答題20分。選擇題中也有相當(dāng)比例的題屬于小的案例分析，從而使案例分析題在整個(gè)試題中的比例超過50%.在平時(shí)的形成性考核中，也采用了類似期末考試的方法，作業(yè)中安排一至兩個(gè)較大的案例分析。這種考試方式的采用，配合了平時(shí)的案例教學(xué)，督促學(xué)生在學(xué)習(xí)時(shí)主動(dòng)理論聯(lián)系實(shí)際、注重學(xué)習(xí)的系統(tǒng)性；同時(shí)改變那種死記硬背的應(yīng)試方法，提高了學(xué)生綜合分析的能力。

三、“開放教育”教學(xué)模式下進(jìn)行案例教學(xué)對(duì)學(xué)生和教師提出了新的要求

案例教學(xué)法的采用使學(xué)生由被動(dòng)地位轉(zhuǎn)為主動(dòng)地位，由單純接受知識(shí)轉(zhuǎn)為有創(chuàng)造性地運(yùn)用知識(shí)，從以應(yīng)試為目標(biāo)而形成的背書、背筆記的機(jī)械式學(xué)習(xí)方式的桎梏中解放出來，轉(zhuǎn)變?yōu)橐赃\(yùn)用法學(xué)理論、法律知識(shí)分析和處理案件為目標(biāo)的能力培養(yǎng)和鍛練，學(xué)生的創(chuàng)新意識(shí)、創(chuàng)新能力、實(shí)踐能力均可得到較快提高。但案例教學(xué)在轉(zhuǎn)變學(xué)生角色的同時(shí)，也對(duì)學(xué)生的學(xué)習(xí)提出了更高的要求。案例教學(xué)減少了常規(guī)面授課系統(tǒng)講授的時(shí)間，增加了學(xué)生在課堂上研究、討論的時(shí)間，這就要求學(xué)生必須加強(qiáng)自學(xué)，對(duì)教師沒有講授的教材內(nèi)容自行閱讀、分析和理解。此外，學(xué)生在課后還要上網(wǎng)去查閱材料，下載并研究案例，進(jìn)行大量的預(yù)習(xí)和閱讀。而這些學(xué)習(xí)任務(wù)的完成完全依賴于學(xué)生的自覺性。據(jù)了解，極少學(xué)生能達(dá)到上述的要求，絕大多數(shù)的學(xué)生只在上課時(shí)跟隨教師的教學(xué)進(jìn)度，對(duì)有關(guān)的案例進(jìn)行討論，自學(xué)的積極性較差。此外，大多數(shù)學(xué)生還沒有上網(wǎng)學(xué)習(xí)的習(xí)慣，要求他們上網(wǎng)去獲取各種學(xué)習(xí)材料還較難完成。據(jù)北京電大崇文分?！断龑W(xué)生心理障礙和克服學(xué)習(xí)困難的研究》課題組對(duì)139人的調(diào)查：“在問及希望學(xué)校提供的學(xué)習(xí)模式時(shí)，有99人選擇固定組班教學(xué)，23人選擇自主安排學(xué)習(xí)方式。在問及所采用的學(xué)習(xí)方法時(shí)，有99人選擇面授教學(xué)，14人愿意自主學(xué)習(xí)?！北本╇姶蟆对趯W(xué)習(xí)支持服務(wù)系統(tǒng)中多媒體學(xué)習(xí)資料應(yīng)用的研究與實(shí)踐》課題組所做的《學(xué)生自主學(xué)習(xí)問卷調(diào)查》的統(tǒng)計(jì)顯示：“80.7%的學(xué)生認(rèn)為系統(tǒng)講解教材的面授教學(xué)是較好的助學(xué)方式；87.5%的學(xué)生選擇面授輔導(dǎo)。隨著發(fā)展學(xué)生擁有計(jì)算機(jī)的數(shù)量預(yù)計(jì)可達(dá)60%，但也有38.6%的學(xué)生表示暫時(shí)不購買計(jì)算機(jī)；專為參加試點(diǎn)學(xué)習(xí)在入學(xué)后購買計(jì)算機(jī)的學(xué)生僅占4.9%.”這都表明，學(xué)生尚未從傳統(tǒng)教育的模式下轉(zhuǎn)變過來，還不適應(yīng)開放教育的教學(xué)模式。而上述問題的存在，極大地影響了學(xué)生們參加案例討論的積極性和主動(dòng)性，使得在課堂上討論的案例較少，案例教學(xué)的效果受到一定的影響。而據(jù)有關(guān)材料介紹，美國(guó)哈佛大學(xué)高級(jí)管理班（教學(xué)對(duì)象都是有兩年工作經(jīng)驗(yàn)的經(jīng)理）所有課程基本上都采用“案例教學(xué)”法，在13周的教學(xué)時(shí)間內(nèi)，要學(xué)習(xí)研究180個(gè)案例，大約平均每天要研究學(xué)習(xí)2個(gè)-3個(gè)案例。在學(xué)習(xí)案例的同時(shí)，還要指定一批參考書或參考材料要求學(xué)生閱讀，以幫助學(xué)生吃透案例和更好地分析案例。

篇3

關(guān)鍵詞：法律診所教育；教育改革；實(shí)踐性法律教學(xué)；法律職業(yè)素養(yǎng)

一、法律診所教育的沿革

法律診所教育，也稱臨床法學(xué)教育，或診所式法律教育制度，是美國(guó)法學(xué)院效仿醫(yī)學(xué)院臨床實(shí)習(xí)制度而產(chǎn)生的一種實(shí)踐教育方式 ①。在法學(xué)院建立法律診所，由教師指導(dǎo)學(xué)生在法律診所中為當(dāng)事人提供法律咨詢，診斷案件所涉及的法律問題，提出解決問題的法律對(duì)策，為當(dāng)事人提供法律服務(wù)，在司法實(shí)踐中學(xué)習(xí)和掌握法律實(shí)務(wù)技能。

法律診所教育是20世紀(jì)60年代在美國(guó)法學(xué)院興起的一種新型的教學(xué)方法②，起源于美國(guó)耶魯大學(xué)、哈佛大學(xué)等著名法學(xué)院。經(jīng)過40 多年的發(fā)展，美國(guó)近130 個(gè)法學(xué)院中的絕大部分都設(shè)立了法律診所教育課程。自2000年清華大學(xué)法學(xué)院、北京大學(xué)法學(xué)院、中國(guó)人民大學(xué)法學(xué)院、中南財(cái)經(jīng)政法大學(xué)法學(xué)院、等七所法學(xué)院校率先開設(shè)了法律診所教育課程以來，法律診所教育已經(jīng)引起了中國(guó)法學(xué)教育界的廣泛關(guān)注。

二、開展法律診所的現(xiàn)實(shí)價(jià)值

法律診所的魅力就在于其不同于傳統(tǒng)法學(xué)教育的獨(dú)特作用和意義。

其一，通過診所活動(dòng)為社會(huì)提供法律援助，使教學(xué)與社會(huì)實(shí)際緊密聯(lián)系。參與者接觸來自不同背景、不同年齡的受援者和他們的法律問題，親身感受自己的專業(yè)給受援人群帶去的幫助，近距離的感悟能提高參與者的社會(huì)責(zé)任感，使之加深自己未來將在社會(huì)之中扮演角色的重要性的理解。

其二，法律診所能夠較好地彌補(bǔ)傳統(tǒng)教育模式忽視職業(yè)道德操守及倫理意識(shí)培養(yǎng)的缺陷。參與者在法律診所的活動(dòng)中能夠體會(huì)法律職業(yè)的真正價(jià)值，從而更好的在之后的職業(yè)生涯中感悟職業(yè)道德的必要性。同時(shí)，通過價(jià)值培養(yǎng)教育，幫助他們更好地開展職業(yè)規(guī)劃。

其三，參與者接受多樣化的職業(yè)訓(xùn)練，為未來的職業(yè)生涯進(jìn)行了良好準(zhǔn)備。法律診所活動(dòng)為參與者提供了多樣化的職業(yè)準(zhǔn)備訓(xùn)練，例如參與者通過參與診所活動(dòng)能初步掌握了會(huì)見當(dāng)事人之時(shí)的言談溝通技巧、法律綜合問題的解決能力等。

當(dāng)前我國(guó)法學(xué)畢業(yè)生就業(yè)形勢(shì)嚴(yán)峻。麥可思研究院（My-COSInstitute）獨(dú)家撰寫的《2010 年中國(guó)大學(xué)生就業(yè)報(bào)告》調(diào)查的數(shù)據(jù)顯示，2009 屆本科畢業(yè)生半年后就業(yè)率最低的專業(yè)大類是法學(xué)（82.3%）；高職高專就業(yè)率最低的是法律大類（73.2%）③。傳統(tǒng)法律教育培養(yǎng)模式與社會(huì)需求之間的脫節(jié)、畢業(yè)生知識(shí)構(gòu)成和司法實(shí)踐需求之間的脫節(jié)以及學(xué)生職業(yè)素養(yǎng)和現(xiàn)實(shí)工作需求之間的脫節(jié)深受詬病，而法律診所教學(xué)不同于傳統(tǒng)法學(xué)教育的獨(dú)特作用和價(jià)值，卻打開了一扇全新的窗戶。

三、云南工商學(xué)院開展法律診所教學(xué)的嘗試

2012年以來筆者開始在云南工商學(xué)院法律專業(yè)試點(diǎn)法律診所教學(xué)的引入，以期強(qiáng)化學(xué)生司法職業(yè)素養(yǎng)的培養(yǎng)，改善畢業(yè)生就業(yè)情況。法律診所教學(xué)課程設(shè)置的成功經(jīng)驗(yàn)，設(shè)立模式主要有以下幾種：1.嵌入式。法律診所附設(shè)于法律院系內(nèi)，學(xué)生在本法律院系的指導(dǎo)教師的具體引導(dǎo)下，為有關(guān)的當(dāng)事人直接提供法律服務(wù)，直至完成一件案件的全部工作。2.外置式。將學(xué)生安排在法律院系之外的特定機(jī)構(gòu)中，在非教師身份的法律從業(yè)人員的指導(dǎo)下，直接從事法律服務(wù)工作直至完成具體案件的。3.模擬式。由教師帶領(lǐng)學(xué)生進(jìn)行法律實(shí)務(wù)技能模擬訓(xùn)練，學(xué)生在一個(gè)模擬的環(huán)境中學(xué)習(xí)法律職業(yè)技能和職業(yè)道德。④ 鑒于教學(xué)資源的實(shí)際情況，筆者選擇了外置式和模擬式結(jié)合的課程設(shè)置模式，將常用法規(guī)訓(xùn)練課程與學(xué)生假期實(shí)習(xí)結(jié)合起來開展法律診所教學(xué)。

具體來說，第一階段我們?cè)诔Ｓ梅ㄒ?guī)訓(xùn)練課程中大量引入案例教學(xué)、模擬法庭訓(xùn)練。學(xué)生與指導(dǎo)教師就案例中遇到的問題進(jìn)行一對(duì)一的談話討論，尋求解決問題的方法與途徑，以對(duì)談式教學(xué)⑤充分調(diào)動(dòng)學(xué)生積極參與性，并且通過對(duì)談拉近同學(xué)與指導(dǎo)老師間的距離使得同學(xué)更愿意與導(dǎo)師交流。在模擬法庭訓(xùn)練中采用模擬訓(xùn)練法⑥，運(yùn)用角色扮演、模擬案件等多種方式，對(duì)真實(shí)或模擬的案件進(jìn)行分析和討論。在教師給出的典型民事、刑事案例材料背景下，學(xué)生劃分為若干小組扮演不同的角色模擬收案、庭審、調(diào)解等一系列完整流程，然后由授課教師當(dāng)場(chǎng)進(jìn)行評(píng)價(jià)，通過模擬法庭教學(xué)，使學(xué)生獨(dú)立思考并提出解決方案，提高了學(xué)生的獨(dú)立思考問題，解決問題的能力。

第二階段，聯(lián)系實(shí)習(xí)單位為學(xué)生創(chuàng)造實(shí)際參與司法實(shí)踐的機(jī)會(huì)，利用假期時(shí)間分批選派學(xué)生到法院、檢察院和律師事務(wù)所實(shí)習(xí)，并安排專任指導(dǎo)教師進(jìn)行全程跟進(jìn)輔導(dǎo)。在接待當(dāng)事人過程學(xué)生的溝通、判斷和談判能力得到了鍛煉，在實(shí)際案件的跟進(jìn)過程中又進(jìn)一步的強(qiáng)化、鞏固了課堂上學(xué)到的司法職業(yè)技能并訓(xùn)練了邏輯思維和分析能力，不僅提高了學(xué)生的司法職業(yè)素養(yǎng)，也取得了較好的社會(huì)影響，深受市中級(jí)法院等單位的好評(píng)。

四、成果與展望

法律診所教學(xué)帶來的不僅僅是一種新的教學(xué)方式，更重要的是全新的教育理念，它向我們展示了法學(xué)教育的全新境界#，讓我們看到了法學(xué)教育的發(fā)展方向。一年多以來，我院開展法律診所教學(xué)取得了初步的成果。作為我院開展法律診所教學(xué)的第一批學(xué)生，2011級(jí)法律事務(wù)專業(yè)的同學(xué)將在明年6月畢業(yè)，目前部分學(xué)生尚未畢業(yè)就贏得了招聘單位的青睞，如來自貴州的一位同學(xué)已經(jīng)在宜賓的基層法院獲得了書記員的工作，而云南的兩位同學(xué)畢業(yè)后將進(jìn)入當(dāng)?shù)貦z察院，還有幾名同學(xué)將入職律所。

法律診所教學(xué)引入高職院校的可行性已經(jīng)得到了驗(yàn)證，其對(duì)學(xué)生職業(yè)素養(yǎng)的提升作用十分明顯。下一步我院將把工作重心將放到建立固定的法律援助平臺(tái)上來，繼續(xù)深入開展法律診所教學(xué)，在實(shí)踐中不斷地積累和探索，以期對(duì)高等院校法律教育有所裨益。

作者簡(jiǎn)介：①唐浪，云南工商學(xué)院

②潘尤迪，《美國(guó)法律診所的沿革、發(fā)展及現(xiàn)狀》，長(zhǎng)江師范學(xué)院學(xué)報(bào)，2012年第1期

篇4

一、攻擊防御方法與要件事實(shí)概述

所謂攻擊防御方法，即當(dāng)事人提出作為自己請(qǐng)求基礎(chǔ)的法律及事實(shí)上的主張、對(duì)他方當(dāng)事人的主張進(jìn)行否認(rèn)，提出證據(jù)申請(qǐng)及對(duì)其做出否認(rèn)、證據(jù)抗辯等一切訴訟資料［1］。一般而言，攻擊防御方法由原告在訴訟中實(shí)施的攻擊與被告所實(shí)施的防御交錯(cuò)構(gòu)成。其中，原告為支持自己本案申請(qǐng)的基礎(chǔ)提出的一切訴訟資料稱為攻擊方法。被告為了支持自己的反對(duì)請(qǐng)求基礎(chǔ)提出的一切訴訟資料稱為防御方法。將當(dāng)事人提出的事實(shí)主張放在訴訟標(biāo)的、原被告對(duì)立的立場(chǎng)以及證明責(zé)任分配的理論框架下，攻擊防御方法又有另外一番意義。具體而言，攻擊方法就是原告所提出使得作為訴訟標(biāo)的的“請(qǐng)求”具備充分理由的事實(shí)主張及證明;防御方法，就是被告所提出的否定訴訟請(qǐng)求的事實(shí)主張與證明。質(zhì)言之，攻擊或防御的方法即是權(quán)利或法律關(guān)系發(fā)生、變更、消滅的必要的事實(shí)主張與證明。在攻擊防御方法之中，類似所有權(quán)確認(rèn)訴訟中買賣、繼承及借款請(qǐng)求訴訟中的清償、時(shí)效消滅等可以與其他攻擊防御方法相分離，并獨(dú)立審理、判斷者可以稱為獨(dú)立的攻擊防御方法。必須注意的是，訴、訴的變更、反訴、中間確認(rèn)之訴、控訴、上告、抗告等本身即是本案請(qǐng)求，而非攻擊防御方法。依據(jù)權(quán)利保護(hù)①的民事訴訟目的論，法院如若試圖保護(hù)當(dāng)事人的權(quán)利、維持穩(wěn)定和諧的民事權(quán)利秩序和體系，必須判斷原告所提出的作為訴訟標(biāo)的的權(quán)利或法律關(guān)系是否存在。但問題是，權(quán)利或法律關(guān)系乃是作為一種觀念存在，而不能憑借感官直接加以認(rèn)識(shí)。不論一個(gè)國(guó)家是否擁有成文法傳統(tǒng)，但其法律秩序中都必定包含受其規(guī)制的對(duì)象在日常生活中必須遵守的行為規(guī)則。除此之外，上述規(guī)則亦同時(shí)兼為法院在國(guó)民發(fā)生爭(zhēng)議之時(shí)作出裁判的準(zhǔn)則和依據(jù)。而在擁有成文法的大陸法系國(guó)家，隨著民法典的制定，事實(shí)與法律相互分離。民法典所具備的裁判規(guī)范的屬性要求其自身必定具備一般性這一特質(zhì)。換言之，民法典所有規(guī)定不僅可以適用于特定的案件，而且可以適用于其地域和時(shí)間效力范圍內(nèi)所有的“類似案件”。一般而言，民法典以一般方式描述的案件事實(shí)(構(gòu)成要件)被賦予同樣以一般方式描繪的“法律效果”。賦予一詞意指當(dāng)構(gòu)成要件所描述的案件事實(shí)存在，法律效果即應(yīng)發(fā)生。易言之，即應(yīng)適用于該具體案件［2］。將規(guī)范構(gòu)成要件陳述的實(shí)際案件與法律適用范圍內(nèi)的法律效果結(jié)合，擁有法律要件以及法律效果的法條被稱為完全的法條②。換言之，因構(gòu)成要件實(shí)現(xiàn)，法律效果即“有其適用”，這正是作為規(guī)范性語言表達(dá)形式之一的完全法條所具有的特質(zhì)。結(jié)合構(gòu)成要件與法律效果并不是一種主張，而是一種適用命令。制定規(guī)范者并非在陳述事實(shí)上如何如何，而是在指出法律上應(yīng)當(dāng)如此，應(yīng)予適用。完全的法條在邏輯上意指若構(gòu)成要件在某具體案件事實(shí)中被實(shí)現(xiàn)，則即應(yīng)賦予該事實(shí)相應(yīng)的法律效果。法官判斷原告所主張的權(quán)利是否存在，正是通過綜合判斷權(quán)利是否發(fā)生、是否消滅、是否存在妨礙發(fā)生等諸多法律效果來完成的。而法官判斷是否存在權(quán)利發(fā)生、消滅、障害等法律效果又是通過判斷各法律效果所對(duì)應(yīng)的法律要件是否存在。如同權(quán)利一樣，實(shí)體法所規(guī)定的各個(gè)法律要件具有一般性和抽象性，因此也無法直接判斷，乃是通過判斷各個(gè)要件所對(duì)應(yīng)的具體生活事實(shí)來完成。而法律要件所對(duì)應(yīng)的具體事實(shí)即是要件事實(shí)［3］。

二、單一主張之攻擊防御體系

(一)第一次攻擊防御1．請(qǐng)求原因(Klagegrund)。只要被告不承認(rèn)原告提出的訴訟請(qǐng)求(請(qǐng)求的旨趣)，那么原告都必須主張能夠獲得欲求法律效果的實(shí)體法規(guī)范所對(duì)應(yīng)的要件事實(shí)。如果被告承認(rèn)該要件事實(shí)，原告則不用提供證據(jù)證明該要件事實(shí)。法官可以根據(jù)當(dāng)事人自認(rèn)的結(jié)果徑直認(rèn)定該事實(shí)，繼而承認(rèn)原告所主張的法律效果則順理成章。如果被告與原告就該要件事實(shí)發(fā)生爭(zhēng)議，亦即被告或否認(rèn)或表示不知道，則原告都必須提供證據(jù)證明相應(yīng)的要件事實(shí)。當(dāng)原告舉證不能達(dá)到證明標(biāo)準(zhǔn)的時(shí)候，舉證不成功，法官將不得不認(rèn)為相應(yīng)的要件事實(shí)不存在，或者未發(fā)生。換言之，原告將就此承擔(dān)相應(yīng)的證明責(zé)任。如果原告的舉證使得法官的心證超越了證明標(biāo)準(zhǔn)，法官將認(rèn)定相應(yīng)的要件事實(shí)存在，支持原告的訴訟請(qǐng)求。所以，原告為使自己所主張的訴訟請(qǐng)求有理有據(jù)而承擔(dān)主張責(zé)任及證明責(zé)任的事實(shí)為請(qǐng)求原因事實(shí)［4］。2．抗辯(Einrede)。被告否認(rèn)原告主張的事實(shí)，即請(qǐng)求原因事實(shí)時(shí)，原告就有必要舉證證明相應(yīng)的要件事實(shí)。除了否認(rèn)之外，被告仍有辦法可以阻卻原告提出的訴訟請(qǐng)求。具體而言，被告可以提出妨礙原告主張權(quán)利發(fā)生的實(shí)體法規(guī)范抑或消滅原告曾經(jīng)擁有權(quán)利的實(shí)體法規(guī)范(權(quán)利障礙規(guī)定、權(quán)利消滅規(guī)定、權(quán)利阻止規(guī)定)所對(duì)應(yīng)的要件事實(shí)，亦即權(quán)利障礙事實(shí)、權(quán)利消滅事實(shí)以及權(quán)利阻止事實(shí)以圖說明原告的請(qǐng)求無理由。被告主張上述要件事實(shí)即稱為抗辯。被告對(duì)所有抗辯事實(shí)承擔(dān)主張證明責(zé)任。被告在否認(rèn)原告請(qǐng)求原因事實(shí)的同時(shí)，假定法官認(rèn)定原告主張事實(shí)的情形下所提出的抗辯一般稱為假定性抗辯。依據(jù)要件事實(shí)理論的觀點(diǎn)，抗辯必須與請(qǐng)求原因同時(shí)成立。具體而言，請(qǐng)求原因事實(shí)與阻害請(qǐng)求原因事實(shí)對(duì)應(yīng)法律效果的權(quán)利發(fā)生障礙事實(shí)可以同時(shí)成立。請(qǐng)求原因事實(shí)也可以與消滅請(qǐng)求原因事實(shí)對(duì)應(yīng)法律效果的權(quán)利消滅事實(shí)同時(shí)成立。此外，請(qǐng)求原因事實(shí)還可以與暫時(shí)阻止請(qǐng)求原因事實(shí)對(duì)應(yīng)法律效果發(fā)生的權(quán)利阻止事實(shí)同時(shí)成立。必須注意的是，此處所講的同時(shí)成立，乃是從事實(shí)層面上而言，兩者并非水火不容。但是，請(qǐng)求原因事實(shí)與抗辯事實(shí)在法律效果上卻是無法調(diào)和的。也就是說，請(qǐng)求原因事實(shí)是為了引發(fā)原告所欲求的法律效果，也就證明產(chǎn)生了相關(guān)權(quán)利。而權(quán)利障礙事實(shí)則是為了證明相應(yīng)權(quán)利并沒有發(fā)生。同理，權(quán)利消滅事實(shí)并沒有否定曾經(jīng)產(chǎn)生了相應(yīng)權(quán)利，但是該權(quán)利也因?yàn)槌霈F(xiàn)了權(quán)利消滅事實(shí)而消滅。權(quán)利阻止事實(shí)與權(quán)利消滅事實(shí)一樣，并不否認(rèn)原告曾擁有某項(xiàng)權(quán)利，但因權(quán)利阻止事實(shí)的存在，原告所主張的權(quán)利并不能立即行使。

(二)第二次攻擊防御1．再抗辯(Ruplik)。針對(duì)被告提出的抗辯事實(shí)，原告可以否認(rèn)。當(dāng)原告否認(rèn)被告提出的抗辯事實(shí)時(shí)，被告則必須就抗辯事實(shí)舉證。除了否認(rèn)，原告還可以針對(duì)被告提出的抗辯事實(shí)提出新的事實(shí)以阻擋或消滅抗辯事實(shí)產(chǎn)生的法律效果。換言之，原告可以在承認(rèn)抗辯事實(shí)的基礎(chǔ)上提出反對(duì)法條對(duì)應(yīng)的要件事實(shí)以證明被告的抗辯無理由。此時(shí)，如果被告對(duì)原告提出的要件事實(shí)有爭(zhēng)議，原告就必須就此提供證據(jù)。上述原告必須承擔(dān)主張證明責(zé)任的事實(shí)為再抗辯①。再抗辯事實(shí)與抗辯事實(shí)的關(guān)系，如同抗辯事實(shí)與請(qǐng)求原因事實(shí)的關(guān)系一樣，在事實(shí)層面是可以同時(shí)成立的。再抗辯事實(shí)可以使得因?yàn)楸桓嫣岢鰴?quán)利消滅事實(shí)導(dǎo)致消滅的法律效果復(fù)活，也可以使得因?yàn)楸桓嫣岢鰴?quán)利障礙事實(shí)而未發(fā)生的權(quán)利重現(xiàn)曙光，還能為因被告提出權(quán)利阻止事實(shí)而未能即時(shí)行使的權(quán)利掃清障礙。值得注意的是，即便是與抗辯事實(shí)可以同時(shí)成立，并且消滅抗辯事實(shí)產(chǎn)生的法律效果的事實(shí)，但如果其產(chǎn)生的法律效果與當(dāng)初請(qǐng)求原因事實(shí)所產(chǎn)生的法律效果不同的話，就不是再抗辯。在這種情形下，與當(dāng)初的請(qǐng)求原因事實(shí)及抗辯事實(shí)并列構(gòu)成獨(dú)立的請(qǐng)求原因事實(shí)。2.再再抗辯(Duplik)。針對(duì)原告提出的再抗辯，被告可以否認(rèn)，也可以在否認(rèn)的同時(shí)提出再再抗辯。理如前述，再再抗辯事實(shí)乃是在事實(shí)層面上可以與再抗辯事實(shí)同時(shí)成立的事實(shí)，且在法律效果層面上能夠消滅和對(duì)抗再抗辯事實(shí)產(chǎn)生的法律效果并最終復(fù)活抗辯事實(shí)所對(duì)應(yīng)的法律效果。被告對(duì)于再再抗辯事實(shí)承擔(dān)相應(yīng)的主張證明責(zé)任。如此往復(fù)，針對(duì)被告的再再抗辯，原告可以提出再再再抗辯，并對(duì)其承擔(dān)主張證明責(zé)任。再再再抗辯事實(shí)與再再抗辯事實(shí)的關(guān)系一如此前每組攻擊防御方法的對(duì)應(yīng)關(guān)系。上述構(gòu)造便是當(dāng)事人之間一輪又一輪的攻擊防御體系。

三、復(fù)數(shù)主張之攻擊防御體系

上面我們提到了當(dāng)事人之間攻擊防御的體系化構(gòu)造。但是，上述構(gòu)造的前提乃是原告在每一次主張的時(shí)候都僅僅提出一個(gè)權(quán)利，被告也僅僅對(duì)此提出一個(gè)抗辯。然而，如果當(dāng)事人提出數(shù)個(gè)攻擊防御方法，彼此之間的關(guān)系又當(dāng)如何呢?

(一)假定性主張與假定性抗辯民事訴訟中的當(dāng)事人必須向法院主張權(quán)利發(fā)生、障害、消滅的要件事實(shí)(法律事實(shí))，如若當(dāng)事人的主張有數(shù)個(gè)，當(dāng)事人從而希望法院根據(jù)一定的順序作出判斷。因此，主張因當(dāng)事人主觀的先后順序分為主位主張和假定主張。顧名思義，主位主張即原告希望法院首先做出判斷的主張。假定主張則是在主位主張不被認(rèn)可的情形下，當(dāng)事人希望法院認(rèn)可的次位主張。當(dāng)然，這種劃分僅僅是當(dāng)事人的一種主觀愿望，民事訴訟不可能按照當(dāng)事人所主張的順序進(jìn)行。換言之，法院即便依據(jù)職權(quán)認(rèn)可次位主張未嘗不可。當(dāng)然，如果法院準(zhǔn)備駁回原告的訴訟請(qǐng)求，必須對(duì)全部主張加以判斷。相反，承認(rèn)當(dāng)事人的訴訟請(qǐng)求只要認(rèn)可一個(gè)主張即可。從這個(gè)意義上說，假定主張也是預(yù)備性主張。相對(duì)應(yīng)，假定性抗辯則是在妨礙原告請(qǐng)求的主張超過兩個(gè)以上時(shí)，原告希望法院按照自己期待的順序做出判斷。實(shí)際上，與假定主張一樣，法院并不受制于當(dāng)事人的主觀順位，無論先判斷哪個(gè)抗辯均可。

(二)預(yù)備性主張與預(yù)備性抗辯①有時(shí)候，針對(duì)某請(qǐng)求原因，如果僅僅考慮實(shí)體法上的法律效果，除了A抗辯之外，同時(shí)可能還有內(nèi)含此兩者要件事實(shí)的B抗辯。此際，當(dāng)A抗辯被主張證明的時(shí)候，則沒有必要主張證明據(jù)有相同訴訟機(jī)能和效果的B抗辯。反之，如果A抗辯主張后沒有被證明，B抗辯最終也難以得到證明，所以作為訴訟上的攻擊防御方法，僅僅A抗辯發(fā)揮了作用，而B抗辯則沒有發(fā)揮任何作用。但是，即便A抗辯被主張并且被證明，如果針鋒相對(duì)的C再抗辯也被主張且被證明的時(shí)候，主張以A與C同時(shí)成立為前提的B抗辯則是大有裨益。這種情形下，B抗辯在與A抗辯之間的相互關(guān)系中，就并非可有可無，而是不可或缺。此時(shí)，應(yīng)當(dāng)將B抗辯作為與A抗辯相并列的主張或抗辯，并構(gòu)成以A及相對(duì)立的C為前提的第二次判斷的對(duì)象［5］。預(yù)備性抗辯則是預(yù)備性主張的其中一種。也就是當(dāng)?shù)谝豁樜坏目罐q沒有被認(rèn)可的情形下，事先提出的作為第二順位的抗辯。例如，針對(duì)原告提出的價(jià)款返還請(qǐng)求權(quán)，被告首先主張清償作為第一順位的抗辯，同時(shí)主張將債務(wù)消滅作為第二順位的抗辯。后者就是預(yù)備性抗辯。預(yù)備性抗辯中有一種非常特殊的抗辯，就是抵銷抗辯。當(dāng)被告不僅提出清償?shù)目罐q，而且同時(shí)提出抵銷的抗辯時(shí)，只要其沒有作出反對(duì)的意思表示，法院則應(yīng)將抵銷的抗辯作為預(yù)備性抗辯。如同前述，預(yù)備性抗辯乃是被告的一種主觀順序，原則上并不能約束法官。針對(duì)此一原則，抵銷抗辯就是一條例外情形。之所以如此規(guī)定，其原因在于抵銷抗辯對(duì)主張者不利，因此法院應(yīng)當(dāng)優(yōu)先審理其他抗辯。

四、具體訴訟類型中的攻擊防御體系構(gòu)成:以買賣合同為例

我國(guó)《合同法》中規(guī)定了諸多典型契約，其中買賣合同在所有的交易關(guān)系中占據(jù)了核心地位，因而不啻為最重要的有名合同。在因買賣合同所引發(fā)的糾紛中，最為典型的莫過于價(jià)款支付請(qǐng)求。因而以上述糾紛為例，試看買賣價(jià)款支付請(qǐng)求中的攻擊防御方法。

(一)攻擊方法賣主甲基于買賣合同關(guān)系向買主乙請(qǐng)求支付價(jià)款一案中的訴訟標(biāo)的乃是基于買賣合同所產(chǎn)生的價(jià)款支付請(qǐng)求權(quán)。因此，原告在訴狀中所應(yīng)記載的本案訴訟標(biāo)的的請(qǐng)求原因事實(shí)，也就是價(jià)款返還請(qǐng)求權(quán)的發(fā)生要件事實(shí)。換言之，對(duì)于原告而言，其所承擔(dān)主張證明責(zé)任的請(qǐng)求原因事實(shí)非常簡(jiǎn)單，即買賣合同成立的要件事實(shí)。在實(shí)踐中，引起爭(zhēng)議的往往有如下三個(gè)合同條款:1．價(jià)款數(shù)額。因?yàn)橘I賣契約乃是移轉(zhuǎn)財(cái)產(chǎn)權(quán)并支付一定數(shù)額對(duì)價(jià)的合意，因此買賣合同成立的要件除了標(biāo)的物確定之外，還必須可以確定價(jià)款或者決定價(jià)款的方法。甲主張締結(jié)買賣合同的時(shí)候必須主張價(jià)款數(shù)額或者相應(yīng)的決定方法。但是在具體的訴訟中，因?yàn)橐聦?shí)在不同訴訟中所發(fā)揮的作用有所不同，當(dāng)事人的主張應(yīng)當(dāng)具體到何種程度則需要具體分析。如果甲主張的價(jià)款額與法官通過證據(jù)調(diào)查所認(rèn)定的價(jià)款額之間有差異的話，考慮到甲通常在不損害合同同一性的限度內(nèi)默示主張不同的價(jià)款數(shù)額，所以只要在這個(gè)范圍內(nèi)，法官認(rèn)定甲乙之間締結(jié)了與甲所主張的價(jià)款額不同的買賣合同也未嘗不可。2．價(jià)款支付時(shí)間。對(duì)于買賣合同而言，價(jià)款支付債務(wù)的履行期限并非合同成立的本質(zhì)要素(要件)，因此即便買賣雙方對(duì)合同價(jià)款債務(wù)的履行期限有約定，賣方也沒有必要將約定期限及期限到來作為請(qǐng)求原因予以主張證明。對(duì)于合同價(jià)款履行債務(wù)而言，履行期限合意僅僅是買賣合同的附帶條款而已，而非本質(zhì)要素。就付款的主張證明責(zé)任而言，因?yàn)楦犊畋旧聿⒎窍鄳?yīng)法律行為的成立要件，所以其主張證明責(zé)任應(yīng)當(dāng)歸屬因其受益的當(dāng)事人。因此，賣方甲沒有必要主張期限合意以及期限到來，期限合意乃是買方乙應(yīng)當(dāng)主張證明的抗辯事實(shí)，期限到來則是賣方甲針對(duì)期限合意應(yīng)當(dāng)主張證明的再抗辯事實(shí)。3．標(biāo)的物的移轉(zhuǎn)交付及所有。因?yàn)闃?biāo)的物的移轉(zhuǎn)交付也并非買賣價(jià)款支付請(qǐng)求權(quán)的發(fā)生要件，所以賣方甲也沒有必要在請(qǐng)求原因中對(duì)此予以主張證明。當(dāng)買方提出同時(shí)履行抗辯的時(shí)候作為再抗辯提出即可。因?yàn)閷⑺说呢?cái)產(chǎn)權(quán)作為標(biāo)的物的買賣合同同樣有效，所以賣方甲也沒有必要主張證明在締結(jié)買賣合同的時(shí)候，標(biāo)的物歸自己所有。

五、攻擊防御分配之思維養(yǎng)成與民事法教育

不論是民事審判的法官抑或是從事民事的律師，必須能夠從活生生的糾紛事實(shí)中明確適當(dāng)?shù)淖鳛榉蔂?zhēng)點(diǎn)的訴訟標(biāo)的并組織有效的攻擊防御。要件事實(shí)論教育正是給予廣泛法律知識(shí)、傳授民事審判的技巧，培養(yǎng)法律思維的教育方法。通過不斷思考主張、證明責(zé)任的同時(shí)學(xué)習(xí)法學(xué)，從而更加廣泛深入地考察各個(gè)制度以及權(quán)利的旨趣、社會(huì)活動(dòng)以及與此相關(guān)聯(lián)的人際利害關(guān)系，借此，亦可以獲得廣博的知識(shí)、培養(yǎng)法律思維。法學(xué)院中的研修內(nèi)容“要件事實(shí)論”處于實(shí)體法與程序法的中間領(lǐng)域(交錯(cuò)地帶)，就字面而言乃溝通實(shí)務(wù)與理論之間的橋梁。要件事實(shí)論與其說具有理論上的必要性，不如說是謀求具體合理的處理現(xiàn)實(shí)裁判的實(shí)踐需要。要件事實(shí)論雖然是日本司法研修所孕育發(fā)展的法律理論，但卻是一種廣泛適用于成文民事法體系的實(shí)務(wù)教育。如果能在我們的法學(xué)院中正確教授學(xué)生要件事實(shí)論的話，那么可以自由靈活運(yùn)用要件事實(shí)的律師進(jìn)入社會(huì)從事廣泛的律師業(yè)務(wù)后，要件事實(shí)就不僅僅是法官和律師在法庭上的共同語言，而是在一般的社會(huì)活動(dòng)中，國(guó)民與司法或者說是與法律相關(guān)的“共通語”。

(一)民法教育與實(shí)務(wù)教育1．法學(xué)院的民法教育以建構(gòu)理論和實(shí)務(wù)之間的橋梁為使命就必須以要件事實(shí)的思維方式作為指導(dǎo)。要件事實(shí)通過從證明責(zé)任的角度出發(fā)，加深對(duì)于實(shí)體法和判例的認(rèn)識(shí)和解讀。反過來，實(shí)體法理論又可以為要件事實(shí)論提供有益的建議。通過二者之間的互動(dòng)，真正實(shí)現(xiàn)理論與實(shí)務(wù)之間的相互作用，才真正實(shí)現(xiàn)了理論與實(shí)務(wù)之間的交流和溝通。2．要件事實(shí)論所涉及的法律領(lǐng)域究竟屬于實(shí)體法還是訴訟法抑或兩者的交匯處一言難盡。司法研修所的要件事實(shí)論大部分屬于民法學(xué)，由于又涉及主張證明責(zé)任的相關(guān)部分，所以可以說又表現(xiàn)出與傳統(tǒng)民法學(xué)略有不同的側(cè)面。以前的民法教育可以說是靜態(tài)的平面的權(quán)利體系的民法。而法學(xué)院中的民法教育必須養(yǎng)成在實(shí)踐中的法律適用為目的導(dǎo)向的法律洞察力，培養(yǎng)學(xué)生運(yùn)用作為權(quán)利判斷體系的民法。3．從事法學(xué)教育必須聯(lián)系實(shí)務(wù)。特別是在法學(xué)院乃專門培養(yǎng)法曹的情形下，應(yīng)該與實(shí)務(wù)部門通力協(xié)作。但是法律不僅僅是裁判規(guī)范，更是人們?nèi)粘Ｉ畹男袨橐?guī)范和社會(huì)規(guī)范。在作為邏輯體系和學(xué)問總體的“法學(xué)”中嘗試分析問題、追溯一定的概念和觀念的根本含義、相互關(guān)系和歷史變遷的話，必須在明確實(shí)定法意義的同時(shí)，準(zhǔn)確地理解把握制度旨趣。4．要件事實(shí)論可以說是支配實(shí)務(wù)的民法等實(shí)體法的一種解釋學(xué)。必須讓民法等研究型教員理解這一點(diǎn)。否則，進(jìn)一步深入傳授要件事實(shí)毫無可能［6］。

(二)民事訴訟法學(xué)教育與實(shí)務(wù)教育1．將要件事實(shí)論相關(guān)的體系化基礎(chǔ)知識(shí)教授給學(xué)生的科目當(dāng)屬民事訴訟法。民事訴訟的框架、判決的構(gòu)造以及相關(guān)的原理、原則比如辯論主義、自由心證主義、經(jīng)驗(yàn)規(guī)則、主張證明責(zé)任等都被涵蓋在要件事實(shí)論的內(nèi)容之中。此外，作為理論問題還包括訴訟標(biāo)的理論與要件事實(shí)論的關(guān)系、新樣式判決與要件事實(shí)論的關(guān)系等。在民事訴訟案件中，以一定的訴訟標(biāo)的為前提判斷何謂要件事實(shí)對(duì)于、書寫訴狀，尤其在爭(zhēng)點(diǎn)證據(jù)整理階段發(fā)揮著重要作用。要件事實(shí)論對(duì)于當(dāng)事人而言應(yīng)是應(yīng)當(dāng)主張的事實(shí)，卻又同時(shí)是法院與當(dāng)事人之間爭(zhēng)點(diǎn)證據(jù)整理的指針，不僅具有良好的教育效果，而且保持在程序上的有用性。因此，就民事訴訟法學(xué)而言，客觀厘定要件事實(shí)的效用范圍和界限的同時(shí)，也期待要件事實(shí)的相關(guān)教育不斷推廣。2．要件事實(shí)論固守舊訴訟標(biāo)的理論，完全無視新訴訟標(biāo)的理論。對(duì)于德國(guó)所提倡的證明責(zé)任規(guī)范說等證明責(zé)任的新動(dòng)向也熟視無睹。但是，在實(shí)際訴訟中，并非僅僅依靠要件事實(shí)就能解決所有問題。盡管實(shí)務(wù)中往往不顧證明責(zé)任的所在，由容易提出的一方提出證據(jù)，并且盡可能地避免使用證明責(zé)任裁判案件。但是仍有必要深入研究證明中的證據(jù)法上的課題。

篇5

法律倫理，從廣義上說，包括法律制度倫理與法律職業(yè)倫理；從狹義上說，僅指法律職業(yè)倫理。法律職業(yè)倫理是法律職業(yè)者在其職務(wù)生活與社會(huì)生活中應(yīng)當(dāng)遵守的道德行為規(guī)范。法律職業(yè)倫理的內(nèi)容主要包括法律職業(yè)者忠誠(chéng)于法律、公平對(duì)待當(dāng)事人、廉潔自律等等。一般認(rèn)為法律職業(yè)人應(yīng)具有三種素質(zhì)，一為法律知識(shí)，一為社會(huì)常識(shí)，一為法律道德。其中，法律職業(yè)道德是法律職業(yè)人應(yīng)該具備的素質(zhì)之一，是構(gòu)成法律職業(yè)人整體素質(zhì)的重要內(nèi)容。對(duì)于法律職業(yè)者而言，法律職業(yè)道德要求其做到信仰法律、心存正義、廉潔公正、忠于職守，這種道德人格是實(shí)現(xiàn)司法公正的基石。正如中國(guó)政法大學(xué)校長(zhǎng)徐顯明教授2003年12月9日在山西大學(xué)所作“法學(xué)教育”專題報(bào)告中說：“法學(xué)是價(jià)值之學(xué)，真正的法學(xué)教育應(yīng)是價(jià)值觀的教育，應(yīng)是法律正義觀的教育，高等法學(xué)院校應(yīng)是法律價(jià)值觀的集散地?！狈陕殬I(yè)人的道德倫理素養(yǎng)決定著我國(guó)法治建設(shè)的進(jìn)程和前景，因此，必須予以重視。

一、重視法學(xué)職業(yè)倫理教育之理由

法學(xué)職業(yè)倫理是法學(xué)教育中的一個(gè)重要組成部分，法學(xué)教育乃是一國(guó)法律制度最基本的造型因素之一。作為培養(yǎng)決定社會(huì)最終公平正義的法律職業(yè)人士的法學(xué)教育必須重視職業(yè)道德教育，筆者認(rèn)為重視法學(xué)倫理教育的理由主要體現(xiàn)在以下幾個(gè)方面：

1.法律職業(yè)倫理是公民道德素養(yǎng)的高度概括。在任何一個(gè)社會(huì)，都有一定的道德倫理要求，這些基本的道德倫理要求規(guī)范著公民的行為，使社會(huì)在有序的狀態(tài)下運(yùn)行。在中國(guó)，這種道德倫理的規(guī)范作用尤為突出。中國(guó)古代幾千年的封建儒家倫理對(duì)當(dāng)今社會(huì)仍然有巨大的影響，倫理型文化是我國(guó)文化的特質(zhì)，是我國(guó)文化與西方文化的一個(gè)重要區(qū)別。在重視倫理道德的中國(guó)，國(guó)家和社會(huì)對(duì)公民的道德素養(yǎng)有比較嚴(yán)格的要求。公民的道德標(biāo)準(zhǔn)是法律職業(yè)倫理的基石。法律倫理是倫理精神的集中體現(xiàn)，它根植于我國(guó)社會(huì)的一般倫理之中。離開社會(huì)一般倫理，不可能形成法律倫理。作為法律職業(yè)人士首先應(yīng)當(dāng)具有一般公民所具有的基本道德素養(yǎng)。這是作為公民而言，應(yīng)當(dāng)做到的最基本的為人準(zhǔn)則。一般公民具有的道德素養(yǎng)，法律職業(yè)人士當(dāng)然應(yīng)當(dāng)具有。因?yàn)榉陕殬I(yè)倫理無非是公民的一般道德標(biāo)準(zhǔn)在法律領(lǐng)域的高度概括，是從事法律職業(yè)的公民在特殊領(lǐng)域應(yīng)當(dāng)遵循的社會(huì)一般道德準(zhǔn)則。在國(guó)家重視和提倡提高全社會(huì)公民的道德素養(yǎng)的大環(huán)境下，重視和提高法律職業(yè)人士的道德素養(yǎng)是重視公民道德素養(yǎng)的必然要求。

2.法律職業(yè)倫理是法律職業(yè)人必備的職業(yè)道德。法律職業(yè)人首先必須具備合格公民的道德底線，但僅止于此是不夠的。法治是法律職業(yè)人之治，法律職業(yè)人作為實(shí)現(xiàn)法治的關(guān)鍵因素，必須具有其他公民所不具備的職業(yè)道德素養(yǎng)。如同醫(yī)生應(yīng)當(dāng)遵循醫(yī)德、教師應(yīng)當(dāng)遵循師德一樣，法律職業(yè)人也同樣應(yīng)當(dāng)信守特殊的法律職業(yè)道德。著名法學(xué)教育家孫曉樓早在為民國(guó)法律教育所做的規(guī)劃中就提出：“有了法律學(xué)問，而沒有法律道德，那是不合乎法律的本質(zhì)意義，也不合乎法律教育的目的?！狈▽W(xué)院校培養(yǎng)的法律人才須具有剛直不阿的品行，要“富貴不能，貧賤不能移，威武不能屈”，要不徇私情，不畏高壓，尊崇法律。而忽略法律倫理和法律理想的法學(xué)教育只能向社會(huì)輸送高級(jí)渣滓，甚至成為破壞良好社會(huì)秩序的害群之馬。法律職業(yè)人的法律倫理素養(yǎng)在一定程度上影響著法律的實(shí)效。因?yàn)椤爱?dāng)一條規(guī)則和一套規(guī)則的實(shí)效因道德上的抵制而受到威脅時(shí)，它的有效性就可能變成一個(gè)毫無意義的外殼。”可見，法律職業(yè)人的法律倫理素養(yǎng)對(duì)實(shí)現(xiàn)社會(huì)公平和正義具有重要作用。

3.法律職業(yè)倫理教育是防范司法腐敗的重要手段。當(dāng)今，司法腐敗現(xiàn)象嚴(yán)重，形形的司法腐敗在社會(huì)中普遍存在。司法腐敗泛濫的現(xiàn)實(shí)使人們開始深思導(dǎo)致司法腐敗的深層原因，在對(duì)司法腐敗追根溯源的時(shí)候，人們發(fā)現(xiàn)法律職業(yè)人的道德倫理素養(yǎng)是導(dǎo)致司法腐敗的一個(gè)重要因素。在司法實(shí)踐中，法律職業(yè)者享有較大的自由裁量權(quán)，相對(duì)于外部監(jiān)督制約而言，職業(yè)道德和自律是更為重要和有效的控制司法腐敗的重要防線。法律職業(yè)人的整體素質(zhì)不高、欠缺法治國(guó)家所要求的法律職業(yè)道德素養(yǎng)是導(dǎo)致司法腐敗的直接因素，這一因素比制度不完善等因素更為直接和關(guān)鍵。因此，化解和遏制司法腐敗，必須從重視法學(xué)倫理教育開始，從源頭上堵截司法腐敗的產(chǎn)生。可見，法律倫理教育是遏制司法腐敗的一個(gè)重要途徑。

基于以上理由，筆者認(rèn)為法律職業(yè)倫理教育必須在法學(xué)教育中給予足夠的重視。那么，我國(guó)當(dāng)今法學(xué)教育中的法律職業(yè)倫理教育是怎樣的呢?這需要對(duì)我國(guó)法律職業(yè)倫理教育的現(xiàn)狀予以概覽。

二、法學(xué)職業(yè)倫理教育之現(xiàn)狀

從我國(guó)當(dāng)前法學(xué)

教育中的職業(yè)倫理教育現(xiàn)狀看，在我國(guó)當(dāng)今法律教育中普遍存在忽視法律倫理教育地位的傾向。法律職業(yè)倫理培養(yǎng)的缺失是我國(guó)當(dāng)前法學(xué)教育存在的問題之一。這主要體現(xiàn)在以下幾個(gè)方面：

1.高校法學(xué)教育缺乏法律職業(yè)倫理教育。高等法學(xué)教育應(yīng)當(dāng)承擔(dān)傳授法律理論知識(shí)，培養(yǎng)學(xué)生解決法律問題的能力和進(jìn)行法律價(jià)值觀教育，樹立法律正義兩方面的任務(wù)。但是，我國(guó)現(xiàn)今高校法學(xué)教育只重視法律知識(shí)的傳授，始終未對(duì)法律正義價(jià)值觀的教育給予足夠的重視，缺少法律倫理方面的研究，也沒有開設(shè)法律倫理方面的課程。截至1999年，我國(guó)高等法學(xué)教育的本科、碩士和博士的培養(yǎng)規(guī)定中都沒有把法律倫理作為培養(yǎng)要求。雖然在1999年修訂的《法律碩士專業(yè)學(xué)位培養(yǎng)方案》中，首次明確地把“法律職業(yè)倫理”作為一門課程單獨(dú)設(shè)置，但其使用的教材內(nèi)容空泛，難以達(dá)到培養(yǎng)法律職業(yè)倫理素質(zhì)的目的。目前在我國(guó)只有少數(shù)高等法學(xué)院校開設(shè)了《司法職業(yè)道德》選修課程，至今還沒有高校專門從法律倫理角度開設(shè)課程。高等法學(xué)教育長(zhǎng)期沒有把法律倫理作為學(xué)生的必修課程之一，法律職業(yè)倫理教育一直為我國(guó)法律教育所忽視，這無疑是高校法學(xué)教育的一個(gè)重大缺陷。而在法治發(fā)達(dá)的西方高校法學(xué)教育中，大都設(shè)有司法倫理之類的法律職業(yè)道德訓(xùn)導(dǎo)課程。比如英國(guó)的《律師職業(yè)行為指引》一書每年都出版一本，在法學(xué)院的教學(xué)中是重頭戲。而我們的高校法律教育至今在這方面還是空白，不能不說是一個(gè)遺憾。 2.司法考試忽視對(duì)司法倫理的考察。國(guó)家司法考試作為公民進(jìn)入法律職業(yè)圈的門檻，在考察法律職業(yè)人對(duì)法律專業(yè)知識(shí)掌握的同時(shí)，卻沒有將職業(yè)倫理作為一個(gè)考察內(nèi)容在考核中予以重點(diǎn)考核。雖然在司法資格考試中，有關(guān)于職業(yè)道德和職業(yè)紀(jì)律的考試內(nèi)容，但是，法律職業(yè)是實(shí)踐性極強(qiáng)的活動(dòng)，法律實(shí)踐中要求的法律職業(yè)倫理不能通過書面考試的方式考察出來。掌握法律知識(shí)、通過書面考試的人并不必然在司法實(shí)踐中具有較高的道德倫理素養(yǎng)。司法考試對(duì)考生倫理素養(yǎng)的考察與實(shí)踐中的要求相差甚遠(yuǎn)，難以達(dá)到考核法律職業(yè)人的法律倫理素養(yǎng)的目的。

3.法律職業(yè)倫理觀念教育意識(shí)淡漠。以往我國(guó)高校法學(xué)教育一直是重知識(shí)性傳授的法學(xué)教育模式，在教學(xué)活動(dòng)中，教師以詮釋法律條文和法律規(guī)則為主要教學(xué)內(nèi)容，不關(guān)注隱含在法律背后的法律理念和價(jià)值取向，缺乏對(duì)法律知識(shí)的價(jià)值和倫理的闡釋和關(guān)懷，導(dǎo)致許多法學(xué)專業(yè)學(xué)生只知法律的條文，不知法律的價(jià)值和倫理。老師在傳授法律知識(shí)的時(shí)候，忽略對(duì)學(xué)生法律倫理素養(yǎng)的培養(yǎng)，只注重理論知識(shí)的考察，不重視道德倫理修養(yǎng)，使本應(yīng)在日常教學(xué)中應(yīng)當(dāng)做到的法律職業(yè)倫理培養(yǎng)和言傳身教成為空中樓閣，這是作為教育主體的老師法律倫理教育意識(shí)不強(qiáng)的必然結(jié)果。

三、完善法學(xué)職業(yè)倫理教育的設(shè)想

法律職業(yè)人的職責(zé)是維護(hù)社會(huì)的公平正義、主持公道。為實(shí)現(xiàn)社會(huì)的公平正義，法律教育除專業(yè)知識(shí)教育外，還應(yīng)特別注意法律職業(yè)人的道德素質(zhì)教育。因?yàn)榉陕殬I(yè)的特殊性要求從事法律工作的職業(yè)者不僅應(yīng)該系統(tǒng)掌握法學(xué)理論和法律知識(shí)，更重要的是應(yīng)該具有高尚的司法品格，遵守司法倫理。法學(xué)教育是形成法律職業(yè)人士司法倫理素質(zhì)的基礎(chǔ)。法學(xué)教育應(yīng)重視道德教育與信仰教育，使學(xué)生對(duì)法學(xué)知識(shí)系統(tǒng)了解與把握的同時(shí)，促使學(xué)生形成法律信仰。為實(shí)現(xiàn)上述目標(biāo)，完善法學(xué)職業(yè)倫理教育，筆者認(rèn)為應(yīng)當(dāng)主要從以下幾方面著手：

1.將法律倫理教育融于日常教學(xué)中，并設(shè)置法律倫理課程。將法律倫理教育貫穿于法學(xué)教學(xué)過程中和開設(shè)專門的法律倫理課程是完善法律職業(yè)倫理教育的重要途徑。一方面，法律職業(yè)倫理教育應(yīng)融于法律職業(yè)教育中，體現(xiàn)在法律教育的各個(gè)環(huán)節(jié)。改變長(zhǎng)期以來我國(guó)法學(xué)教育只重視法學(xué)理論教學(xué)、忽視職業(yè)倫理教育，將法律職業(yè)倫理教育依賴于一般德育教育的做法。將法律倫理教育貫穿于全部法律課程的教學(xué)實(shí)踐中。通過采取課堂討論、診所式教學(xué)、法庭辯論等教學(xué)方法，引導(dǎo)學(xué)生從倫理視角對(duì)法律教學(xué)中的爭(zhēng)論問題加以探討和研究，培養(yǎng)和鍛煉學(xué)生的法律倫理素養(yǎng)。不僅應(yīng)當(dāng)在教學(xué)中培養(yǎng)學(xué)生的法律倫理認(rèn)知能力，還應(yīng)當(dāng)通過解決實(shí)際問題，培養(yǎng)學(xué)生的法律倫理行為能力。因?yàn)樗痉▊惱硭仞B(yǎng)的形成不是教出來的，更多的是訓(xùn)練出來的。未來的法學(xué)教育必須注重訓(xùn)練和培養(yǎng)學(xué)生的法律職業(yè)倫理，增進(jìn)法學(xué)教育的實(shí)務(wù)化和倫理化取向。另一方面，應(yīng)當(dāng)設(shè)置專門的法律職業(yè)倫理課程對(duì)學(xué)生的法律職業(yè)倫理意識(shí)加以強(qiáng)化。通過專門、系統(tǒng)的課程講解加大對(duì)學(xué)生的職業(yè)道德教育，使其掌握在將來職業(yè)實(shí)踐中應(yīng)當(dāng)遵循的職業(yè)操守，并通過考試內(nèi)容與方法上的調(diào)整，從實(shí)踐中考核學(xué)生的職業(yè)道德，通過提高法律職業(yè)人素質(zhì)預(yù)防司法腐敗。

篇6

依法治國(guó)、依法治教、依法治校的實(shí)踐需要為教育法學(xué)學(xué)科發(fā)展提供了現(xiàn)實(shí)依據(jù)和實(shí)踐動(dòng)力，但是一個(gè)學(xué)科的發(fā)展還需要有其內(nèi)在的生命力。這個(gè)生命力就是教育法學(xué)本身的獨(dú)特視角，其固有的學(xué)科內(nèi)涵和特點(diǎn)。教育法學(xué)的獨(dú)特之處，在于它是教育學(xué)和法學(xué)的結(jié)合，而且這種結(jié)合不是簡(jiǎn)單的1+1=2，而是“1+1>2>N”，起的不是簡(jiǎn)單的拼接作用，而是化合的作用。教育法學(xué)的特點(diǎn)，體現(xiàn)在以下幾方面。

1.教育法學(xué)關(guān)注法律的主體性

中國(guó)優(yōu)秀的文化傳統(tǒng)特別重視人的主體性。有的西方漢學(xué)家認(rèn)為，中國(guó)思想的精髓就在于強(qiáng)調(diào)流動(dòng)的主體性。對(duì)于流動(dòng)的主體性，可以從縱向和橫向兩個(gè)方向來理解?？v向歷史的角度來看，中華民族的精神一直是在生生不息的流動(dòng)，在每個(gè)時(shí)代都煥發(fā)各自奪目的色彩。從法律發(fā)展看，歷史上有不同的法律、法典，從秦律、漢律、唐律直到明清律，生生不息的發(fā)展流動(dòng)。從橫向空間的角度來看，中華文明空間主體也在不斷的發(fā)展變化，空間功能在不斷的轉(zhuǎn)換。這說明中華民族具有一種空間上主體的流動(dòng)性。中國(guó)的教育法律文化要注重這樣的主體性。法律的主體性就是要強(qiáng)調(diào)法律的價(jià)值導(dǎo)向。社會(huì)主義核心價(jià)值觀包含了國(guó)家、社會(huì)、公民個(gè)人三個(gè)層面，這三個(gè)層面始終貫穿的是法律的價(jià)值，都蘊(yùn)藏著法制的精神。教育法律上的人更有特點(diǎn)。教育法律上講的“人”，比簡(jiǎn)單的法律上的“人”含義更加深厚。比如說在教育法律上，把人分成未成年人和成年人，比刑法、民法上的未成年人和成年人含義更深，體現(xiàn)了對(duì)人的主體性更加深刻的關(guān)注。教育法律的主體性有其獨(dú)特的屬性。學(xué)生作為教育法律的主體，和一般的“人”是不一樣的，和一般的公民也不一樣。比如學(xué)生有發(fā)展性，發(fā)展性是學(xué)生的本質(zhì)。發(fā)展可能不是一個(gè)成年人最核心的本質(zhì)，但對(duì)學(xué)生來說，發(fā)展性是最核心的本質(zhì)，德智體美諸方面都在發(fā)展，是在流動(dòng)當(dāng)中發(fā)展的人。學(xué)生具有開放性，他的心思是開放的，可以接受好的東西，也可以接受壞的東西，所以古人講“染于蒼則蒼，染于黃則黃。近朱者赤，近墨者黑”。再比如教師，教師也有不同于一般的人的特點(diǎn)，教師具有神圣性，古來今往、各大文明的早期文化都強(qiáng)調(diào)教師的神圣性?？鬃铀^的教師“萬世師表”，強(qiáng)調(diào)的也是神圣性。神圣性就是具有獻(xiàn)身的精神?，F(xiàn)在有的教師沒有這種神圣性，有的是世俗性，比的是工資待遇。此外，學(xué)校作為一種社會(huì)組織也有它的特點(diǎn)。

2.教育法學(xué)關(guān)注法律的教育性

有人會(huì)問，法律是剛性的東西，怎么還有教育性？法律不是天生就是剛性的、利益導(dǎo)向的。古代的法律注重法的精神性、道德性、價(jià)值性和教育性。隨著資本主義的發(fā)展，法律越來越追求解決利益問題、解決權(quán)利問題。在這樣的法律引導(dǎo)下，社會(huì)大眾的思想就變得越來越世俗，越來越利益化。有的人出來維權(quán)，維的不是尊嚴(yán)，而是金錢。這樣一些觀念在法律上得到了正當(dāng)?shù)拇_認(rèn)，法律的精神性、教育性日益降低。1878年德國(guó)著名法學(xué)家耶律內(nèi)克講，法律是最低限度的道德。這一點(diǎn)是值得商榷的。為什么守法變成最低的道德，為什么守法、執(zhí)法不能成為最高的道德，甚至起碼達(dá)到道德的中間度？按照這個(gè)邏輯，在符合法律的前提下，僭越道德的行為越來越多。這個(gè)問題要在法律當(dāng)中得以解決。教育法學(xué)要關(guān)注法學(xué)的教育性，在執(zhí)法立法的同時(shí)想到要提高人的思想覺悟、思想價(jià)值，要促進(jìn)人們的精神發(fā)展，只有這樣法學(xué)才會(huì)有新的活力。

3.教育法學(xué)關(guān)注教育的規(guī)則性

過去講教育的時(shí)候，更多的是說“教育就是愛”。是的，這個(gè)話沒有錯(cuò)，強(qiáng)調(diào)教育的彈性，是很重要的，但也是不完全的。教育也要強(qiáng)調(diào)規(guī)則，甚至是某種程度上的強(qiáng)制。比如說，《義務(wù)教育法》就特別強(qiáng)調(diào)它的強(qiáng)制性。如果教育法學(xué)在教育的規(guī)律性和規(guī)則性方面取得進(jìn)展的話，就會(huì)解決學(xué)校和教育活動(dòng)當(dāng)中的很多問題?，F(xiàn)在在教育問題上，有一種觀點(diǎn)是學(xué)校不敢作為，老師不敢作為，政府不敢作為，因?yàn)橐坏┳鳛?，就可能?huì)受到各種各樣的批評(píng)和指責(zé)。所以，必須要加強(qiáng)教育的規(guī)則性。如果沒有這樣的規(guī)則性，教育事業(yè)就不能取得進(jìn)一步的發(fā)展。

二、教育法學(xué)面臨的問題與任務(wù)

教育法學(xué)作為一個(gè)學(xué)科，其獨(dú)特魅力和價(jià)值已經(jīng)日益顯現(xiàn)。但是，仍然存在一些問題，需要進(jìn)一步發(fā)展完善。教育法學(xué)學(xué)科體系建設(shè)有待于得到進(jìn)一步重視。教育法學(xué)作為一門學(xué)科，已經(jīng)在中國(guó)人民大學(xué)、北京師范大學(xué)等高校形成了以“教育法學(xué)”或“教育法律”與政策命名的博士、碩士學(xué)位點(diǎn)，但是教育法學(xué)的學(xué)科地位還有待提升。在很多高校，教育法學(xué)的博士、碩士培養(yǎng)還位于教育經(jīng)濟(jì)與管理或教育學(xué)原理等專業(yè)下面，作為一個(gè)培養(yǎng)方向進(jìn)行招生。甚至在一些高校，師范專業(yè)的本科生、甚至是教育學(xué)專業(yè)的本科生都沒有將教育法學(xué)列入必修課。在法學(xué)研究當(dāng)中，教育法學(xué)往往被列為行政法學(xué)的一個(gè)方向，也缺乏獨(dú)立的學(xué)科地位。教育法學(xué)學(xué)術(shù)著作的創(chuàng)新性有待于進(jìn)一步突出。近些年，出版了一系列題為《教育法學(xué)》或近似的學(xué)術(shù)專著，但是一些教育法學(xué)專著照搬法理學(xué)、民法學(xué)、行政法學(xué)的理論體系，而缺乏教育法學(xué)的獨(dú)特性視角，正如有的學(xué)者指出的“已經(jīng)形成一種相似的固定結(jié)構(gòu)，即首先比照法學(xué)的概念對(duì)教育法學(xué)的基本原理做些移植工作，在分別對(duì)現(xiàn)有的各部教育法逐一進(jìn)行闡釋”。這也是教育法學(xué)難以在法學(xué)研究領(lǐng)域取得應(yīng)有地位的重要原因。因此，今后的教育法學(xué)研究，尤其是教育法學(xué)方向?qū)Ｖ某霭妫诂F(xiàn)有研究的基礎(chǔ)上取得新的突破。要突破教育法學(xué)研究對(duì)其他法學(xué)研究的依賴性，就必須加強(qiáng)教育法學(xué)本身的原創(chuàng)性，形成教育法學(xué)自身的概念體系、話語體系，使得其研究在原有基礎(chǔ)之上取得新的突破。交叉學(xué)科的復(fù)合型研究有待于進(jìn)一步深入。教育法學(xué)屬于典型的交叉學(xué)科，其研究需要教育學(xué)和法學(xué)兩門學(xué)科基本理論的復(fù)合型應(yīng)用。但是由于研究者知識(shí)結(jié)構(gòu)的單一性，法學(xué)研究人員往往僅從法理的角度對(duì)教育法律問題進(jìn)行法理性分析，而脫離人的發(fā)展規(guī)律的教育法學(xué)研究無疑是機(jī)械的教育法學(xué)研究，甚至有可能是局限人的潛能和個(gè)性發(fā)展的教育法學(xué)研究。另外，教育學(xué)研究人員習(xí)慣于教育學(xué)的研究思維與研究范式，缺乏對(duì)法學(xué)研究的深入學(xué)習(xí)、借鑒。教育法學(xué)的研究也是法學(xué)研究體系當(dāng)中一個(gè)部門法的研究，脫離法律的語言、法律的思維、法律的體系、法律的理論，這種研究是難以取得可持續(xù)進(jìn)展的。所以，以上這些情況使得屬于交叉學(xué)科教育法學(xué)研究難以得到實(shí)質(zhì)性的突破，這是應(yīng)當(dāng)引起我們重視的問題。教育法學(xué)的實(shí)踐指導(dǎo)作用有待于進(jìn)一步加強(qiáng)。當(dāng)前的教育法學(xué)研究過于集中于學(xué)術(shù)性的探討，這是必要的，但是教育法學(xué)研究的實(shí)踐意義和價(jià)值沒有得到充分的體現(xiàn)。在法學(xué)的分類當(dāng)中，有以研究?jī)?nèi)容區(qū)分理論法學(xué)與應(yīng)用法學(xué)的分法。而教育法學(xué)的研究，在注重理論研究的基礎(chǔ)之上，更加偏重于應(yīng)用研究。但是，在當(dāng)前我國(guó)教育法學(xué)研究當(dāng)中，應(yīng)用研究無論在數(shù)量上還是質(zhì)量上，同教育法學(xué)偏重應(yīng)用法學(xué)的分類都是不相適應(yīng)的。在推進(jìn)建設(shè)社會(huì)主義法治國(guó)家、推進(jìn)教育的依法行政、學(xué)校的依法治校過程中，教育行政部門、校長(zhǎng)、班主任和教師對(duì)于教育行政管理以及教育教學(xué)當(dāng)中基本的法律問題掌握還缺乏一定的引領(lǐng)，需要更多的學(xué)者深入學(xué)校教育教學(xué)一線去發(fā)現(xiàn)問題，解決問題，讓教育法學(xué)的研究成為真問題的研究，并且通過教育法學(xué)的研究確實(shí)推進(jìn)基層學(xué)校依法治校的進(jìn)程，提高辦學(xué)水平。教育法學(xué)的研究視角有待于進(jìn)一步拓展。在當(dāng)前的教育法學(xué)研究當(dāng)中，對(duì)于新出臺(tái)的教育法律法規(guī)關(guān)注較多，對(duì)于當(dāng)下教育熱點(diǎn)問題關(guān)注較多，這些都是必要的。但是教育法學(xué)的研究更要發(fā)揮引領(lǐng)實(shí)踐發(fā)展的作用，在研究的視角上進(jìn)一步拓展。例如對(duì)于即將立法的教育法律，教育法學(xué)的研究人員應(yīng)當(dāng)充分對(duì)其立法的體例、立法的原則和立法的內(nèi)容進(jìn)行充分的研究。對(duì)于尚未納入立法機(jī)關(guān)視野的教育法律、甚至是今后的教育立法趨勢(shì)，教育法學(xué)的研究人員都應(yīng)當(dāng)進(jìn)一步的關(guān)注。這樣才能更有效的為教育立法服務(wù)，發(fā)揮教育法學(xué)的應(yīng)用法學(xué)作用。

三、加快推進(jìn)教育法學(xué)二級(jí)學(xué)科建設(shè)

篇7

因我國(guó)長(zhǎng)期的農(nóng)村與城市“二元分立”，法學(xué)教育服務(wù)功能的發(fā)揮亦局限于城市，忽略了農(nóng)村的法律服務(wù)需求。學(xué)者關(guān)注較多的是“秋菊的困惑”里所呈現(xiàn)的國(guó)家法與民間法的沖突問題，即在“送法下鄉(xiāng)”圖景中，農(nóng)民只是法律的“他者”，他們以自己的方式被迫應(yīng)付法律、逃避法律，甚至對(duì)抗法律。可較少關(guān)注農(nóng)民能否獲知法律知識(shí)及法律意識(shí)如何產(chǎn)生，能否獲取“法律服務(wù)”來“接近正義”。因?yàn)樗痉ǖ母叱杀臼垢F困的農(nóng)民對(duì)通過司法來“實(shí)現(xiàn)正義”常常望而生畏。法律援助制度常因經(jīng)費(fèi)緊張和人員短缺而難成氣候，2005年全國(guó)法律援助案件辦案數(shù)僅為25.3萬件，而據(jù)司法部法律援助中心的統(tǒng)計(jì)，全國(guó)每年需要法律援助的案件超過70萬件，而且現(xiàn)在開展法律援助的地方主要集中在大中城市，而縣級(jí)地方的法律援助工作開展的十分有限。如上所述，貧困人口最集中的農(nóng)村對(duì)法律援助需求量最大，而高校法學(xué)院的法律援助恰恰最不重視甚至是直接忽略了這些地方。幫助農(nóng)民提高法律意識(shí)和道德素質(zhì)，加速建設(shè)社會(huì)主義新農(nóng)村，是全社會(huì)都應(yīng)該為之有所貢獻(xiàn)的一項(xiàng)重任，大學(xué)的法學(xué)院理應(yīng)有所作為。為了適應(yīng)農(nóng)村社會(huì)對(duì)法律的需求，一些大學(xué)依托法律診所形式為“三農(nóng)”服務(wù)。目前，國(guó)內(nèi)成立的專門以“三農(nóng)”為教學(xué)和援助對(duì)象的法律診所有北京大學(xué)法學(xué)院的“北大——遷西法律診所”、西北政法大學(xué)的“農(nóng)村法律診所”、華中科技大學(xué)的“農(nóng)村與農(nóng)民法律診所”、武漢大學(xué)的“農(nóng)村司法法律診所”等。但僅依憑幾個(gè)大學(xué)提供的法律服務(wù)并不能滿足廣大農(nóng)村和農(nóng)民的法律需求，必須推而廣之，將此任務(wù)賦予中國(guó)的法學(xué)教育。

二、法學(xué)實(shí)踐教學(xué)實(shí)效的欠缺

在中國(guó)，大學(xué)體制本身彌漫著濃厚的行政化氣息，教學(xué)計(jì)劃制定和專業(yè)課程設(shè)計(jì)均需層層審批，大學(xué)教育則是在戴著鐐銬跳舞?，F(xiàn)行中國(guó)法學(xué)的實(shí)踐教學(xué)可謂蓬勃發(fā)展，尤以診所式教育和案例教學(xué)為甚。可縱觀當(dāng)下各種實(shí)踐教學(xué)，亦存有諸多不足。

1.法學(xué)實(shí)踐教學(xué)設(shè)計(jì)偏離目的如果將法律教育的階段做簡(jiǎn)單的劃分，大致有三個(gè)階段：“滿堂灌”式的傳統(tǒng)教學(xué)階段；“案例”教學(xué)階段；診所法律教學(xué)階段。而就本質(zhì)的變革而言，實(shí)質(zhì)有兩個(gè)階段：傳統(tǒng)教學(xué)階段和診所法律教學(xué)階段，因?yàn)榘咐虒W(xué)實(shí)質(zhì)乃是傳統(tǒng)教學(xué)的一種輔助方式。案例教學(xué)的最大弊端在于對(duì)“案例”的“裁割”，無論是轉(zhuǎn)述書本上的案例，還是教學(xué)者親歷的案例，實(shí)際上都有一個(gè)“講述者”對(duì)案例進(jìn)行“裁割”的問題，亦即根據(jù)講述的需要，把復(fù)雜生動(dòng)的案例刪減成只有講述者所需要的“主干”部分，讓學(xué)生失去了“篩選”的條件和機(jī)會(huì)。因?yàn)橹挥性诜睆?fù)、交錯(cuò)和真?zhèn)尾⒋娴膫€(gè)案材料中，讓學(xué)生自己“篩選”和抽取其中的材料，才能使案例教學(xué)變的有意義。為克服此弊病，法律診所式教學(xué)應(yīng)運(yùn)而生。法律診所被引進(jìn)中國(guó)的初衷，是為了縮小課堂理論教學(xué)與司法實(shí)踐之間的差距，為了讓學(xué)生在畢業(yè)后能盡快適應(yīng)司法實(shí)踐的需要，以克服法學(xué)教育中理論與實(shí)踐“兩張皮”的突出現(xiàn)象。但目前我國(guó)法律診所教育的運(yùn)作，基本上是將診所法律課當(dāng)做一門課堂上的“課”來上，在方式上通過擬制案例或真實(shí)案例的再度模擬以加強(qiáng)學(xué)生的實(shí)踐能力。其實(shí)，這種做法在實(shí)現(xiàn)診所法律教學(xué)的目的上助益不大，它不僅模糊了診所法律教學(xué)與案例教學(xué)的邊界，還模糊了與模擬法庭訓(xùn)練的邊界。將診所法律教育從課堂上“解救”出來，讓它回到實(shí)踐中來，真正的、大部分的診所課應(yīng)當(dāng)在真實(shí)的個(gè)案中通過學(xué)生的思與做，讓教師“以案說法”。即在真實(shí)的個(gè)案中，在學(xué)生參與的每一個(gè)環(huán)節(jié)中加以指導(dǎo)和講授，去掉診所課堂的“擬制”案例，去掉診所課堂的“模擬”與再現(xiàn)，將課堂上的診所“回歸到實(shí)踐”中去，將課程與實(shí)務(wù)合二為一。

2.法學(xué)實(shí)踐教學(xué)范圍、場(chǎng)所狹窄以上所講的實(shí)踐教學(xué)手段，尤其是診所法律教育面向的學(xué)生非常有限。幾乎所有高校法學(xué)院的法律診所開課并非面向全體學(xué)生，而必須通過“面試”從廣大學(xué)生中“擇優(yōu)錄取”，所以落選的學(xué)生就受不到診所教育“光芒”的普照。這其實(shí)關(guān)涉了診所教育是普化的實(shí)務(wù)教育還是精英化教育的問題，如果把診所教育定位為一門加強(qiáng)學(xué)生實(shí)務(wù)技能訓(xùn)練的課程，就應(yīng)該由全體法學(xué)院的學(xué)生必修。法學(xué)實(shí)踐教學(xué)尤其是診所法律教學(xué)面向范圍狹窄的原因是多種的，其中，經(jīng)費(fèi)支持不足、教師配備不齊及案件來源非常有限是主要原因。除了實(shí)踐教學(xué)面向的對(duì)象狹窄外，依然存在實(shí)踐場(chǎng)所的狹窄問題。我國(guó)的法學(xué)實(shí)踐教學(xué)場(chǎng)所絕大部分固定在城市，比如城市的中級(jí)人民法院或法學(xué)院的診所辦公室。診所法律教學(xué)所解決的糾紛絕大多數(shù)是發(fā)生在城市人之間。在我國(guó)農(nóng)村社區(qū)，盡管農(nóng)村人口占中國(guó)總?cè)丝诘?/3，但很難成為各高校診所法律教學(xué)的實(shí)踐場(chǎng)所，在農(nóng)村或針對(duì)農(nóng)民的法學(xué)實(shí)踐教學(xué)基本上是缺位的。這就使得法學(xué)實(shí)踐教學(xué)手段單一、場(chǎng)所狹窄，同時(shí)法學(xué)教育在為解決“三農(nóng)”問題提供服務(wù)功能上大打折扣。必須尋求一種新的路徑，使得法學(xué)實(shí)踐教學(xué)與法學(xué)教育功能在解決“三農(nóng)問題”上較好的銜接。

三、送法下鄉(xiāng)：糾正法學(xué)教育功能偏離的實(shí)踐教學(xué)之途

送法下鄉(xiāng)不僅可糾正法學(xué)教育功能的偏離，亦可拯救農(nóng)民對(duì)國(guó)家法知之甚少之現(xiàn)狀，也可豐富法學(xué)實(shí)踐教學(xué)途徑。

1.送法下鄉(xiāng)的傳統(tǒng)解讀自等在1996年啟動(dòng)文化科技衛(wèi)生“三下鄉(xiāng)”活動(dòng)以來，全國(guó)各地積極響應(yīng)，蓬勃開展了形式多樣的“三下鄉(xiāng)”活動(dòng)。高校法學(xué)院亦積極發(fā)揮著自己的能量，廣泛開展了送法下鄉(xiāng)活動(dòng)。一方面可以嘗試變革法學(xué)教育的法學(xué)理論“滿堂灌”現(xiàn)象，另一方面可以服務(wù)農(nóng)村。但傳統(tǒng)意義上的送法下鄉(xiāng)局限性較多：一是送法下鄉(xiāng)的“法”僅僅是國(guó)家法，尤指國(guó)家制定法的條文，一味強(qiáng)調(diào)國(guó)家法對(duì)民間法的征服，國(guó)家法具有至高無上的權(quán)威性，村民社區(qū)除了乖乖服從外別無選擇，如此冷冰冰的“高姿態(tài)”招致村民社區(qū)的反抗，送法下鄉(xiāng)的效果不理想，往往演變成不具有實(shí)質(zhì)意義的形式。二是傳統(tǒng)送法下鄉(xiāng)只是授人以魚，而非授人以漁，送法下鄉(xiāng)的形式更多的是普法宣傳，甚至比較少有法律咨詢、法律援助，幾乎忽視了對(duì)村民法律意識(shí)的培養(yǎng)，使“送法下鄉(xiāng)”永遠(yuǎn)停留在村民社區(qū)被動(dòng)接受的局面，很難主動(dòng)“迎法下鄉(xiāng)”。

2.送法下鄉(xiāng)的新形式：農(nóng)村法律診所的建立社區(qū)法律診所是美國(guó)法學(xué)院最初創(chuàng)建的診所形式之一，它是在窮人（或稱弱者）多而律師力量不足的地方，將法律診所的援助資源投入于此而開展的診所類型。無論是發(fā)達(dá)國(guó)家還是發(fā)展中國(guó)家，農(nóng)民始終屬于社會(huì)的弱勢(shì)群體，以農(nóng)民為法律服務(wù)對(duì)象成為社區(qū)法律診所教學(xué)與實(shí)踐的一個(gè)重要方面。在法律診所教育不斷深入地推動(dòng)下，一些國(guó)家的法律診所教育進(jìn)一步發(fā)展出專門為農(nóng)民群體提供法律服務(wù)的“農(nóng)村法律診所”。在我國(guó)，農(nóng)村法律診所在具體運(yùn)行中一定要注意如下問題方可實(shí)現(xiàn)其促進(jìn)法學(xué)實(shí)踐教學(xué)與教育功能契合的初衷。首先，農(nóng)村法律診所應(yīng)該具有“地方性知識(shí)”的思維模式。

那種抱著居高臨下“幫助”的觀念，實(shí)質(zhì)上失去了援助的價(jià)值，所以必須尊重農(nóng)村社區(qū)原有的治理方式，平等地與農(nóng)村社區(qū)就其存在的制度問題、規(guī)范問題、法律糾紛等進(jìn)行對(duì)話，不能認(rèn)為完全按照法律診所的教學(xué)設(shè)計(jì)運(yùn)作或無償提供的法律服務(wù)才有意義，而那些被農(nóng)村社區(qū)已經(jīng)長(zhǎng)期運(yùn)用并賦予其規(guī)范作用的“土政策”、“土辦法”等經(jīng)驗(yàn)的典范卻被忽視了。法律診所應(yīng)該具有“地方性知識(shí)”的思維模式，注重從農(nóng)村社區(qū)挖掘、搶救、整理農(nóng)村自我組織、建設(shè)、發(fā)展的經(jīng)驗(yàn)。其次，農(nóng)村法律診所的教學(xué)模式包括課堂教學(xué)和實(shí)踐教學(xué)。農(nóng)村法律診所課堂教學(xué)活動(dòng)通過Seminar形式展開，Seminar可譯作討論會(huì)、講習(xí)會(huì)，是在歐美大學(xué)課堂中流行的一種交互式教學(xué)路徑?！捌浜诵氖浅浞滞诰蛘n程參與者的學(xué)理潛能，最大限度地進(jìn)行多角度、多層次的認(rèn)識(shí)互動(dòng)，從而深化對(duì)某一主題的認(rèn)識(shí)，實(shí)現(xiàn)學(xué)生交流的最佳效果，真正達(dá)到‘學(xué)有所獲、教學(xué)相長(zhǎng)、日學(xué)日進(jìn)’的教育目的”。

課堂教學(xué)過程中，教師根據(jù)教學(xué)目標(biāo)，提供可以激發(fā)學(xué)生興趣的材料，創(chuàng)設(shè)出情景，學(xué)生據(jù)此發(fā)現(xiàn)并提出問題。農(nóng)村法律診所的實(shí)踐教學(xué)，是讓學(xué)生帶著特定社會(huì)角色和任務(wù)去實(shí)踐。這些特定的角色就是在不同場(chǎng)所，以社會(huì)工作者和法律工作者的身份參與，這些任務(wù)是在教學(xué)計(jì)劃中預(yù)設(shè)的，也是在課程結(jié)束后學(xué)生必須自我評(píng)價(jià)和教師需要檢驗(yàn)的專業(yè)技能，一般具體包括學(xué)生在選取的村點(diǎn)或其他法律援助站點(diǎn)提供法律咨詢；特定人群的訴訟、非訴訟案件；農(nóng)村法律問題調(diào)研；模擬法庭等。布魯納認(rèn)為，知識(shí)來源于經(jīng)驗(yàn)，卻不同于經(jīng)驗(yàn)，“知識(shí)是我們構(gòu)造出來的一種模式，它使得經(jīng)驗(yàn)里的規(guī)律性具有了意義和結(jié)構(gòu)。任何組織知識(shí)體系的觀念都是人類發(fā)明出來的，目的是使經(jīng)驗(yàn)更經(jīng)濟(jì)、更連貫”。

篇8

【關(guān)鍵詞】情境教學(xué)法 法學(xué)教育 構(gòu)建 應(yīng)用 創(chuàng)新

隨著依法治國(guó)方略的提出和法制化進(jìn)程的加快，我國(guó)法學(xué)教育呈現(xiàn)出前所未有的高速發(fā)展態(tài)勢(shì)?，F(xiàn)代法學(xué)教育旨在培養(yǎng)專業(yè)化、寬口徑、復(fù)合型法律人才。然而，目前我國(guó)法學(xué)教育體制、教學(xué)計(jì)劃和教學(xué)模式普遍存在不同程度的問題。對(duì)此，法學(xué)教育者必須清楚地認(rèn)識(shí)，時(shí)刻關(guān)注法學(xué)教育的發(fā)展趨勢(shì)，理清法學(xué)教育改革的思路，注重研究如何運(yùn)用良好適當(dāng)?shù)慕虒W(xué)方法提高教學(xué)質(zhì)量。實(shí)踐教學(xué)無疑是法學(xué)教學(xué)方法改革的重要方向，它能培養(yǎng)和開發(fā)學(xué)生自主獲取知識(shí)、綜合判斷和組織協(xié)調(diào)能力，有效激發(fā)他們的學(xué)習(xí)興趣和創(chuàng)新動(dòng)力。

對(duì)傳統(tǒng)教學(xué)方法的反思

“教學(xué)方法是在教學(xué)過程中，教師和學(xué)生為實(shí)現(xiàn)教學(xué)目標(biāo)、完成教學(xué)任務(wù)而采取的教與學(xué)相互的活動(dòng)方式的總稱。”[1]傳統(tǒng)的法學(xué)教育主要采用講授法，教師的課堂講授為核心，同時(shí)有一些課堂提問、疑難解答、閱讀輔導(dǎo)、論文寫作指導(dǎo)等，基本是老師講什么，學(xué)生聽什么，把法學(xué)教育權(quán)當(dāng)是基礎(chǔ)理論和學(xué)術(shù)教育。在法學(xué)教育日趨職業(yè)化的今天，我們需要對(duì)傳統(tǒng)的教學(xué)方法進(jìn)行反思，對(duì)它存在的弊端進(jìn)行充分的認(rèn)識(shí)。

1.傳統(tǒng)教學(xué)方法造成了教與學(xué)的惰性

無論是法學(xué)教師還是學(xué)生，都已習(xí)慣了長(zhǎng)期形成的老師灌學(xué)生聽的模式，這種方式相對(duì)簡(jiǎn)單，教師依靠一份教案承擔(dān)了全部的課堂講授，學(xué)生做得更多的事情就是埋頭快速地抄筆記，在匆忙的記錄中無暇去思考，做到的只是把知識(shí)留在本子上，久而久之學(xué)生認(rèn)為自己的角色就是聽，有的甚至都懶得聽，無參與感，失去了學(xué)習(xí)的積極性和主動(dòng)性，不重視平常的課堂面授，學(xué)習(xí)能力很難真正提高。而教者只管自己講，學(xué)生聽了多少不關(guān)己；會(huì)使老師認(rèn)為現(xiàn)在的學(xué)生輕視學(xué)習(xí)，講再多的知識(shí)也沒用的認(rèn)識(shí)，從而導(dǎo)致教師對(duì)教學(xué)內(nèi)容不進(jìn)行深入探究，對(duì)教學(xué)改革不進(jìn)行全面研究以及可能會(huì)引起教學(xué)態(tài)度的懈怠。這種教與學(xué)的不良現(xiàn)象將影響著法學(xué)教師與學(xué)生的進(jìn)步，也會(huì)妨礙法學(xué)教育的革新。

2.傳統(tǒng)教學(xué)方法與法律職業(yè)化相分離，忽略了學(xué)生法律素養(yǎng)和法律技能的培養(yǎng)

對(duì)傳統(tǒng)教學(xué)方法的過度依賴造成了法學(xué)教育重知識(shí)、輕能力的后果，學(xué)生們觀察和發(fā)現(xiàn)問題的能力、分析和解決問題的能力、溝通能力、表達(dá)能力、寫作能力等難以得到快速提升。[2]而法律問題都是十分復(fù)雜的社會(huì)問題，需要一種系統(tǒng)的法律職業(yè)能力去解決，這就要求法學(xué)教育應(yīng)著眼于實(shí)際問題的解決，也只有密切同實(shí)踐相結(jié)合，理論的發(fā)展創(chuàng)新才有可能。法學(xué)是立足于社會(huì)現(xiàn)實(shí)的科學(xué)，而不是純粹的規(guī)范科學(xué)，法學(xué)教育實(shí)質(zhì)上應(yīng)是一種職業(yè)教育。[3]應(yīng)該在教學(xué)內(nèi)容教學(xué)方法上注重提高學(xué)生的法律信仰、職業(yè)倫理、專業(yè)理論知識(shí)、實(shí)踐技能的培養(yǎng)，做到職業(yè)倫理教育和職業(yè)技巧教育并重。

3.傳統(tǒng)的教學(xué)方法制約學(xué)生職業(yè)能力的養(yǎng)成，成為法科學(xué)生就業(yè)難的內(nèi)因

傳統(tǒng)教學(xué)方法中側(cè)重理論知識(shí)，學(xué)生幾乎沒有實(shí)踐的機(jī)會(huì)，對(duì)司法實(shí)踐不了解，很難做到學(xué)以致用，進(jìn)入社會(huì)發(fā)現(xiàn)理論與實(shí)務(wù)脫節(jié)，缺乏基本的實(shí)際運(yùn)用能力。進(jìn)入實(shí)務(wù)部門不能馬上處理各類法律事務(wù)，適應(yīng)期過長(zhǎng)，從而加劇了法科畢業(yè)生求職難的問題。

針對(duì)傳統(tǒng)教學(xué)方法存在的問題，迫切要求我們對(duì)法學(xué)教學(xué)方法進(jìn)行改革，改變以理解法律概念，傳授法律知識(shí)為宗旨的教學(xué)模式，加強(qiáng)法律實(shí)踐教育的比重，重點(diǎn)培養(yǎng)和開發(fā)學(xué)生自己消化知識(shí)的能力，自主獲取知識(shí)的能力，綜合判斷的能力，組織協(xié)調(diào)能力，開拓創(chuàng)新等綜合能力。為此，需要一系列的教學(xué)改革，高度重視課堂教學(xué)，而情境式教學(xué)方法的引入將是改變和影響課堂教學(xué)，提高法學(xué)教育職業(yè)化的重要路徑。

情境教學(xué)法在法學(xué)教學(xué)中的構(gòu)建

1.情境教學(xué)法的概念和理論基礎(chǔ)

在法學(xué)教育中運(yùn)用情境教學(xué)法就是要營(yíng)造一個(gè)適當(dāng)?shù)姆尚袨榛蚍墒录寣W(xué)生在此扮演具體的角色，實(shí)施具體的行為，參與處理具體的模擬事件，通過生動(dòng)具體的情境或親身經(jīng)歷，使學(xué)生學(xué)會(huì)站在不同的法律關(guān)系主體的角度思考問題，使學(xué)生學(xué)到許多重要的、無法從抽象的案例分析和傳統(tǒng)教學(xué)中學(xué)到的技巧。

情境教學(xué)是以建構(gòu)主義學(xué)習(xí)理論為基礎(chǔ)而產(chǎn)生的。建構(gòu)主義認(rèn)為：知識(shí)不是通過教師傳授得到，而是學(xué)習(xí)者在一定的情境及社會(huì)文化背景下，借助其他人（包括教師和學(xué)習(xí)伙伴）的幫助，利用必要的學(xué)習(xí)資料，通過意義建構(gòu)的方式而獲得的。建構(gòu)主義理論認(rèn)為“情境”、“協(xié)作”、“會(huì)話”和“意義建構(gòu)”是學(xué)習(xí)環(huán)境中的四大要素或四大屬性。[4]

2.情境教學(xué)法對(duì)法律實(shí)踐教學(xué)的意義

情境教學(xué)法使學(xué)生從平面、書面接觸法律轉(zhuǎn)向立體運(yùn)用法律，充滿形象感和實(shí)用性，在法學(xué)教育教學(xué)中發(fā)揮著重要作用。

(1)增加了課堂教學(xué)的吸引力，調(diào)動(dòng)了學(xué)生的積極性和主動(dòng)性，使學(xué)生更具探索精神。

情境教學(xué)法改變了以往過多的闡述理論，法條枯燥無味的現(xiàn)象，在教師和學(xué)生的配合下模擬出各種情境，形象地顯現(xiàn)了法律事件或行為，學(xué)生在教師的引導(dǎo)下，把枯燥的法律規(guī)定運(yùn)用到實(shí)際的法律問題解決中；把一些法學(xué)理論帶到具體案例中去學(xué)習(xí)；學(xué)生可以在情景模擬中體驗(yàn)多樣性的角色進(jìn)行不同的角度思考，在多樣性的思考中獲得多重的收獲。可以使學(xué)生全方位地認(rèn)識(shí)法律的存在，不僅僅是書本中的法，還有法官的法、當(dāng)事人的法、社會(huì)的法等等。這樣既豐富了課堂教學(xué)內(nèi)容也使教學(xué)方式更具活力，學(xué)生可參與其中進(jìn)行實(shí)際操作，解決具體的法律問題。通過親身的實(shí)踐和處理，激發(fā)了學(xué)生法律學(xué)習(xí)和探討的熱情。

(2)培養(yǎng)了學(xué)生的法律意識(shí)，提高了學(xué)生的法律素養(yǎng)，增強(qiáng)了學(xué)生對(duì)法律精神、法律價(jià)值的認(rèn)可。

傳統(tǒng)的教學(xué)方法極易使人們形成對(duì)法律認(rèn)識(shí)的錯(cuò)誤心態(tài)：一是法律工具主義，二是法律虛無主義。法律工具主義認(rèn)為法律無非就是管理與統(tǒng)治的工具，人們服從法律是被動(dòng)的、強(qiáng)制的。認(rèn)為權(quán)大于法，法律是給無權(quán)的人制定的，使人們失去了對(duì)法律的信仰，動(dòng)搖了法律的權(quán)威性。法律虛無主義無視法律的存在，依然我行我素，不以法律規(guī)定來規(guī)范自己的行為，削弱了法律的尊嚴(yán)。[5]p114通過情境教學(xué)可以讓學(xué)生樹立正確的法律價(jià)值理論，提高學(xué)生的法律信仰，認(rèn)識(shí)到法律是公平公正的保證，懂得用法律規(guī)范行為、用法律解決問題；明確建立和完善社會(huì)主義法治是促進(jìn)經(jīng)濟(jì)發(fā)展、社會(huì)穩(wěn)定的有效保證。

(3)為學(xué)生構(gòu)筑了理論與實(shí)務(wù)相聯(lián)系的橋梁，提高了學(xué)生的實(shí)踐能力。

在法學(xué)的學(xué)習(xí)中，除了基礎(chǔ)理論的學(xué)習(xí)外，更重要的是學(xué)會(huì)把理論運(yùn)用到實(shí)踐中。引入情境教學(xué)法后，把社會(huì)的現(xiàn)實(shí)問題，學(xué)生知道的具體事例引入課堂，讓學(xué)生參與其中承擔(dān)角色，演繹過程，進(jìn)行實(shí)際的法律應(yīng)對(duì)和處理。使學(xué)生學(xué)習(xí)了基礎(chǔ)理論后運(yùn)用法律來解決實(shí)際的問題。做到了真正的理論與實(shí)務(wù)的聯(lián)系，不僅豐富了學(xué)生法學(xué)基礎(chǔ)知識(shí)，也提高了學(xué)生的實(shí)踐能力。

(4)培養(yǎng)和鍛煉了法律思維方式，提高了法學(xué)教師的人格魅力。

法律思維方式是指依賴法律的基礎(chǔ)原理、規(guī)范性法律文件及法律精神，思考、分析、判斷、處理問題的習(xí)慣和思維取向。[5]p105一個(gè)人是否習(xí)慣于法律思維方式是和他的法律素養(yǎng)、對(duì)法律價(jià)值認(rèn)可的程度有關(guān)的。情境教學(xué)法為學(xué)生提供了運(yùn)用法律解決實(shí)際問題的機(jī)會(huì)和可能，培養(yǎng)和鍛煉了學(xué)生的法律思維方式，增強(qiáng)了學(xué)生的法律信仰。由于新的教學(xué)方法引入，增加了教與學(xué)的互動(dòng)，增強(qiáng)了師生間的配合，融洽了師生關(guān)系。提高了教師課堂教學(xué)活動(dòng)的主動(dòng)性，教師用自己較高的專業(yè)理論探索精神影響著學(xué)生，提高了自身的人格魅力，獲得了學(xué)生更多的尊敬與愛戴，為法學(xué)課堂教學(xué)提供了良好的氛圍。

情境教學(xué)法在法學(xué)教學(xué)中的應(yīng)用

法學(xué)學(xué)科是一門應(yīng)用性很強(qiáng)的學(xué)科，在課堂教學(xué)中既要為學(xué)生提供了解法律實(shí)務(wù)的必備知識(shí)，同時(shí)又需要培養(yǎng)學(xué)生判斷、評(píng)價(jià)、分析法律事件的思維能力。為了讓學(xué)生聯(lián)系實(shí)際，身臨其境地解決實(shí)際案例，培養(yǎng)學(xué)生實(shí)際操作技能，在法學(xué)教育中采用情境教學(xué)法需要注意一些問題。

1.選定主題，創(chuàng)設(shè)情境

情境教學(xué)法的重心是要提供學(xué)生建構(gòu)和應(yīng)用知識(shí)的機(jī)會(huì)。在法學(xué)課堂教學(xué)中，并非所有的內(nèi)容都需要或適合采用情境教學(xué)。由于課時(shí)及教學(xué)內(nèi)容的限制，教師應(yīng)進(jìn)行選擇，實(shí)務(wù)性很強(qiáng)或技能性很高的內(nèi)容可以通過創(chuàng)設(shè)情境來進(jìn)行教學(xué)。法律情境的創(chuàng)設(shè)方式很多：可以由教師單方面、師生配合設(shè)置或?qū)W生單方面進(jìn)行劇情表演；可以放視頻短片或展示圖片資料等。無論采取哪種方式，都需要注意情境的設(shè)計(jì)必須貼近學(xué)生的生活，貼近社會(huì)生活的實(shí)際，貼近教學(xué)目標(biāo)，從學(xué)生的能力和興趣入手，結(jié)合學(xué)生的社會(huì)生活經(jīng)驗(yàn)，使其自然融入情境之中，這樣更具感染力，啟發(fā)性，更易引起學(xué)生的共鳴，產(chǎn)生心靈的震動(dòng)，加深對(duì)法律精神的理解。

2.堅(jiān)持學(xué)生的主體地位

在情境創(chuàng)設(shè)中，教師的角色只是一個(gè)導(dǎo)演，按慣性思維引導(dǎo)學(xué)生走進(jìn)情境，再把他們推出來。[6]教師在教學(xué)活動(dòng)中要把學(xué)生看成是學(xué)習(xí)活動(dòng)的主體，當(dāng)學(xué)生真正發(fā)揮其主體性時(shí)，教育才會(huì)取得成效。堅(jiān)持學(xué)生在情境教學(xué)中的主體地位，就是要從主體的選擇、方案的規(guī)劃，案情的設(shè)計(jì)、課堂的互動(dòng)表演和分析，學(xué)習(xí)結(jié)果的總結(jié)，都要強(qiáng)調(diào)學(xué)生在課堂中的主體地位，在充分達(dá)到教學(xué)目的的同時(shí)也培養(yǎng)了學(xué)生的組織策劃能力及團(tuán)隊(duì)精神。

3.發(fā)揮教師的主導(dǎo)作用

首先，在導(dǎo)入上。教師精彩有趣且具啟發(fā)性的引導(dǎo)使學(xué)生明確每個(gè)情境所必須包含的專業(yè)知識(shí)點(diǎn)，是學(xué)生很快進(jìn)入學(xué)習(xí)狀態(tài)，調(diào)動(dòng)學(xué)生學(xué)習(xí)動(dòng)機(jī)和學(xué)習(xí)興趣。其次，在課堂情境教學(xué)的過程中，對(duì)學(xué)生的表現(xiàn)和存在的問題要及時(shí)記錄，控制創(chuàng)設(shè)情境的發(fā)展，使其不偏離教學(xué)目的的軌道，鼓勵(lì)學(xué)生積極參與，及時(shí)解答學(xué)生的疑問，引導(dǎo)學(xué)生深入思考和討論。最后，在課堂情境表演結(jié)束后，教師引導(dǎo)學(xué)生進(jìn)行自我總結(jié)，使學(xué)生把課本知識(shí)轉(zhuǎn)化為自己的知識(shí)。教師要根據(jù)課程要求，對(duì)學(xué)生在情境教學(xué)過程中的表現(xiàn)和得失進(jìn)行點(diǎn)評(píng)，對(duì)學(xué)生實(shí)踐性角度問題的解決方法和職業(yè)知識(shí)、技能運(yùn)用進(jìn)行總結(jié)和提升。

4.情境反饋，鞏固提高

情境反饋主要是要求一次情景教學(xué)后，要求學(xué)生除了在課堂總結(jié)外，還要求學(xué)生寫出體會(huì)、感受，以便交流和探討。這樣可以加強(qiáng)學(xué)生對(duì)法律規(guī)定的認(rèn)識(shí)和理解，建立正確的法律知識(shí)體系；還可以深化學(xué)生對(duì)法的精神和價(jià)值的認(rèn)識(shí)，認(rèn)真體會(huì)法律所講的公正與公平，樹立對(duì)法的高度責(zé)任心和信任依賴感。

現(xiàn)代社會(huì)對(duì)法律人才的需求多元化，我們確立多元的培養(yǎng)目標(biāo)體系，因此要求引入以法律職業(yè)訓(xùn)練為核心的實(shí)踐教學(xué)方法，情境教學(xué)通過典型材料，創(chuàng)設(shè)特定環(huán)境，引導(dǎo)學(xué)生自主探究，激發(fā)學(xué)生的學(xué)習(xí)熱情，提高學(xué)生的知識(shí)再生能力和實(shí)踐能力。在教師的有效引導(dǎo)下，一定會(huì)滿足法律人才多元化需求的。

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一、司法考試對(duì)獨(dú)立學(xué)院法學(xué)教育的影響分析

司法考試制度建立伊始，就成為全社會(huì)關(guān)注的焦點(diǎn)，平均每年報(bào)名參加考試的人數(shù)都在30萬左右，平均每年約4萬名左右的幸運(yùn)兒通過這一考試，獲得從事律師、法官、檢察官的基本資格。司法考試已經(jīng)成為中國(guó)影響最大、參考人數(shù)最多的國(guó)家級(jí)資格考試之一，也是獨(dú)立學(xué)院法學(xué)專業(yè)學(xué)生從事司法工作必須跨過的一道坎。國(guó)家統(tǒng)一司法考試無疑對(duì)獨(dú)立學(xué)院法學(xué)教育已經(jīng)和將繼續(xù)產(chǎn)生巨大的影響。

（一）司法考試影響?yīng)毩W(xué)院的人才培養(yǎng)模式

獨(dú)立學(xué)院是我國(guó)高等教育改革創(chuàng)新的重要成果，適應(yīng)了高等教育由精英教育向大眾化教育轉(zhuǎn)變的發(fā)展趨勢(shì)。各獨(dú)立學(xué)院歷來十分重視法學(xué)教育，大多從一開始就舉辦了各具特色的法學(xué)教育。獨(dú)立學(xué)院法學(xué)教育伴隨著獨(dú)立學(xué)院的改革，從依托母體學(xué)校辦學(xué)逐步過渡到獨(dú)立辦學(xué)，與此相應(yīng)，人才培養(yǎng)目標(biāo)照搬母體學(xué)校的局面也被打破。然而，就現(xiàn)實(shí)來看，獨(dú)立學(xué)院法學(xué)專業(yè)究竟應(yīng)當(dāng)培養(yǎng)什么樣的法學(xué)人才，仍然是眾說紛紜，莫衷一是。但從事獨(dú)立學(xué)院法學(xué)教育的法律人都無法回避這樣一個(gè)事實(shí)，那就是在確定獨(dú)立學(xué)院法學(xué)人才培養(yǎng)目標(biāo)的時(shí)候，不能不考慮國(guó)家統(tǒng)一司法考試的影響。從就業(yè)看，成為法官、檢察官和律師是法學(xué)專業(yè)學(xué)生最為理想的職業(yè)選擇，但前提是必須通過司法考試。近年來，我國(guó)高等法學(xué)教育招生規(guī)模急劇擴(kuò)大，來自公安機(jī)關(guān)、檢察院和法院等用人單位的需求增長(zhǎng)緩慢，這些因素導(dǎo)致法科學(xué)生出現(xiàn)供大于求的狀況。而相對(duì)于公立院校來說，獨(dú)立學(xué)院法學(xué)專業(yè)學(xué)生的就業(yè)情況更加敏感，更關(guān)乎法學(xué)專業(yè)的“生死存亡”。目前，在世界性經(jīng)濟(jì)危機(jī)的大背景下，我國(guó)經(jīng)濟(jì)增速下滑，就業(yè)形勢(shì)異常嚴(yán)峻，法學(xué)就業(yè)情況不容樂觀，與其追求不切實(shí)際的高就業(yè)率，倒不如在提高法學(xué)專業(yè)學(xué)生司法考試通過率方面下功夫，說不定能有立竿見影的效果，從而在法學(xué)教育行業(yè)競(jìng)爭(zhēng)中搶得先機(jī)?？梢哉f，國(guó)家司法考試已經(jīng)成為檢驗(yàn)獨(dú)立學(xué)院法學(xué)“教育成色”的主要標(biāo)準(zhǔn)。因此，確定合理的人才培養(yǎng)模式就顯得尤為重要。

（二）司法考試影響?yīng)毩W(xué)院的課程設(shè)置

《國(guó)家司法考試實(shí)施辦法》第八條規(guī)定：“國(guó)家司法考試的內(nèi)容包括：理論法學(xué)、應(yīng)用法學(xué)、現(xiàn)行法律規(guī)定、法律實(shí)務(wù)和法律職業(yè)道德?！痹撧k法第九條規(guī)定：“國(guó)家司法考試實(shí)行全國(guó)統(tǒng)一命題。國(guó)家司法考試的命題范圍以司法部制定并公布的《國(guó)家司法考試大綱》為準(zhǔn)?！倍鴩?guó)家教育部規(guī)定的法學(xué)專業(yè)核心課程共有十四門，包括法理學(xué)、憲法學(xué)、民法學(xué)、刑法學(xué)、民事訴訟法學(xué)、刑事訴訟法學(xué)、行政法與行政訴訟法學(xué)、商法學(xué)、經(jīng)濟(jì)法學(xué)、知識(shí)產(chǎn)權(quán)法學(xué)、國(guó)際法、國(guó)際私法、中國(guó)法制史、環(huán)境法與資源保護(hù)法。司法考試的考試范圍主要依據(jù)司法部制定的《國(guó)家司法考試大綱》，而不是教育部規(guī)定的高等法學(xué)教育課程體系。獨(dú)立學(xué)院法學(xué)教學(xué)內(nèi)容則完全依照教育部規(guī)定的課程體系確定，注重構(gòu)建較為完備的專業(yè)知識(shí)體系，理論性色彩濃厚。鑒于司法考試對(duì)法科學(xué)生擇業(yè)的重要影響，在獨(dú)立學(xué)院法學(xué)教育課程設(shè)置方面做出必要的調(diào)整成為必然。

（三）司法考試影響?yīng)毩W(xué)院的教學(xué)方式

獨(dú)立學(xué)院法學(xué)教育脫胎于所依托的母體學(xué)校，在教學(xué)方式上與母體學(xué)校并無實(shí)質(zhì)性區(qū)別。這種傳統(tǒng)的法學(xué)本科教育模式被人們形象地稱為“填鴨式”教學(xué)，注重理論知識(shí)的傳授，強(qiáng)調(diào)搭建全面的知識(shí)體系，力圖通過以教師為中心的課堂教學(xué)形式，使學(xué)生形成較為深厚的理論功底。盡管伴隨著法學(xué)教學(xué)改革的推進(jìn)，高校法學(xué)教學(xué)方式有了很大的變化，但總體而言，填鴨式教學(xué)模式尚未得到根本改變。課堂教學(xué)輕實(shí)踐、重理論的情形依然廣泛存在。我們不能不承認(rèn)，獨(dú)立學(xué)院法學(xué)教育與司法考試存在脫節(jié)的現(xiàn)象，導(dǎo)致實(shí)踐中常常出現(xiàn)部分法科學(xué)生通過四年標(biāo)準(zhǔn)的專業(yè)學(xué)習(xí)卻仍然不能通過司法考試，而一些非法學(xué)專業(yè)的考生僅憑幾本司法考試教材，經(jīng)過幾個(gè)月的奮戰(zhàn)卻能通過考試，使得法學(xué)教育頗為尷尬。面對(duì)影響力越來越大的國(guó)家司法考試，獨(dú)立學(xué)院的法學(xué)教學(xué)方式是否需要作出較大改變，值得我們深思。

二、改革獨(dú)立學(xué)院法學(xué)教育的主要思路

面對(duì)國(guó)家統(tǒng)一司法考試，獨(dú)立學(xué)院法學(xué)教育沒有退路，必須直面其帶來的嚴(yán)峻挑戰(zhàn)，繼續(xù)堅(jiān)定不移地貫徹2005年教育部的《關(guān)于進(jìn)一步加強(qiáng)高等學(xué)校本科教學(xué)工作的若干意見》，大力推進(jìn)教學(xué)改革和創(chuàng)新，從以下兩個(gè)方面入手完善自身的法學(xué)教育。

（一）構(gòu)建科學(xué)的法學(xué)人才培養(yǎng)模式

高等學(xué)校法學(xué)專業(yè)歷來以培養(yǎng)全面掌握法理學(xué)、民商法、刑法、行政法、訴訟法等專業(yè)知識(shí)、具有扎實(shí)法學(xué)理論功底的學(xué)生為目標(biāo)。這一人才培養(yǎng)模式重視理論教學(xué)，課堂是教育的中心場(chǎng)所，教師是教學(xué)的主導(dǎo)力量，學(xué)生是教育的對(duì)象。盡管最近這些年對(duì)這一培養(yǎng)模式進(jìn)行了若干改革，但仍未從根本上突破原有的人才培養(yǎng)模式。很難想象這種培養(yǎng)機(jī)制能夠?yàn)閷W(xué)生畢業(yè)后通過司法考試提供強(qiáng)有力的支撐。司法考試側(cè)重于考察考生應(yīng)用法學(xué)知識(shí)解決問題的能力，而不是死記硬背書本上的條條框框。很明顯法學(xué)教育的目標(biāo)與司法考試的宗旨不完全一致。因此有必要作出適當(dāng)改革，以適應(yīng)司法考試的需要。法學(xué)專業(yè)的學(xué)生應(yīng)當(dāng)而且能夠熟練地應(yīng)用理論知識(shí)解決實(shí)際問題。部分獨(dú)立學(xué)院已經(jīng)做了初步努力，例如浙江師范大學(xué)行知學(xué)院法學(xué)人才培養(yǎng)目標(biāo)為：本專業(yè)主要培養(yǎng)系統(tǒng)掌握法學(xué)知識(shí)，熟悉我國(guó)法律和黨的相關(guān)政策，德、智、體、美全面發(fā)展的，能在國(guó)家機(jī)關(guān)企事業(yè)單位和社會(huì)團(tuán)體，特別是能在立法機(jī)關(guān)、行政機(jī)關(guān)、檢察機(jī)關(guān)、審判機(jī)關(guān)、仲裁機(jī)構(gòu)和法律服務(wù)機(jī)構(gòu)從事法律工作的專門人才。在確立前述人才培養(yǎng)目標(biāo)的同時(shí)，該院還在復(fù)合人才培養(yǎng)、實(shí)踐基地建設(shè)、實(shí)訓(xùn)課程開設(shè)和實(shí)踐研究方面進(jìn)行了大膽嘗試，以期構(gòu)建更為科學(xué)合理的人才培養(yǎng)模式。

（二）建立合理的法學(xué)教學(xué)課程體系和改進(jìn)教學(xué)方式

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司法考試作為選拔法律職業(yè)人才的專門考試,與法學(xué)教育、特別是本科法學(xué)教育有著很密切的聯(lián)系。特別是從2009年開始,司法考試在參考人員的資格上作出了重大調(diào)整,允許應(yīng)屆畢業(yè)生參加,這一點(diǎn)更是對(duì)本科法學(xué)教育產(chǎn)生了結(jié)構(gòu)性的影響。有相當(dāng)多的關(guān)注這一問題的研究和討論在法學(xué)界展開。在經(jīng)歷了這種參考資格上的調(diào)整之后,本科法學(xué)教育如何應(yīng)對(duì)相關(guān)的變化,是一個(gè)需要引起相當(dāng)重視的問題。

從自身定位來說,司法考試的目標(biāo)就是提供實(shí)踐型的法律職業(yè)人才。從2002年起,國(guó)家司法考試每年舉行一次,主要測(cè)試應(yīng)試人員應(yīng)具備的法律專業(yè)知識(shí)和從事法律職業(yè)的能力。首先,就內(nèi)容的覆蓋范圍而言,司法考試參照教育部法學(xué)專業(yè)16門主干課程的標(biāo)準(zhǔn)和要求,內(nèi)容基本上涵蓋了法學(xué)學(xué)科各主要領(lǐng)域。其次,在考查的重點(diǎn)方面,司法考試側(cè)重考查考生對(duì)基本法律知識(shí)的理解和掌握,考查理論的分析運(yùn)用能力、思維能力、分析問題和解決問題的能力,甚至還注重思辨、推理、創(chuàng)新能力以及表達(dá)能力的考查,特別是近年來題干部分有“客觀題主觀化”趨勢(shì),單純的死記硬背已經(jīng)難以考出好的成績(jī)了。可以說,以司法考試為導(dǎo)向的大學(xué)法學(xué)教育可在一定程度上克服現(xiàn)存的理論與實(shí)踐脫離比較嚴(yán)重的缺點(diǎn)而得到不斷的完善,使法學(xué)教育的目標(biāo)更加明確,也使作為應(yīng)用性學(xué)科的法學(xué)真正走向社會(huì)實(shí)踐。再次,就命題的嚴(yán)格性和科學(xué)性而言,司法考試的命題依據(jù)是《國(guó)家司法考試實(shí)施辦法(試行)》,命題分為五個(gè)階段:征題、審題、選題、定題、拼題。嚴(yán)格的命題程序保證了司法考試的試題更加科學(xué)、更加公平公正,更能真實(shí)地反映考生的水平,也能夠較為全面地衡量法學(xué)教育教學(xué)的質(zhì)量和水平。[1]簡(jiǎn)而言之,相比于原來的律師資格考試,司法考試能夠更加全面地為法官、檢察官和律師提供統(tǒng)一資格準(zhǔn)入門檻,從而為法律職業(yè)的實(shí)踐部門提供了大量的高素質(zhì)人才。

與司法考試定位相似,本科的法學(xué)教育也是為司法實(shí)踐部門提供法律職業(yè)人才而運(yùn)行的。不論法學(xué)教育的目標(biāo)做何種概括,為司法部門培養(yǎng)高素質(zhì)的法律職業(yè)人才始終是我國(guó)本科法學(xué)教育的主要目標(biāo)之一。首先,法律體系的有效運(yùn)轉(zhuǎn)離不開高素質(zhì)的法律職業(yè)人才,承擔(dān)法律職業(yè)人才培養(yǎng)的就是大學(xué)法學(xué)教育。近代以來隨著法學(xué)理論與法律實(shí)踐的發(fā)展,法律制度越來越復(fù)雜,法律技術(shù)越來越嫻熟,使得法律制定、實(shí)施的各個(gè)環(huán)節(jié)都離不開受到良好的法律職業(yè)訓(xùn)練的法律人才的參與。在今天,承擔(dān)此類法律人才培養(yǎng)使命的基本機(jī)構(gòu)乃是由一批職業(yè)法學(xué)教育家主持、常年招收并培養(yǎng)年輕學(xué)子的現(xiàn)代大學(xué)。反過來,培養(yǎng)高素質(zhì)法律職業(yè)人才乃是大學(xué)法學(xué)教育不可推卸的責(zé)任和既定目標(biāo)。其次,法律職業(yè)共同體的形成、法治國(guó)家的建立需要統(tǒng)一的法學(xué)教育。構(gòu)建社會(huì)主義法治國(guó)家的目標(biāo)已經(jīng)成為我們黨、政府和全社會(huì)的共識(shí)。法律職業(yè)共同體對(duì)法治的訴求是最強(qiáng)烈,他們是推動(dòng)一國(guó)法治進(jìn)程的主力軍、主導(dǎo)者和號(hào)召者,并且為法治最終確立和法治微觀運(yùn)行提供智力支持。而法律職業(yè)共同體有賴于一個(gè)底線式的對(duì)法律人的教育背景要求,這勢(shì)必建立在一個(gè)統(tǒng)一法律教育的基礎(chǔ)上,這是合乎邏輯的;可以說,法律職業(yè)人才是法治大廈的根基。顯然,惟有統(tǒng)一的大學(xué)法學(xué)教育才能承擔(dān)其培養(yǎng)重任。[2]通過以上的論述可以看到,就自身定位而言,本科法學(xué)教育目標(biāo)與司法考試制度功能是內(nèi)在契合的,目標(biāo)都是輸送和提供實(shí)踐型法律職業(yè)人才。

如果把司法考試和本科法學(xué)教育的這種內(nèi)在契合在理論上進(jìn)行擴(kuò)展和延伸,可以看到,二者都是為了構(gòu)建統(tǒng)一的法律職業(yè)共同體而展開運(yùn)作的。對(duì)法律職業(yè)共同體的呼喚已經(jīng)成為司法改革中一項(xiàng)非常重要的內(nèi)容,法律職業(yè)共同體“內(nèi)部存在著公認(rèn)的、約定俗成的標(biāo)準(zhǔn)。這些標(biāo)準(zhǔn)告訴共同體成員,哪種法律證據(jù)具有說服力,哪種證據(jù)處理的方式可以接受、何種思維方法能夠贏得其他共同體成員的支持。”[3]建立法律職業(yè)共同體,保證法律從業(yè)人員具有共同的職業(yè)、語言、知識(shí)、技能、思維和倫理,保證法律職業(yè)共同體的統(tǒng)一性和同質(zhì)化是所有現(xiàn)代法治國(guó)家的共同要求。法律職業(yè)共同體的同質(zhì)化的過程,實(shí)質(zhì)上是法學(xué)教育的過程,特別是法學(xué)本科教育的過程。因此若沒有法學(xué)本科同質(zhì)化培養(yǎng)目標(biāo),就不可能有法律職業(yè)共同體。游離于司法考試制度之外的法學(xué)本科培養(yǎng)目標(biāo),顯然不能滿足法律職業(yè)同質(zhì)化的要求。法律人才的培養(yǎng)正如產(chǎn)品的生產(chǎn),若沒有嚴(yán)格的質(zhì)量標(biāo)準(zhǔn)要求,很難想象能生產(chǎn)出高質(zhì)量的產(chǎn)品。法律職業(yè)共同體的同質(zhì)化要求,不僅僅是對(duì)從事法律職業(yè)工作人員的要求,同樣也是法律人才的要求。在同法制國(guó)家中,法律人所具有的法律知識(shí)應(yīng)是同一的,法律語言應(yīng)是同一的,法律技術(shù)應(yīng)是同一的,法律思維應(yīng)是同一的。唯有如此,才能確保法制的統(tǒng)一。[4]

總之,統(tǒng)一司法考試最為深遠(yuǎn)的意義就在于形成完善的法律人才培養(yǎng)、選拔機(jī)制,并通過統(tǒng)一司法考試制度來重塑職業(yè),以便從根本上提高司法者與法律人才的職業(yè)素質(zhì)。而法學(xué)教育,最大的歷史使命與社會(huì)任務(wù)就在于形成完善的法律人才培養(yǎng)模式,以此為法律職業(yè)輸送源源不斷的、適合社會(huì)需求的法律人才?？梢哉f,司法考試與法學(xué)教育的最終歸宿都是法律職業(yè),法律職業(yè)的人才品質(zhì)與專業(yè)水準(zhǔn)都是檢驗(yàn)司法考試與法學(xué)教育成功與否的重要指標(biāo)。[5]司法考試與本科法學(xué)教育有著共同的直接目標(biāo),二者是相互促進(jìn),相互提升的。從這個(gè)意義上說,本科法學(xué)教育特別應(yīng)當(dāng)重視司法考試對(duì)自身的影響。

2司法考試對(duì)本科法學(xué)教育的積極影響

司法考試制度的正式運(yùn)行對(duì)法學(xué)教育產(chǎn)生了多個(gè)方面的影響,雖然司法考試與本科法學(xué)教育在定位上內(nèi)在契合,但是,這種宏觀上的契合不能替代對(duì)微觀運(yùn)行的分析?？梢哉f,司法考試對(duì)本科法學(xué)教育的影響是多樣而復(fù)雜的,其中利弊相間、良莠共存的情況并不少見。特別是相對(duì)于法治先進(jìn)國(guó)家而言,我國(guó)的本科法學(xué)教育還具有相當(dāng)?shù)木嚯x,而司法考試制度的實(shí)踐時(shí)間更是不足十年。這樣,兩種并不成熟的制度設(shè)計(jì)之間的相互影響也必然有不少不成熟的地方,需要我們進(jìn)行細(xì)致的分析。我們可以從司法考試對(duì)本科法學(xué)教育的積極影響入手,在肯定基本價(jià)值的基礎(chǔ)上再對(duì)其消極影響進(jìn)行分析,從而達(dá)到全面分析而改進(jìn)二者的目的。具體而言,司法考試的積極影響至少應(yīng)當(dāng)包括以下幾個(gè)方面。

1)司法考試制度的出現(xiàn)進(jìn)一步確定了本科法學(xué)教育的直接目標(biāo)。傳統(tǒng)法學(xué)教育,無論是大陸法系直接講授式,還是英美法系的判例法教學(xué),都追求法學(xué)作為一門學(xué)科的學(xué)術(shù)性與系統(tǒng)性?？梢哉f,法學(xué)教育的開端便是建立在這種學(xué)術(shù)性與系統(tǒng)性乃至真理性追求之上。至今為止,整個(gè)大陸法系法學(xué)教育的傳統(tǒng)依舊是延續(xù)這種系統(tǒng)的概念、原理、原則的講授。這種試圖從繁雜的法律現(xiàn)象中尋求規(guī)律性的原理、原則,用以統(tǒng)率因時(shí)變遷的各種法律規(guī)范,甚至試圖以一系列基本概念繁衍形成的一個(gè)封閉的體系來涵蓋整個(gè)法律生活的理念,不但是大陸法系學(xué)者的不懈追求,甚至普通法系的法學(xué)教育也是基于這種認(rèn)識(shí)。這種追求法學(xué)的邏輯性與系統(tǒng)性、真理性奠定了法學(xué)作為一門學(xué)科存在的基礎(chǔ)。但此種由基本概念、原理衍生出一套可以獨(dú)自存在的理論體系的思維,形成了傳統(tǒng)法學(xué)教育與生俱來的學(xué)術(shù)性、理論性。[6]正是由于傳統(tǒng)法學(xué)教育的深入影響,在我國(guó)的法學(xué)教育中才會(huì)出現(xiàn)關(guān)于自身定位的爭(zhēng)議,例如大眾教育與精英教育,職業(yè)教育與通識(shí)教育等等。特別是理論性定位與實(shí)踐性定位,更是直接涉及到本科法學(xué)教育的目的。而司法考試制度,特別是參加考試人員資格上的變化,使得實(shí)踐性法學(xué)教育的定位更加突出,這種定位上的明確也有助于本科法學(xué)教育相關(guān)環(huán)節(jié)的展開和深入。

2)司法考試可以作為檢測(cè)本科法學(xué)教育的重要衡量標(biāo)準(zhǔn)。由于二者定位上的一致性,司法考試能夠?qū)νㄟ^本科法學(xué)教育的學(xué)生進(jìn)行考核,至少在知識(shí)層面上進(jìn)行比較完整的考核,以便對(duì)本科法學(xué)教育的質(zhì)量進(jìn)行評(píng)價(jià)。司法考試這樣的質(zhì)檢體系可以檢測(cè)法學(xué)教育這個(gè)生產(chǎn)流程的各個(gè)管理環(huán)節(jié)還存在諸多的問題:第一,教育觀念落后,缺乏精英化教育目標(biāo)的意識(shí),教育質(zhì)量參差不齊,不能適應(yīng)司法考試這種遴選法律精英的制度;第二,師資力量不足,教師多長(zhǎng)于理論,拙于實(shí)踐,對(duì)法律的實(shí)際運(yùn)行知之甚少;第三,注重學(xué)生理性和思辨能力的培養(yǎng),教學(xué)模式單一,多為泛泛而談的解釋概念、注釋法條、闡述理論、抽象議論的理論課,案例教學(xué)、討論課、實(shí)習(xí)等教學(xué)方法很少運(yùn)用;第四,法學(xué)教材落后,編排版式、章節(jié)結(jié)構(gòu)、行文風(fēng)格等大同小異,內(nèi)容一般是抽象理論加法律條文解說的教條說教,或者說是知識(shí)點(diǎn)的堆砌,缺乏說理和思辨性:似乎在告訴讀者唯一的“正確答案”,同時(shí)也缺乏對(duì)國(guó)外立法和制度的介紹以及對(duì)國(guó)內(nèi)外最新科研成果的吸取和總結(jié)等等。[7]正是基于司法考試的視角,我們可以發(fā)現(xiàn)現(xiàn)有的本科法學(xué)教育中存在的這些問題,從而為改進(jìn)本科法學(xué)教育提供準(zhǔn)確的參考。

3)司法考試可以直接推動(dòng)本科法學(xué)教育的完善。例如,司法考試為法學(xué)教學(xué)的結(jié)構(gòu)性調(diào)整提供新的契機(jī):司法考試是進(jìn)入法官、檢察官和律師隊(duì)伍的資格準(zhǔn)入考試,將形成更為統(tǒng)一的法律職業(yè)人員素質(zhì)標(biāo)準(zhǔn)。統(tǒng)一司法考試的具體科目和命題方式,是參照教育部法學(xué)專業(yè)14門主干課程設(shè)置的標(biāo)準(zhǔn)和要求,以測(cè)試法學(xué)基本理論和法律實(shí)務(wù)相結(jié)合為原則確定下來的。這樣,目前的法學(xué)教學(xué)中從培養(yǎng)目標(biāo)、教學(xué)內(nèi)容、授課方法到社會(huì)實(shí)踐模式,乃至教學(xué)理念等諸多方面,都有必要根據(jù)司法考試的要求進(jìn)行調(diào)整適應(yīng)。[8]比如,可以在目前法學(xué)專業(yè)核心課程確立的基礎(chǔ)上,有針對(duì)性地加強(qiáng)司法考試學(xué)科的建設(shè),以選修課的形式增加相關(guān)學(xué)科的學(xué)時(shí),既豐富了學(xué)生的選課項(xiàng)目,又為學(xué)生備考司法考試打下堅(jiān)實(shí)的基礎(chǔ);司法考試對(duì)于當(dāng)年出臺(tái)的重要法律法規(guī)都有所涉及,因此,在相關(guān)學(xué)科的教學(xué)內(nèi)容中,可適當(dāng)加入法律法規(guī)講授,強(qiáng)化學(xué)生對(duì)現(xiàn)行法律的理解和認(rèn)識(shí),這其實(shí)對(duì)于法學(xué)理論與現(xiàn)行法律體系的結(jié)合是十分必要的,只不過在教學(xué)實(shí)踐中常常被忽略;改革課程考核方式,傳統(tǒng)的考核方式過于單一,無法全面考察學(xué)生的學(xué)習(xí)水平,可以借鑒司法考試的形式,通過案例分析、案例論述、法條理解與司法寫作等方式重點(diǎn)考核學(xué)生的綜合法律能力。[9]從這個(gè)角度來說,司法考試不僅可以推動(dòng)法學(xué)本科學(xué)生全面掌握法律基礎(chǔ)知識(shí),也在一定程度上可以推動(dòng)其法律思維的形成。歸結(jié)以上幾點(diǎn)可以看到,司法考試對(duì)本科階段的法學(xué)教育有著一定的積極影響。經(jīng)過司法考試的檢驗(yàn),本科法學(xué)教育的調(diào)整也有利于法科學(xué)生提升自身的素質(zhì),更好地適應(yīng)將來的實(shí)踐崗位和工作。

3司法考試對(duì)本科法學(xué)教育的消極影響

司法考試對(duì)本科法學(xué)教育的消極影響也是我們所不可忽視的。司法考試自身也在不斷完善之中,而并不完善的司法考試必然對(duì)本科法學(xué)教育的完善有著一定的偏差。只有明確這些消極影響,才能對(duì)本科法學(xué)教育的完善有促進(jìn)作用。根據(jù)相關(guān)的研究成果,司法考試對(duì)本科法學(xué)教育的消極影響主要表現(xiàn)在以下幾個(gè)方面。

1)司法考試自身考察的范圍比較有限,在本科法學(xué)教育的整體目標(biāo)上有所偏差。司法考試一般只能局限于考察信息型知識(shí)和有限程度的法律方法、文書技術(shù)的掌握情況,而完全無法考察考生的言辭技術(shù)和倫理信仰的素養(yǎng),不能全面而有效地考察考生對(duì)法律方法的掌握程度。而這恰恰正是法學(xué)教育,特別是法學(xué)院教育本身所具備的。[10]在法學(xué)本科教育中,教師們正是通過對(duì)問題深入淺出的分析和講解,通過對(duì)教學(xué)內(nèi)容科學(xué)合理的安排和設(shè)計(jì),通過對(duì)課后練習(xí)的批閱和指導(dǎo),通過對(duì)實(shí)踐環(huán)節(jié)的輔導(dǎo)和幫助,以一種“潤(rùn)物細(xì)無聲”的方式實(shí)現(xiàn)了對(duì)學(xué)生學(xué)習(xí)能力的培養(yǎng)?？梢哉f,培養(yǎng)學(xué)生的學(xué)習(xí)能力是法學(xué)本科教育的一項(xiàng)特色功能。這一特色功能是司法考試所不具備的。如果以司法考試為指導(dǎo)將現(xiàn)有的法學(xué)本科教育指向司法考試,那么未來的法學(xué)本科教育必然會(huì)逐漸走向應(yīng)試教育,上述法學(xué)本科教育的特色功能將被大大削弱,而這將不利于我國(guó)法律人才的培養(yǎng)。[11]從這個(gè)意義上說,針對(duì)司法考試在考察范圍上的有限性,細(xì)致的本科法學(xué)教育是對(duì)其弊端的彌補(bǔ),但是,如果本科法學(xué)教育完全以司法考試為主要教學(xué)內(nèi)容,那么,將會(huì)重復(fù)、甚至擴(kuò)大司法考試的這種弊端。在現(xiàn)實(shí)的本科法學(xué)教育中,已經(jīng)初現(xiàn)了這種端倪,教師在課堂上僅僅以司法考試為主要的指揮棒,將司法考試的相關(guān)內(nèi)容作為主要的教學(xué)內(nèi)容。甚至學(xué)生也以參加各種司法考試的輔導(dǎo)班和培訓(xùn)班為主要學(xué)習(xí)內(nèi)容,忽視了正規(guī)的課題教學(xué)內(nèi)容。這些情況正是司法考試對(duì)本科法學(xué)教育的沖擊所造成的消極后果。

當(dāng)然,以上情況的出現(xiàn)并不能完全歸結(jié)于司法考試,本科法學(xué)教育自身的弊端也是重要原因。從我國(guó)實(shí)施的司法考試情況來看,存在大學(xué)的本科法律教育無法滿足司法考試所要求的法律知識(shí)和司法實(shí)務(wù)需要的問題。為了通過司法考試,很多考生依賴于司法考試補(bǔ)習(xí)班。有學(xué)者提出有必要對(duì)大學(xué)的本科法律教育進(jìn)行再定位,以適應(yīng)司法考試制度。在大學(xué)的法律教育中,很多教師也將授課方式進(jìn)行改變,以迎合司法考試的需要,使法學(xué)高等教育面臨成為應(yīng)試教育的危險(xiǎn)。應(yīng)該認(rèn)識(shí)到,法律本科教育是為了培養(yǎng)國(guó)家所必需的法律通識(shí)人才,而非僅僅為了培養(yǎng)法律專業(yè)人員而進(jìn)行的單純的職業(yè)教育。其實(shí),我國(guó)在研究生階段開設(shè)的法律碩士學(xué)位課程就是一種很好的思路。但是,由于缺少司法部和教育部的統(tǒng)一制度規(guī)劃和與司法考試的有機(jī)結(jié)合,造成現(xiàn)在法律碩士課程并沒有達(dá)到培養(yǎng)復(fù)合型司法實(shí)務(wù)人才的目的?？梢酝ㄟ^對(duì)法律碩士學(xué)位課程與司法考試的有機(jī)銜接提高法律職業(yè)人員的素質(zhì)。無論是本科階段還是法律碩士階段,法學(xué)教育都有很大程度上并不適應(yīng)司法考試要求的方面。盡管二者必然存在著不同,但是,從定位上的一致性考量,我們還是強(qiáng)調(diào)本科法學(xué)教育中要增加適合司法考試的內(nèi)容,如優(yōu)化課程設(shè)置,增加實(shí)務(wù)性課程。法學(xué)專業(yè)應(yīng)改變傳統(tǒng)的法學(xué)課程開設(shè)方式,適當(dāng)增設(shè)以培養(yǎng)和訓(xùn)練學(xué)生司法職業(yè)能力為主要目標(biāo)的課程,使法科學(xué)生既得到法學(xué)理論知識(shí)的學(xué)習(xí),又能在分析推理能力、語言表達(dá)能力,法律思維邏輯能力等方面得到培養(yǎng)和提高。但是法學(xué)本科教育教學(xué)又不能以司法考試為唯一內(nèi)容。

2)法學(xué)教育中的職業(yè)倫理素質(zhì)的培養(yǎng),是司法考試所忽視的內(nèi)容。這一點(diǎn)與司法考試在考察范圍上的有限性是一致的。司法考試僅僅是對(duì)法律的知識(shí)方面進(jìn)行考察,而如何運(yùn)用和遵守這些規(guī)定是被忽略的。從目前我國(guó)本科法學(xué)教育的實(shí)踐來看,法律職業(yè)倫理的教學(xué)情況是相當(dāng)無法令人滿意的。我國(guó)法學(xué)教育與法律職業(yè)的內(nèi)在聯(lián)系現(xiàn)在被人為地阻隔起來。法律職業(yè)道德教育必須使學(xué)生產(chǎn)生職業(yè)體驗(yàn),才能夠?qū)Ψ陕殬I(yè)認(rèn)知認(rèn)同,如果法學(xué)教育與法律職業(yè)脫節(jié),學(xué)生就會(huì)產(chǎn)生“說的是一套,做的是一套”的感覺,也就不可能看到法律執(zhí)業(yè)實(shí)踐中反映的道德狀況。法學(xué)教育不重視對(duì)學(xué)生法律職業(yè)道德教育的重視,實(shí)際上就是不重視對(duì)學(xué)生的法律職業(yè)素養(yǎng)的教育,這樣的法學(xué)教育是不完整的。[12]在現(xiàn)實(shí)中也多次出現(xiàn)了違背法律職業(yè)倫理的情況,隨著中國(guó)法治進(jìn)程的不斷深入,法律職業(yè)倫理的重要性將逐漸受到更多的強(qiáng)調(diào)。而司法考試在考察范圍上的局限卻將擴(kuò)大本科法學(xué)教育中的這一缺陷。我們可以看到,很多通過司法考試的學(xué)生在真正的執(zhí)業(yè)過程中輕易地突破法律職業(yè)倫理的底線,放棄了自身的職業(yè)責(zé)任甚至社會(huì)責(zé)任,受到法律制裁的情況也屢見不鮮。這就是單純強(qiáng)調(diào)司法考試的知識(shí)考察而忽視法律職業(yè)倫理造成的后果。