法學論文范文

時間:2023-03-29 10:01:58

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法學論文

篇1

一、撰寫畢業(yè)論文的意義畢業(yè)論文寫作是高校教學的重要實踐環(huán)節(jié)。從一般意義來講畢業(yè)論文是檢驗學生的學習成果,培養(yǎng)學生初步的研究能力,促進學生學以致用,提高學生綜合運用所學知識分析問題、解決問題的能力。從現代遠程開放教育來講,法學本科開放教育試點,其目的是探索多種方式培養(yǎng)法學專門人才的路子。實踐環(huán)節(jié)進行的好壞,直接關系到對試點項目的評價和遠程開放教育的未來。

二、畢業(yè)論文寫作的基本要求

1、目的要求畢業(yè)論文是帶有學術研究性的理論分析文章。撰寫畢業(yè)論文可以培養(yǎng)學生綜合運用所學專業(yè)知識和技能解決復雜問題的能力,并且使學生受到科學研究工作的初步訓練。 學生要在實事求是、深入實際的基礎上,運用所學知識,在教師指導下,獨立寫出具有一定質量的論文。文章觀點明確,材料詳實,結構嚴謹,層次清楚,語言通順,格式規(guī)范。

2、內容要求畢業(yè)論文的體裁應具有學術性。畢業(yè)論文包括目錄、提綱、論文摘要、正文、引用的參考資料,其中正文是論文的主體,它包括緒論、本論、結論三大部分。 畢業(yè)論文的內容容量與所給予的時間和學分相適應,字數不得少于6000字,??飘厴I(yè)生不得少于4000字。必須在規(guī)定時間內完成。

3、選題要求

(1)、畢業(yè)論文的選題限于法學專業(yè)的范圍內,一般以本科階段所學課程內容為主要選題方向。

(2)、要緊密結合法學研究動態(tài)和我國立法、司法、執(zhí)法實際。

(3)、選題避免過大。

(4)、選題避免過度集中,要有新意,要結合專業(yè),學生自選兩個題目,交指導教師平衡后,確定其中一個為你的論文題目。選題時要注明以哪門課程(法)為主。

(5)、學生在??齐A段所寫的畢業(yè)論文不可直接或變相作為本科的畢業(yè)論文來使用。

篇2

(一)宅基地使用權資本化的必要性

第一,我國農村宅基地呈現出人減房增的逆向發(fā)展趨勢。隨著不斷加強的城鎮(zhèn)一體化建設以及提出的一系列土地整治制度,我國農村人口從2000年的80837萬人下降到2012年的64222萬人,農業(yè)人口占總人口的比例從63.78%下降到47.43%,減少了16.35%,但是我國農村宅基地人均擁有量隨著時間的推進而在逐年增大,全國農村新增住宅面積從2000年的7.97億平方米上漲到2012年的9.51億平方米,新增農村宅基地面積增長了19.32%《[中國統計年鑒》(2000—2013)數據進行統計所得結果]。不難看出,從2000年到2012年的十幾年期間,農民總人口數和農村住房總面積發(fā)展趨勢相當不協調,宅基地總面積擴大趨勢明顯,資源浪費非但沒有得到遏制,反而更加嚴重。第二,忽略農民對宅基地的利益追求。雖然我國農村居民家庭人均住房面積有每年不斷上漲的趨勢,從2000年的人均24.82平方米到2005年的29.68平方米再到2012的37.09平方米,但是其價格只是從2000年農村住宅全國每平方米101.64元上漲到2012年681.9元每平方米,而城市住房價格由2000年的2058元每平方米上漲到2012年的5791元每平方米[《中國統計年鑒》(2000—2013)數據進行統計所得結果]??梢钥闯觯啾容^城市而言,農村住房面積增長與住房價值增長不相契合。當然,城鄉(xiāng)差距的不斷擴大和城鄉(xiāng)房屋所處的地理位置、交通便利、供需要求有著緊密的聯系,但并不能否認農民作為所有者對提高自身財產價值的利益追求,農民同樣期望在自己的財產之上創(chuàng)造更多財富,而現有農村宅基地恰恰達不到此種職能,迫使農民以其他“非法”方式追求價值最大化。第三,非法交易大量產生,利益糾紛劇增。法律對宅基地資本職能的不合理限制,一個直接后果就是農村宅基地自發(fā)交易、變賣、流轉的非法行為屢禁不止。根據調研,北京近郊不少農村宅基地空置率約為30%—40%,甚至更高;邊遠山區(qū)農村宅基地空置率達到10%;全市平均約為20%[1]。另一個直接后果是全國房屋宅基地糾紛大量出現,2011年到2012年期間全國調解房屋宅基地糾紛的數量由614109件上升為626444件,僅僅一年就增加了12335件。此外,我國農民的財產收入普遍不高,原因是多方面的,而當前能夠增加農民收入的方式并不多,除了農民工外出打工所帶來的財產收入,其他在原有土地之上務農的農民增加財產收入的最好途徑就是土地。通過現有農村土地制度改革,雖然可以發(fā)揮土地的使用價值,體現宅基地財產價值,但我國當前宅基地的利用和價值是完全不對等的,創(chuàng)新宅基地使用權運行機制,提高宅基地的資本屬性是政策需求,也是尋求制度與法律充分結合的必要舉措。

(二)宅基地使用權資本化的理論基礎

從法學視角出發(fā),那么就應當引入權利這個基本范疇,然而多數人們在追求權利的過程中,并不了解法律所確定的權利原則是正義、公平而高效的。在法律和法學文獻中沒有一個詞比權利更加含混不清[2]。而我國宅基地使用權的現狀恰恰印證了此種觀點。當然,宅基地使用權的相關法律規(guī)定是否在權利追求過程中符合正義、公平和高效原則,應當結合實踐及理論需求予以探討。首先,雖然我國法律已經將宅基地使用權物權化、私權化,但我國《物權法》針對宅基地使用權規(guī)定并沒有遵循平等保護的原則,且缺少一定的使用權能,如流轉權等,從而導致農民的權利在行使過程中受到極大約束。其次,我國農村人口占據總人口的一半,農民的宅基地應當與城市的房屋一樣,具有高度的經濟價值,然而《土地管理法》等法律法規(guī)明確限定了土地的使用方式及主體范圍等,這些規(guī)定都損害了宅基地使用權所應當包含的公平正義原則。從實踐發(fā)展可以看出,對其使用權過大的限制是沒有必要的,農村宅基地使用權資本化能使農村土地得到與城市土地相當的平等對待,這能夠有效縮小城鄉(xiāng)差距。再次,我國宅基地使用權受到主體、客體、內容和權力行使上的各種限制,使宅基地使用權不能進入市場配置,這與我國的經濟體制改革中優(yōu)化市場資源配置的要求是相脫離,導致宅基地遠離市場,這損害了宅基地使用權的效率原則。農村宅基地使用權資本化,除了使農民理解土地價值和珍惜土地之外,還增加了權利的轉讓,極大地提高了農村宅基地土地利用效率。誠然,現在土地制度給與了農民最低居住生活保障,并且無償永久享有使用權,然而過多的束縛,恰恰使得農村宅基地喪失了成為更高更優(yōu)化生活保障的潛力。

二、宅基地使用權資本化困境的法學分析

我國農村宅基地制度從解放初期的農民私有發(fā)展到現在的集體所有、農民使用,其歷史意義是深刻的,法律將我國宅基地的社會保障功能作為首要追求目標導致了宅基地的非資本化,但《物權法》、《土地管理法》、《擔保法》等法律法規(guī)關于農村宅基地的流轉、抵押、開發(fā)等規(guī)定已經不能適應當前發(fā)展需求,使得宅基地制度備受詬病。我國當前宅基地制度全方位改革是極其必要的,順應經濟社會發(fā)展方向使其價值最大化應當是我國宅基地資本化發(fā)展的基本導向,而我國宅基地使用權資本化道路充滿諸多困境。

(一)從實踐角度看宅基地使用權資本化困境

就法律制度實踐而言,《物權法》視角下的財產權應當包括占有、使用、收益和處分的權利,從而也就具有抵押、擔保、轉讓、贈與等權能,而實際上我國現行宅基地使用權的財產權是不完整的,如《擔保法》第37條、《物權法》第184條均對宅基地使用權的抵押設置了嚴格的約束規(guī)范,使宅基地基本喪失流動抵押的可能。我國很多地區(qū)的農村宅基地及其房屋缺少產權登記證明,其直接后果是當農民與其他主體發(fā)生財產糾紛時,缺少予以抗爭的基礎。又如,依據《土地管理法》的規(guī)定,我國房屋財產權流轉必須在本集體經濟組織成員之內,并且每戶農民只能擁有一處宅基地,我國法律對宅基地使用權流動范圍限制,完全約束了農村的經濟發(fā)展,使得宅基地使用權資本化在法律制度上變得無法可依。就市場經濟條件下的社會生活而言,市場自由是最基本的,主體的獨立自主和交易的平等自愿是第一位的,宏觀調控和政府規(guī)制建立在市場發(fā)揮基礎性作用的基礎之上。以上文數據可知,“看不見的手”主導下的市場理念并不占據主導作用,而政府的宏觀調整往往解決不了實踐中復雜問題,例如法律雖然規(guī)定了每戶農民只能擁有一處宅基地,然而我國農村中除了存在大量閑置宅基地,一戶多宅的現象也較為普遍,法律政策在實踐中很難得到貫徹實施,不能解決宅基地資源配置低等問題。此外,我國現行制度沒有完善的宅基地退出補償機制,補償標準依據法律規(guī)定而不是自由協商,使補償標準與市場價值想脫離,導致農民對于宅基地退出缺乏基本動力,況且散布的宅基地即使收回,集體也難以得到很好的收益,導致集體對宅基地退出同樣缺乏熱情。最終后果是既違背了農民意愿,也使市場調節(jié)功能和政府干預功能雙向失靈,這是對農民宅基地財產權的損害,也是對農民權利自由行使的侵害。

(二)從理論角度看宅基地使用權資本化困境

法律政策作為調整社會生活的規(guī)范體系,從終極的意義上來說,它的存在本身并不是目的,而是實現一定價值的手段,因而需要對我國的現行宅基地制度的非資本化規(guī)定進行價值分析。法學視角下的價值分析需從價值認知和價值評價兩個方面出發(fā)。從價值認知層面而言,一項權利的關鍵不光在于是否擁有該種權利,而更重要的是在于是否可以行使,宅基地使用權作為法律明文規(guī)定的權利,是歷史的必然產物,其內容設定包括兩項:社會保障價值和資本價值。任何土地資源都具有社會保障價值和資本價值,宅基地也不例外,現行宅基地使用權制度強調土地的社會保障價值的同時,而抹滅了它的資本價值,而實踐需求表明,對于土地基本價值應當根據土地的資源需求來予以配置。一項土地資產所體現的土地權利只有自由行使才能體現價值,離開了權利的自由處分,就喪失了對權利的實際擁有,法律的價值追求就屬于空談。一項財產只有經過交易及其自由競爭才能顯現市場價值,受到嚴重束縛的宅基地使用權已經不符合當前階層利益分配標準和價值觀念。就價值評價層面而言,就要從一定的利益和需求出發(fā),按照一定的價值標準、價值準則對現有宅基地制度進行判斷。在經濟社會轉型中,土地資產的增值動力始終是農村經濟社會發(fā)展的原動力,其財產功能的現代特征日益彰顯。農村改革如火如荼促進了農民工的大量產生,現有宅基地制度與城市的高集中化高現代化之間的矛盾彰顯,是宅基地資本化的困境之一。家庭承包為基礎,統分結合的雙層經營體制難以實現土地的規(guī)?;洜I,導致整個農業(yè)生產力低下,宅基地作為重要一環(huán),理應成為農業(yè)規(guī)?;囊徊糠帧3鞘谢纳钊胍哺淖兞宿r民的土地資本觀念,農民不再僅僅只想擁有宅基地,而且期望宅基地的利益升值。廣東省調研的308戶農戶(占總數的73.68%)愿意流轉自家多余的宅基地,其中出租意愿最高,占28.71%;抵押意愿其次,占14.59%;出售意愿占13.64;置換意愿占8.85%。據統計廣東省73.68%的農戶愿意宅基地使用權流轉。以上數據表明,農民對宅基地的價值觀念發(fā)生了重大轉變,農民對宅基地使用權有了更多利益追求,但法律的非資本化規(guī)定卻使得農民在追求權利價值最大化的過程中喪失了無數機會。法的價值的好壞、有無都是不以人的意志為轉移的,這就是法的價值的客觀性。土地與財富息息相關,不切客觀實際的規(guī)定,剝奪了農民權利的財產屬性,損害了農民利益。提高市場效率要求在權利、義務及制度構建過程中,付出最低而收效最大,如果在等量利益狀態(tài)的情況下,多方利益參與人都能夠自愿投入,那么為實現權利的花費將是最小的,基于此,宅基地使用權資本化應當以農民自愿,政府指導,農民與需求方平等協商,收益均衡,才能夠很好的實現宅基地資本化運作。

三、實現資本化運行機制的制度構建

篇3

【關鍵詞】:犯罪中止成立要件責任依據

日本刑法學家平野龍一認為:“中止犯在整個犯罪論中或許不一定占有很重要的地位,而且,現在也并非特別緊急的問題。但是,中止犯集中體現了犯罪論的各種論點。犯罪論所討論的是具備什么要件時,才能科處刑罰,而中止犯所討論的是具備什么要件時減輕或免除刑罰,可以說,這是‘反過來的犯罪本身’?!闭且驗榉缸镏兄估碚撝械脑S多問題與刑法學的根基和本源緊密相連,所以多少年來它一直是刑法學領域中一片極具吸引力和爭議性的園地。本文擬對犯罪中止的相關問題加以探討。

一、各國刑法中關于犯罪中止的規(guī)定概覽

(一)外國刑法中關于犯罪中止的規(guī)定簡介

在英美普通法中,對犯罪中止通常作未遂罪處理,在處罰上也不做任何特別考慮。值得一提的是,美國有大約半數州的刑事制定法允許被告人把非外來障礙致犯罪未完成的情形作為無罪辯護的理由。在美國尚有一個州的刑事制定法明確否定犯罪中止可作為辯護事由。但已有九個州的法院以判例法形式否認了中止犯的可免責性,其中最著名的一個判例是LeBarron.Stcote案。

1965年3月3日傍晚,被告人LeBarron在一座鐵路橋的中央劫持了正匆匆走過橋的一名叫JodeanKand的婦女,告訴她如果不出聲就不會受到傷害,為了使自己不受傷害,這名婦女只好不情愿的隨他走到鐵路橋的盡頭,并被推進橋旁邊的一個小棚屋。在屋中,被告人告訴受害人:你知道我需要什么。隨即他脫下自己的褲子,并開始脫受害人的裙子。在保證自己絕不會叫喊后,受害人告訴他她正在懷孕,并懇求他放過自己,否則會傷害自己腹中的孩子。聽到她的懇求后,被告人用手撫摸了她的腹部,并將她拉到屋門口的光亮處,這時他發(fā)現受害人確實穿著貼身的孕婦裝。在警告被害人不要報警,否則他會殺死她后,被告人隨即讓她走了。在法庭上,被告辯稱指控他犯有罪未遂是沒有充分根據的。首先,他在完全有機會和受害人發(fā)生關系的前提下停止了這種努力,其次,導致他放棄自己意圖的因素是受害人正在懷孕,這一因素不應被視為外來障礙,他中止犯罪的原因來自他的內心。被告人的辯護理由最終未被法庭認定,他被判處不多于15年的監(jiān)禁。LeBarron提出了上訴,但仍被上訴法院駁回。

在大陸法系國家,最早規(guī)定中止犯的立法例是1871年《德國刑法典》該刑法典是將犯罪中止作為犯罪未遂中的一種特殊形式加以規(guī)定的,并確立了中止犯免罰的處罰原則。該法對大陸法系大部分國家的刑事立法產生了重大影響。至今,大陸法系大部分國家的刑事立法都是將中止犯納入未遂犯的規(guī)定之中。對待未遂犯的態(tài)度和處罰原則,大陸法系國家的刑事立法大致采取了以下幾種模式。

1.中止犯不以犯罪論。1810年《法國刑法典》第2條規(guī)定:“凡未遂之重罪,已表明于外部行為并繼之著手實施,僅因偶然或非出于犯人本意之情況,而中止或未產生結果者,以重罪論。”這條規(guī)定中雖未明確規(guī)定犯罪人因己意中止犯罪的不以犯罪論,但從該法中沒有中止犯的規(guī)定和處罰原則,而該法又奉行嚴格的罪刑法定原則的立場看,當然可得出上述結論。新修訂的法國現行刑法仍然沿襲了1810年刑法的傳統,對中止犯不以犯罪論。法國的司法機關也不追究中止犯的刑事責任。

2.規(guī)定中止犯在只有其行為或結果構成其他犯罪時才以其它罪加以處罰。1929年《蘇俄刑法典》第19條規(guī)定:“如果犯罪行為沒有實施,是由于打算實施這個犯罪行為的人自動放棄實施的時候,法院應當依照未遂犯或預備犯實際上已經完成的行為,來決定適當的社會保衛(wèi)方法”。該條規(guī)定有兩大特色:一是未將中止犯規(guī)定于未遂犯之中,而是將其獨立規(guī)定為一種犯罪未完成形態(tài),中止犯的范圍,不僅包括已著手實施犯罪后自動放棄的情況,也包括在犯罪預備階段放棄犯罪的情形。這一規(guī)定對我國的刑事立法產生了影響。二是對中止犯的處罰,不是作為一種未完成罪處理,而是按犯罪行為構成的其他既遂罪處罰。如自動中止婦女的,因其中止系為己意,故不構成罪。但因犯罪人的犯罪行為已構成猥褻婦女罪,故應按猥褻婦女罪的既遂處罰。對此種處理模式,我國學者曾提出如下意見:以實際危害結果認定中止犯性質之所以不正確,主要是(1)它違背了認定犯罪必須堅持主客觀相統一的原理;對中止的處罰是對其中止前危害社會行為承擔責任,先前行為是在原來的犯意指導下進行的。行為與犯意的性質是一致的,如果以犯罪過程中造成另外的危害結果確定犯罪性質,必然會產生客觀歸罪的弊端。(2)它會使有些中止犯無法處理而寬縱犯罪分子。就有損法律的尊嚴,也是罰不當罪的表現。

3.規(guī)定中止犯可減輕處罰。如1971年《瑞士刑法典》第21條款規(guī)定:“犯罪未完成如果由于行為人之本意者,得不依未遂犯處罰?!痹摲ǖ?2第2款規(guī)定:“行為人由于己意致力于避免犯罪結果之發(fā)生,或阻止其結果發(fā)生者,得減輕其刑?!?/p>

4.規(guī)定中止犯應減輕或免除處罰。如《日本刑法典》第43條規(guī)定:“已經著手實行犯罪而未遂的,可以減輕其刑,但基于自己的意志而中止犯罪的,應當減輕或免除刑罰?!薄俄n國刑法典》第26條規(guī)定:“行為人已著手犯罪行為之實行而因己意中止或防止結果發(fā)生者減輕或免除其刑?!?.規(guī)定中止犯免除處罰。如《德國刑法典》第24條第1款規(guī)定:“行為人因己意中止犯罪之繼續(xù)實行或防止犯罪之完成者,不受未遂犯之處罰。”

不難看出,不僅兩大法系對中止犯的態(tài)度迥然不同,大陸法系不同國家的刑事立法對中止犯的構成條件和處罰原則的規(guī)定也存在重大差異。

(二)我國刑法中的犯罪中止形態(tài)

據學者們考證,自唐律以來,我國刑法中已經有了近似現代刑法中區(qū)分犯罪預備、犯罪未遂和犯罪既遂的規(guī)定,卻惟獨未有犯罪中止形態(tài)和處罰的明確表述。直至清朝末年,20世紀初葉,著名法學家沈家本受命主持修律時,由其主持修訂的《大清暫行新刑律》第18條規(guī)定:犯罪已著手而因己意中止者,準未遂犯論,得免除或減輕本刑。這一規(guī)定系模照德、日刑法將中止犯規(guī)定為未遂犯中的一種特殊形式,而未將其規(guī)定為一種獨立的犯罪未完成形態(tài)。

建國后,1950年的《中華人民共和國刑法大綱草案》中首次提出了“中止犯”的概念,該大綱第14條第2款規(guī)定:“犯罪未完成,系因己意中止行為或防止結果之發(fā)生者,為中止犯,免除處罰。”1954年《中華人民共和國刑法指導原則》草案第6條規(guī)定:“不論什么犯罪,在實行犯罪過程中,自動中止犯罪行為的繼續(xù)進行和有效地阻止了犯罪結果發(fā)生的可以免除處罰?!痹摋l規(guī)定將犯罪中止限定于“實行犯罪的過程中”,這一點于德日刑法的規(guī)定極其相似。1957年《中華人民共和國刑法草案》第22稿第21條規(guī)定:“在犯罪過程中,自動中止犯罪或自動有效防止犯罪結果發(fā)生的是犯罪中止。對于中止犯,應當免除或減輕處罰。”我國1979年刑法第21條關于犯罪中止的規(guī)定與57年刑法草案第22稿的規(guī)定無任何差別。1997年3月14日八屆人大五次會議修訂后的刑法第24條對1979年刑法第21條做了兩處修改:一是對犯罪中止的構成要件,將“在犯罪過程中,自動中止犯罪或自動有效地防止犯罪結果發(fā)生的是犯罪中止”。改為“在犯罪過程中,自動放棄犯罪或自動有效地防止了犯罪結果發(fā)生的是犯罪中止”。新刑法中的上述改動,避免了在同一法條中相同詞語語義上的不一致,從語言學上講無疑是成功的。二是對中止犯的處罰,由籠統地規(guī)定應當“免除或者減輕處罰”修改為“對于中止犯,沒有造成損害的,應當免除處罰,造成損害的,應當減輕處罰”。這一規(guī)定既是我國司法實踐經驗的總結,同時也使司法實踐中對中止犯的處罰有了更明確的標準。

二、犯罪中止的成立要件

(一)犯罪中止的成立要件概說:

如前所述,大陸法系各國刑法對中止犯的態(tài)度和處罰原則表現出較大差異。但是,對中止犯的成立條件的表述大部分國家的刑法規(guī)定較為一致,構成中止未遂一般來說應具備如下條件:(1)行為人已著手實施犯罪的實行行為。(2)犯罪未完成是由于犯罪人自覺地否認了其犯罪意圖。(3)未發(fā)生侵害結果。這就要求犯罪人在犯罪行為未實行終了時停止行為的繼續(xù)實施,或在行為實行終了后采取積極措施防止犯罪結果的發(fā)生。上述三個條件,因為高度概括,所以并不能給實踐中在認定中止犯時為其所面臨的重重復雜情形提供明確的判斷依據。對中止犯的成立條件,在刑法理論界最具爭議性的問題是如何認定犯罪人是否自動中止犯罪。對于判斷犯罪人“自動中止”的標準,在刑法理論上有四種學說:

(1)主觀說此說以犯罪人對妨礙其犯罪得逞的客觀障礙的認識作為判斷標準。其依據便是采用了德國學者弗蘭克提出的弗蘭克公式:“能達目的而不欲時,屬于中止未遂;欲達目的而不能時,屬于障礙未遂。”根據該說,如果犯罪人放棄犯罪是因為他主觀上認為存在妨礙其行為得逞的客觀障礙,即使這種障礙并不存在,仍不能認定犯罪人系出于己意自動中止犯罪。如果犯罪人主觀上并不認為存在其完成犯罪的障礙,在這種情況下停止了實行行為或防止了結果發(fā)生,即便客觀上存在使其犯罪意圖無法得逞的障礙,仍應認定犯罪中止成立。至于促使犯罪人中止犯罪的動機是什么,則非所問。雖然有權威學者和判例采取主觀說,但是主觀說還是受到批判。對該學說的批判主要是通過批判主觀說的基準--弗蘭克公式來體現的:第一,弗蘭克公式中的能與不能是一種可能性概念,至少可以在兩個意義上作出解釋,其一是倫理的可能性,其二是心理、物理的可能性。例如,兒子決意殺害父親,已經向父親瞄準了,但沒有開槍。如果單純從心理、物理的角度而言,開槍是可能的,但從倫理的角度而言,開槍是不可能的。于是,適用弗蘭克公式時會因角度不同而得出甚至矛盾的結論。因此弗蘭克公式并不能準確地區(qū)分障礙未遂和中止未遂。第二,即使將弗蘭克公式中的能與不能限定為心理、物理的可能性也存在疑問。例如,甲將丙誤認為乙,以殺害乙的意思對丙實施刺殺行為,但馬上發(fā)現對象弄錯了,便立即停止了繼續(xù)刺殺行為。如果單純從能達目的而不欲的基準來判斷的話,甲的行為屬于中止未遂,但這種結論是有疑問的,在這種場合必須分析行為人不欲的動機。從上可以看出主觀說對自動性的認定并不明確。

(2)限定主觀說該說認為只有在犯罪人放棄犯罪系出于慚愧、內疚、同情、憐憫等廣義的悔悟時才成立犯罪中止。該學說只是把主觀說中的能與不能限定于倫理道德方面的可能性。限定主觀說的主要缺陷表現在三個方面:一是將自動性和倫理性相混同,混淆了法律責任和倫理責任的界限,對犯罪人提出超出法律規(guī)定范圍的要求,實不可??;二是將廣義悔悟作為中止犯的成立要件,沒有法律根據;三是過于縮小了中止犯的成立范圍。如平野龍一指出:限定主觀說將中止犯視為責任減少或消滅事由,其結果導致即使既遂也應以中止犯論處,這與現行刑法相矛盾,也忽視了獎勵中止的刑事政策效果,而且刑法并沒有將廣義的悔悟規(guī)定為中止犯的成立條件,故限定主觀說縮小了中止犯的成立范圍,違反了刑法的謙抑性。

(3)客觀說其基本觀點是,對于行為人放棄犯罪的原因,應根據社會的一般觀念進行客觀評價,若該原因在一般經驗上對行為人的意思沒有產生強制性影響,而行為人放棄犯罪時就是犯罪中止。其判斷基準是:如果當時的情況對一般人不會產生強制性影響(或一般人在這種情況下不會放棄犯行時),而行為人放棄犯行的就是中止犯,如果當時的情況能給一般人產生強制性影響(或一般人在這種情況下也會犯行時)行為人也放棄犯行的屬于障礙未遂。只是一味的以一般經驗上是否產生強制性影響作為是否基于自己意志的標準,顯然導致刑法所規(guī)定的主觀要件失去了意義。

(4)折衷說該說的基本觀點是認定是否基于自動性時,必須考察行為人對外部事實是如何認識的,再根據客觀標準判斷行為人的認識,探討外部事實對行為人的意志是否產生了強制性影響,如果產生了強制性影響就是障礙未遂;如果沒有產生強制性影響則為中止未遂。其判斷基準是,雖然認識到了外部事實,但根據客觀標準想實施的話仍然可以實施時成立中止犯;認識到了外部事實,根據客觀標準想實施也不能實施時成立障礙未遂。上述觀點較之于單純的主觀說和客觀說,其優(yōu)點是很明顯的,我們不妨認為,這種折衷表現了現代刑法學的成熟,它不再是一味地追求理想、追求一種虛無飄渺的正義,而是意識到刑法根植于特定的環(huán)境,總要帶上時代的烙印。所以,折衷說得到了廣泛的認同,更具前瞻性和發(fā)展動力。

(二)我國刑法理論中犯罪中止成立條件問題

我國學者對中止犯成立條件的論述,雖然在文字表述上存在一些差異,但基本內容并無太大出入。根據我國刑法學界普遍接受的觀點,成立犯罪中止必須具備三個條件:

1.犯罪中止須發(fā)生在犯罪過程中。我國刑法明文規(guī)定犯罪中止的時間界限為在犯罪過程中,但對于什么是犯罪過程并沒有立法上的明確解釋?!胺缸镞^程是一個總概念,這里指的是犯罪行為過程也即在犯罪準備或著手實施犯罪的過程中。如果犯罪已達既遂,或者在有結果的犯罪中,危害結果已經產生,那就不可能發(fā)生中止的問題了?!笨梢钥闯?,只有在犯罪預備過程和著手實施犯罪但沒有達到既遂之前才可能成立犯罪中止,而在犯意表示階段和犯罪既遂的情況下,都不可能出現犯罪中止的情況。有學者指出,在理解犯罪中止的時間界限上,“有一個誤解應該澄清,就是某些刑法論著在論述犯罪中止的時間性時,總是慣于強調中止犯發(fā)生在犯罪結果出現以前。這一提法不夠確切,不能全面概括中止犯的時間界限。中止犯只能發(fā)生在犯罪既遂之前,才是正確的結論。犯罪既遂與犯罪結果是兩個不同的概念,具有不同的法律意義。我國刑法規(guī)定的某些犯罪的既遂并不以犯罪結果的發(fā)生為條件,如陰謀犯、行為犯、危險狀態(tài)犯等,未發(fā)生犯罪結果也成立犯罪既遂,即犯罪已經完成。如果對于這些犯罪形態(tài)的中止也以犯罪結果發(fā)生作為終限時間,則意味著在犯罪完成以后還可以成立中止犯,這是不合適的?!惫P者認為上述學者的觀點是正確的,但是,刑法中的確存在以法定結果是否發(fā)生來衡量是否完成犯罪的情況,如結果犯。對于這種犯罪而言,結果發(fā)生之前,有效予以防止的即可以成立犯罪中止的表述,實際上并沒有錯誤。關于犯罪中止時間性的爭議突出表現為危險犯與間接故意的中止形態(tài)認定問題,后面將就此加以詳細闡述。

2.必須是自動中止。關于判斷犯罪是否系自動中止的標準,筆者國刑法學的通說是主觀說,但我國刑法理論上對于行為人放棄犯罪的原因,即犯罪的動機,何種情況下可以認為是處于行為人自己的本意也有不同的認識.歸納起來主要有以下幾種觀點:(1)絕對自動論。認為自動放棄必須是在沒有任何外界因素影響的情況下,自我主動放棄犯罪。如認為犯罪中止的自動性是指“人們的活動完全是受自己意志的支配,而不受自己意志以外的因素影響?!币虼?,諸如在被害人的哀求、警告或別人的規(guī)勸下停止犯罪活動的,都不能成立犯罪中止。(2)內因決定論。認為內因是變化的根據,外因是變化的條件,外因通過內因而起作用即外界因素對犯罪的完成只是一種條件因素,而最終決定放棄犯罪活動的還是行為者本人。因此,即使客觀上存在影響犯罪進行的不利因素(例如被害人的斥責、呼救、認出犯罪人等),只要行為人事實上放棄了犯罪行為,仍應當以中止犯論。(3)主要作用論。認為各種外界因素對犯罪人犯罪意志的影響不可能等同,有的足以迫使行為人停止犯罪,有的卻不能改變其犯罪意圖。因此,只有查明意外因素在行為人主觀意志中所占比重的大小,才能正確判斷犯罪的形態(tài)。(4)無意義論。認為“引起犯罪中止的原因對于中止犯的成立沒有意義。犯罪意圖的產生與消滅都是基于一定的原因。中止犯的核心在于行為人主觀上打消犯罪意圖,客觀上放棄犯罪活動。至于促使行為人打消犯意、放棄犯罪的原因,不是中止犯的特征?!?5)綜合考察論。認為在具有外界因素的場合,判斷犯罪沒有完成或危害結果沒有發(fā)生,究竟是行為人被迫停止犯罪,還是自動放棄犯罪,既不能純粹從外界因素方面著眼,單純考慮外界因素的影響而不承認行為人主觀上的決定作用;也不能一味強調行為人的意志作用,而忽視外界因素的強制作用,而應當根據行為人對事實的認識情況,結合外界因素的性質及表現形式,分別不同情形,加以認定。

我認為,從我國刑法的規(guī)定來看,促使行為人放棄犯罪意圖、停止犯罪的原因,正如第五種觀點所指出的,并不影響犯罪中止“自動性”的成立。但是,行為人放棄犯罪意圖、停止犯罪,事實上不可能不受外在客觀因素的影響,而完全是由于行為人自己“想象”而決定的。即使是由于行為人在準備犯罪過程中或已經著手實施過程中的良心發(fā)現而停止犯罪,或自動有效阻止結果發(fā)生的,就不能說不是因為行為人由于受到某種教育這種客觀因素的影響?事實上,人所實施的任何行為的意志,包括決定中止犯罪的意志,不可能是憑空產生的。人的意志活動雖然具有高度的自主性和能動性,但這種自主性和能動性是建立在對客觀事物的認識之上的。因此,完全否定客觀因素對行為人放棄犯罪意圖、停止犯罪所起的影響作用是沒有道理的。所探討的問題只是在決定停止犯罪行為的當時有無客觀因素影響,以及影響的程度。正是因為如此,不考慮外在客觀因素對于行為人犯罪意志的抑制程度,只從客觀上看行為人只要放棄犯罪意圖、停止犯罪的實施,就成立犯罪中止,同樣是不科學的。正是從這一意義上說,筆者認為第五種觀點要求具體分析客觀因素對行為人意志的影響,以及影響程度,將其作為認定自動性的標準是比較合理的。

3.必須是徹底放棄犯罪。所謂徹底放棄犯罪,是指犯罪人主觀上徹底打消先前的犯罪意圖,客觀上徹底放棄了自以為可以完成的行為,或防止了侵害結果的發(fā)生。凡意圖暫時擱置犯罪意圖,停止犯罪行為而待將來繼續(xù)進行的,不論處于何種動機,均不成立中止犯。但是徹底放棄犯罪是針對所實施的罪而言,而并非指徹底放棄所有犯罪意圖,決心以后永不犯罪。在我國刑法理論上,對于自動有效地防止犯罪結果發(fā)生的犯罪中止,是否只能發(fā)生在犯罪行為實行終了這一特定的時空條件之后,通說認為,這是特殊的犯罪中止,是指在犯罪行為實行終了結果尚未發(fā)生之前。筆者認為,從法律關于“自動有效地防止犯罪結果發(fā)生”的規(guī)定而言,雖然在尚未實行終了的情況下,一般來說只要出于行為人的本意放棄實行行為,就可以符合“有效地防止犯罪結果發(fā)生”的要求,但立法并沒有限定只能在犯罪行為實行終了后才能實施“有效地防止犯罪結果發(fā)生”的行為。例如,故意殺人已經致人重傷,如果不搶救則可能造成死亡,行為人只是消極的放棄故意殺人行為,但不予以搶救是不行的,必須實施積極的搶救行為才能阻止死亡結果發(fā)生。在該種情況下的犯罪中止,仍然屬于這種特殊的犯罪中止。因此,我認為,只要是在結果發(fā)生之前,自動有效地防止犯罪結果發(fā)生,就應當符合“自動有效地防止犯罪結果發(fā)生”這一犯罪中止的要求,而不須限定在犯罪行為實行終了后結果尚未發(fā)生之前。

對于“自動有效地防止犯罪結果發(fā)生”而實施的積極的作為是否只限于行為人本人的行為的問題,我國刑法理論上同樣有不同的認識。一種觀點認為,必須是因為行為人的行為阻止結果發(fā)生的,才能成立犯罪中止,如果雖然想阻止結果,但結果是因他人的行為或其他力量的阻止而沒有發(fā)生,不成立犯罪中止。因此,只有行為人采取的積極阻止的措施奏效,才能成立犯罪中止,否則應當構成犯罪未遂(或既遂)。第二種觀點認為,成立中止犯所要求的,只要是足以有效防止犯罪結果發(fā)生的作為即可。如果行為人實施了以避免犯罪結果發(fā)生為目的的積極作為,努力避免犯罪結果發(fā)生,而事實上由于其他原因,導致行為人的積極努力與犯罪結果未發(fā)生不具有因果關系的,也應當認定為犯罪中止。如果行為人沒有實施足以有效防止犯罪結果發(fā)生的行為,或者假意避免犯罪結果發(fā)生而不采取有效行為的,均不足以構成犯罪中止。第三種觀點認為,阻止結果發(fā)生的措施必須有效,但是,阻止結果發(fā)生的行為則并非只能由行為人一人實施,第三者與行為人共同采取措施防止了結果發(fā)生的,行為人仍然成立犯罪中止。只要行為人的阻止行為對于防止結果發(fā)生起到了關鍵作用,就可以認定行為人采取積極措施防止了結果發(fā)生。即對于犯罪中止的有效性,“不能機械地理解為犯罪人完全依靠自己的力量避免了危害結果的發(fā)生。事實上,除了非暴力性犯罪以外,在大多數暴力性犯罪案件中,單憑犯罪者一人之力,往往很難防止犯罪結果的發(fā)生,因而常常需要他人的協助。在這種情況下,只要犯罪人真心實意地想放棄犯罪,并且確實為防止犯罪結果的發(fā)生采取了力所能及的措施,即使有他人的幫助,也不影響其犯罪中止的有效性?!被谖覈谭ǖ囊?guī)定,要求行為人采取的措施須有效地阻止結果的發(fā)生,這是我國學者一致的觀點,但在是否要求必須是由行為人本人阻止結果發(fā)生,從設立犯罪中止刑事政策的意義上看,我認為以更為寬松的態(tài)度對待這一問題,更有利于鼓勵行為人中止犯罪,因此,第三種觀點是合適的。

三、犯罪中止形態(tài)的若干具體問題研究

(一)間接故意犯罪中有無犯罪中止問題。

對這個問題,我國刑法學界鮮有持肯定態(tài)度者,理由是“間接故意犯罪由其主客觀特征所決定,不可能存在未完成犯罪的預備、未遂和中止這些犯罪停止形態(tài)。先從主觀方面分析:間接故意犯罪主觀要件的特點,是表現為對自己的行為所可能造成的一定危害結果的發(fā)生與否持‘放任’的心理態(tài)度,即聽之任之,發(fā)生與否都可以的心理態(tài)度……根本談不上對完成特定犯罪的追求,也就談不到這種追求的實現與否。而犯罪的預備、未遂和中止形態(tài)的行為人,原本都存在著實施和完成特定犯罪的犯罪意志與追求心理??梢?,間接故意犯罪主觀上的放任心理是不符合犯罪未完成形態(tài)的主觀特征的;再從客觀方面考察:犯罪未完成形態(tài),由于行為人完成犯罪的意志以外的原因的阻止或者行為人自動放棄犯罪意志,而使犯罪停止在未完成的狀態(tài)下。間接故意犯罪由其主觀放任的心理的支配,而在客觀方面不可能存在未完成特定犯罪的狀態(tài),因為客觀上出現的此種狀態(tài)或彼種結局都是符合其放任心理的,因而這種案件是應以行為的實際結局決定定罪問題。這樣間接故意犯罪里也就沒有了犯罪未完成形態(tài)存在的余地”。但也有學者認為“間接故意犯因無犯罪意圖可言,若認為犯罪中止是指犯罪人放棄了犯罪意圖,自然不發(fā)生間接故意犯中止犯罪的問題。

但所謂中止犯罪,應理解犯罪人對其先前犯罪心理的否定,而不應限于犯罪意圖。故倘若犯罪人在放任心理支配下導致某具體法益處于危險狀態(tài),不采取措施必然導致危害結果發(fā)生時,若犯罪人此時心生悔悟,遂采取措施避免了犯罪結果發(fā)生的,應認定成立犯罪中止。如:行為人在山上打獵時,看到野獸旁邊有牧童貯立,基于一種放任心理,行為人開槍朝野獸射擊,結果竟將牧童打傷,生命垂危,此時行為人積極采取搶救措施,將牧童送至醫(yī)院搶救,而使其脫險的。若否認間接故意可成立中止犯,故對行為人只能視為無罪。這樣處理顯然寬縱了不法行為人。故愚以為我國刑法界通說在間接故意犯罪可否成立中犯罪中止問題上所持觀點不妥?!惫P者認為,如果肯定論者同意我國刑法理論對放任心理態(tài)度的界定,則其觀點是難以成立的。

理由是:(1)間接故意放任心理所認識到的可能性應當是“全方位”的,即“明知”的是可能發(fā)生這種結果,也可能發(fā)生那種結果,也可能不發(fā)生任何結果,這都在其認識之中。正因為如此,在沒有發(fā)生一定結果之前,行為人在實施其“放任”行為而沒有發(fā)生任何結果的情況下,其行為還不能說就是犯罪行為,何以認為其心理活動就是間接故意的犯罪心理?又根據什么事實可以得出在發(fā)生傷害結果時,實施的搶救行為是對“其先前犯罪心理的否定”?(2)理論和實踐中,間接故意犯罪的成立是就所發(fā)生的結果被認為是“放任”發(fā)生的結果。只有在該種情況下的心理態(tài)度,其犯罪心理的間接故意的“放任”心理才能成立。論者如何得出行為人在實施行為時,那時那刻的心理活動就是“殺人”的間接故意,而不可能是“傷害”的間接故意?或者既不是“殺人”的間接故意,又不是“傷害”的間接故意?間接故意犯罪其放任心理的界定,是就其已經發(fā)生的結果而言是“放任”發(fā)生的,即最終的結局是何種犯罪結果,該結果才能被認定為“放任發(fā)生的結果”。就肯定論者的例子而言,結局是被害人傷害的結果,應當構成的就是出于間接故意的故意傷害罪,如何能夠得出“如果行為人不是作為故意殺人罪的犯罪中止來認定就是被認定為是無罪的”這種荒謬結論呢?(3)按照論者的觀點,行為人不犯罪或者放棄犯罪的心理“是對其先前犯罪心理的否定”,而所謂的犯罪心理,作為“罪過”的同義語,是應當包括故意犯罪心理和過失犯罪心理在內的。既然認為否定的是前一犯罪心理,是否也可以理解包括否定過失的犯罪心理,如此,過失犯罪理所當然也應當存在犯罪中止形態(tài),能夠得出這樣的結論嗎?顯然論者對此是持否定態(tài)度的。綜上所述,筆者認為肯定說的觀點于法于理都是難以成立的。

(二)放棄能夠重復實施的侵害行為的定性問題。

在一般刑法論著中,對放棄重復侵害行為下定義的不多見,通常是就下列情況而言:“行為人射殺一人,第一次沒有射中,仍有第二次第三次射殺的可能,但行為人卻放棄了繼續(xù)射殺的行為?!睂Υ耸嵌ǚ缸镂此爝€是定犯罪中止刑法學界意見不一。我們認為,在討論放棄重復侵害行為是屬于犯罪未遂還是屬于犯罪中止之前,應先搞清楚其成立條件及其特征:一是客觀上,首次實施的侵害行為未能發(fā)生預期的危害結果,同時必須存在著繼續(xù)實施犯罪行為的可能性。這里所謂的“繼續(xù)實施犯罪行為的可能性”,是指既包括繼續(xù)利用和使用犯罪工具和方法的可行性,也包括再度重復實施行為的環(huán)境的可能性。利用和使用工具或方法的可行性,即是指行為人使用的犯罪工具和方法,具有較大殺傷性且能夠反復予以利用,如使用槍支、匕首、大刀,采取刀砍、斧剁等犯罪方法。只要行為人采取的犯罪工具、方法具有實施一次侵害即足以達到犯罪既遂可能性的,均可能存在放棄重復侵害行為問題。所謂再度重復實施行為的環(huán)境的可能性,是指在客觀上存在繼續(xù)實施犯罪行為的客觀環(huán)境和條件,如侵害對象、時間、空間、無關系的第三人以及行為人本人生理等條件,不存在足以影響行為人繼續(xù)實施犯罪行為的情況。二是主觀上,放棄重復侵害行為的行為人必須清楚認識到自己本來是可以重復侵害,繼續(xù)實施犯罪行為而不再繼續(xù)實施。這里的認識,應當全面包括了諸如對侵害對象,犯罪工具和造成危害后果的大小等事實的認識,只有在這種認識下而放棄本來可以重復,繼續(xù)實施的犯罪行為,才有放棄重復侵害行為發(fā)生的可能。如果行為人是由于某種認識錯誤而所謂的放棄重復侵害行為,一般都不可能構成重復侵害行為,而應當按照主觀上的認識錯誤的理論和實踐來對待。同時,這里的行為人的認識,理應包括行為人認識到自己的犯罪行為還沒有完成這一事實而自動放棄重復侵害行為,如果行為人不管是正確或錯誤地認為自己所實施的犯罪行為已經完成,那么,行為人既不可能繼續(xù)進行犯罪,也不會發(fā)生放棄重復侵害的問題。

從放棄重復侵害行為的這些條件和特征出發(fā),我們認為,放棄重復侵害行為應當屬于犯罪中止而不是犯罪未遂,理由有三:第一,放棄重復危害行為完全符合自動中止的條件。我國刑法規(guī)定的犯罪中止具有自動性、時間性、有效性的條件。放棄重復侵害行為是以侵害行為有重復的可能性和現實性為條件的,在沒有外力的情況下而放棄重復侵害行為,無論從什么角度看,自動性是十分明顯的。同時,從時間上看,放棄重復侵害行為是發(fā)生在犯罪實行階段,是犯罪行為尚未實行終了的過程中。另外,從犯罪中止所要求的有效性和徹底性上看,行為人是在實施一個或數個行為而未達到結果時,在可以繼續(xù)重復侵害行為的情況下徹底放棄侵害行為的完成或有效地防止犯罪結果的發(fā)生??梢姡艞壷貜颓趾π袨榕c犯罪中止的條件是完全吻合的。第二,犯罪重復侵害行為是在出于一個犯罪目的的支配下可能實施數個同態(tài)動作之間所形成的統一連續(xù)過程。我國刑法分則中所規(guī)定的某個具體犯罪行為,往往不是指的一個動作而是數個動作的過程,或曰數個動作的連續(xù)與統一,既然如此,在這種作為一個整體的犯罪行為的過程中,如果行為人自動放棄可以重復的侵害行為,并有效防止犯罪結果的發(fā)生,視為犯罪中止無須置疑。而認為放棄重復侵害行為屬于犯罪未遂的話,就等于把動作的過程分割了開來,就有可能造成打一槍未逞為一個殺人未遂,打二槍未逞又為一個殺人未遂,照此推理,如果數彈都未逞,則要構成數個殺人未遂了。這顯然是荒謬的。第三,承認自動放棄重復侵害行為是犯罪中止,從司法實踐的角度看也是必需的。如果將其視為犯罪未遂,就可能使犯罪人覺得第一槍未射中,但自動停止下來還是犯罪未遂而不是犯罪中止,還不如繼續(xù)犯罪,如果最終仍未能殺死被害人也還是犯罪未遂。而事實上,這兩種未遂在主觀惡性上是具有本質區(qū)別的。如此做不利于貫徹我國關于犯罪中止和犯罪未遂的立法精神,不利于區(qū)別對待犯罪人,也違背罪刑相適應原則,不利于打擊犯罪,更不利于阻止犯罪減少犯罪的危害性。

(三)關于共同犯罪中部分成員中止犯罪的界定問題。

有學者認為共同犯罪人中有一人或數人想成立犯罪中止,除了自己放棄犯罪行為外,還應說服其他犯罪人也放棄犯罪行為,或有效的防止犯罪結果的發(fā)生。因為從主觀上講,共同犯罪人之間存在犯意聯系,從客觀上講,其犯罪行為相互支持,故每人對全體成員的行為都承擔一定的連帶責任。一人徑自中止了犯罪行為,若其他人仍然將犯罪實施完畢,因為犯罪已達既遂,故對獨自中止犯罪行為者也無認定為中止的法律依據。也有一些學者認為上述要求對欲中止犯罪的人來說過于苛刻,而主張只要犯罪人消除了因自己的參與而使其他犯罪人完成犯罪帶來的有利影響,即應認定成立犯罪中止。如:兩人相約同去盜竊,一人入室盜竊,一人在門口望風,望風之人欲成立犯罪中止,只需在另一人入室前告知自己欲放棄犯罪,不在為其望風即可。再如,一人欲去殺人,另一人為其準備匕首,后者欲中止犯罪,只需將匕首取回即可。只要消除了自己的行為對他人完成犯罪形成的便利,便視為已脫離了共犯關系。筆者贊同后一種觀點。但需要強調的是,對引起他人犯罪意圖的人(如教唆犯,其他組織策劃作用的主犯)而言,只要說服他人放棄了犯罪意圖,或有效地防止了犯罪發(fā)生的,才能認定為犯罪中止。

四、犯罪中止的刑事責任

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一、學年論文寫作目的

學年論文是一種初級形態(tài)的學術論文,每屆學生的學年論文撰寫安排在第五、六學期進行。其目的在于對學生所學專業(yè)知識進行初步學術訓練,逐步培養(yǎng)學生的科研能力,為將來撰寫畢業(yè)論文打好基礎。為規(guī)范有序、保質保量地完成學年論文工作,特制定本規(guī)范。

二、學年論文工作的步驟和時間安排

(一)指導、寫作階段(14-15周)

1. 第14周(周一)論文寫作指導。由指導教師對學生集中進行學年論文的寫作指導,包括論文選題、資料搜集、寫作學術規(guī)范及格式等方面的具體要求。

2. 第14周(周二至周五)論文選題及資料搜集。由指導教師確定選題范圍,學生可在選題范圍內選擇論文題目,也可根據學習興趣和專業(yè)方自行確定論文選題,一般為一人一題。選題經指導教師審核確認后,學生應制定寫作計劃,搜集必要的論文資料,擬定論文寫作提綱并交指導老師審核。

3. 第15周論文寫作。學生完成學年論文的撰寫、修改、定稿、裝訂等,并于第15周星期五前交指導教師。

(二)評閱、評講、存檔階段(第16~17周)

1. 第16周論文評閱、評講。由指導教師對學生的學年論文給出評語、成績,評閱時要求對文章的內容、寫作和創(chuàng)新性等作出評價,并

對學生論文寫作情況進行總結,組織評講。

2.第17周論文存檔。指導老師將論文、成績單交給教研室主任,教研室主任在相應的教學管理文檔上簽名,連同學生成績清單交學院教學秘書。教學秘書檢查后,按班級整理、分裝、存檔。

三、學年論文寫作要求

(一)總體要求:學生應運用所學的法學基礎理論與專業(yè)知識開展學術研究,學年論文要求達到論點明確、材料翔實、言之有物,論證充分、層次清楚、文字通順。

(二)論文字數:每篇學年論文字數一般不少于5000字。

(三)論文格式:與畢業(yè)論文格式要求相同,包括(1)封面;(2)摘要[中英文];(3)關鍵詞[中英文];(4)目錄;(5)正文;(6)參考文獻(參見山東經濟學院論文寫作參考文獻格式要求)。

四、學年論文寫作指導

(一)指導教師的確定

學年論文的指導教師須由具有講師以上職稱、有科研工作經驗、工作責任心強的本專業(yè)教師擔任。

(二)論文指導教師的職責

指導教師對學生論文選題和寫作過程進行全程指導,并定期檢查學生的寫作情況。具體職責包括:

1.組織學年論文寫作指導講座1次,論文講評1次。

2.指導學生確定學年論文選題。

3.指導學生擬訂學年論文提綱。

4.指導學生撰寫和修改學年論文。

5.對所指導學年論文提出評閱意見,評定成績,填寫《學年論文成績表》。

五、學年論文成績評定

學年論文的成績實行優(yōu)、良、中、及格和不及格五級評分制。

(一)優(yōu)秀(90分-100分):

1. 寫作態(tài)度認真,按時完成學年論文。

2.論文觀點明確,語言表達流暢,論證充分全面,邏輯嚴密,結構層次清楚。

3.論文整體水平高,有獨立分析問題、解決問題的能力。

4. 格式符合規(guī)范要求。

(二)良好(80分-89分):

1. 寫作態(tài)度認真,按時完成學年論文。

2. 論文觀點明確,語言表達清楚,論證比較充分,邏輯較嚴密,結構層次較清楚。

3. 基本上具有獨立分析問題、解決問題的能力。

4. 格式符合規(guī)范要求

(三)中等(70分-79分)

1. 寫作態(tài)度認真,按時完成學年論文。

2. 論文觀點比較清楚,所引用材料能說明論點,用詞較為準確,結構層次一般。

3. 有一定分析問題、解決問題的能力。

4. 格式基本符合規(guī)范要求

(四)及格(60分-69分):

1. 寫作態(tài)度比較認真,按時完成學年論文。

2.論文觀點比較清楚,所引用材料基本能說明論點,但論述有個別錯誤或表達不清楚,邏輯欠嚴密。

3.具有一般的分析問題、解決問題的能力。

4. 格式基本符合規(guī)范要求。

(五)不及格(60分以下)

1. 寫作態(tài)度不認真,未按時完成學年論文。

2. 論文觀點不明確,邏輯混亂,語言表達不清楚。

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一、法學論文概述

學術論文,也稱學術理論文章。它是指在自然科學或社會科學領域內用來進行科學研究和描述科學研究成果的論文。法學學術論文,是指在法學領域中對某個學術理論問題進行專門的系統的科學研究,并且表述某些研究成果的論文。“學術”,是指有專門的、系統的學問和方術。“理論”,是指科學的論點、論據及論證的體系。法學學術論文,就其功能而言,它既是探討法律科學問題,進行法律科學研究的一種手段;又是闡述法律科學研究成果、進行法學學術交流的一種工具。法學學術論文,一般包括:論點、論據、論證三個要素。

法學學術論文,就其性質而言,屬于論文中高級別的具有創(chuàng)造性的論文。它要求作者對法學學術理論界的某個問題有新的發(fā)現,提出新的學說,新的構想;或對以往的法學理論、法學觀點有較多的新發(fā)展或深入開拓;或對法學中的舊學說提出不同的獨立見解;或論證法學舊學說錯誤、疏漏之處;或提出新的法學預見、構想,啟迪后人研究,等。凡法學學術論文,其要求均應如此。本文所言之法學學術論文的寫作,僅指篇幅一萬字左右的立論方式的法學論文(碩士論文、博士論文 等法學畢業(yè)論文除外)的寫作,至于駁論方式的法學論文的寫作暫不涉及。

(一)法學學術論文,一般說來應當具有如下幾個特點:

1.學術性,即指論文對法學學術理論問題具有科學的論證性;

2.理論性,即指論文運用充分占有的材料,經過嚴密論證將法學中某個或某幾個問題“升華”到理論高度,從而找出帶規(guī)律性的東西的思辯性。

3.創(chuàng)造性,即指論文論述的法學問題“發(fā)前人所未發(fā)”,探求法學中前人沒有發(fā)現的規(guī)律或匡正通說的獨創(chuàng)性。

4.專業(yè)性,即指法學論文對法學學科中的某個或某幾個專門問題進行研究,并取得一定成果,具有供法學專家、教授、學者研討和交流的專業(yè)性。

(二)法學學術論文的主要要求是:

1.所研究和論述的法學問題,觀點正確,對社會主義革命和法制建設有促進作用;

2.能推動法學領域學術理論的研究向前發(fā)展;

3.具有學術論文的諸特點;

4.全文觀點與材料統一,層次分明,條理清楚;

5.論證中邏輯嚴密,推理正確;

6.所用的法學語言準確、概括、精煉;

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1.中國近代民商法學的誕生與成長

2.民商法學教學中的三大關系及其處理對策

3.開啟民商法學的鑰匙——民商法學文獻檢索舉要

4.淺析民商法學案例教學的問題與出路

5.關于民商法與經濟法關系的研究 

6.民商法學研究評述

7.經濟法與民商法、行政法分界新探 

8.1996年民商法學研究的回顧與展望

9.淺談民商法學

10.2000年民商法學研究的回顧與展望

11.人大民商法學:學說創(chuàng)見與立法貢獻

12.民商法學的突破與堅持

13.2002年民商法學研究的回顧與展望

14.學術史視域下的近代中國民商法學研究

15.2005年民商法學學術研究回顧

16.民商法教學中的情境創(chuàng)設與理念超越

17.學術史視域下的近代中國民商法學研究

18.民商法學

19.世紀之交民商法學研究的五年回顧與展望

20.中國政法大學民商法學博士點簡介

21.淺析民商法學案例教學的問題與出路

22.關于民商法學中連帶責任的淺析

23.中山大學法學院民商法學專業(yè)簡介

24.2004年民商法學學術研究回顧

25.黑龍江大學民商法學學科

26.黑龍江大學民商法學研究基地

27.甘肅省重點扶持學科、甘肅政法學院重點學科——民商法學

28.武漢大學法學院1999年民商法學在職人員申請碩士學位論文目錄

29.公安院校民商法教學研究 

30.面向現代企業(yè)需求的法學職業(yè)教育改革

31.黑龍江大學民商法學學科帶頭人——楊震教授

32.甘肅省重點扶持學科、甘肅政法學院重點學科——民商法學

33.略論國際民商事爭議解決機制中的法學方法問題——兼對國際法學方法論課程的檢思

34.論經濟法與民商法的關系  

35.民商法領域研究的前沿學術之作——讀《民商法專題研究》有感

36.高等院校法學教育中民商事模擬審判實踐研究

37.試論民商法文化的先進性與局限性  

38.法學方法論在涉外民商事裁判中的適用探析

39.民商法連帶責任中存在的問題及對策思考 

40.民商法在公安執(zhí)法中的地位及應用方式 

41.“乘人之危”行為的構成要件及效力

42.論法學二級學科對體育法學研究的影響——對278篇CSSCI核心期刊體育法學論文引證的調查

43.環(huán)境法學研究影響性因素實證分析——基于CSSCI法學核心期刊環(huán)境法學論文引證的調查

44.無效民事行為訴訟時效淺述 

45.物業(yè)經營權的法律屬性和擔保方式  

46.知識產權與科技法律的專業(yè)團隊——中國科學院大學法律系簡介

47.多元視角的當代中國法學研究——以國際法為主線 

48.論法學課程在保險學專業(yè)研究生課程體系中的作用

49.當代中國法學理論學科的知識變遷

50.論體育賽事民商事法律關系的類型化  

51.現代經濟法產生的民商法基礎 

52.案例教學法在民商法教學中的應用 

53.民商法連帶責任中存在的問題及對策研究 

54.芻議民商法與個人信用體系現實融合障礙 

55.解析經濟法對民商法的價值超越  

56.社會經濟發(fā)展中民商法的變化與發(fā)展研究 

57.民商法誠實信用原則探析 

58.民商法在公安執(zhí)法中的地位研究 

59.關于社會經濟發(fā)展中民商法的變化與發(fā)展探討

60.我國經濟中現代民商法的價值體現 

61.淺析民商法的誠實信用原則及有效完善

62.淺談民商法中誠實信用原則的內涵及其完善路徑

63.現代經濟法產生的民商法基礎 

64.現代民商法連帶責任中存在問題及對策分析 

65.社會經濟發(fā)展中民商法的變化與發(fā)展

66.民商法在電子商務發(fā)展中的創(chuàng)新 

67.試論民商法信用體系的構建 

68.淺析民商法與經濟法的關系 

69.淺談民商法在警察執(zhí)法中的地位及運用 

70.關于私有財產的民商法保護剖析 

71.論民商法的誠實信用原則及完善措施分析 

72.論民商法與經濟法的價值取向——從公平與效率之視角 

73.民商法連帶責任中存在的問題及對策思考 

74.民商法誠實信用原則研究 

75.淺議市場經濟條件下民商法中的誠實守信原則 

76.探究民商法中誠實信用原則 

77.試析民商法中誠實信用原則的內涵及其完善路徑 

78.探討民商法在我國法律體系中的發(fā)展歷程 

79.民商法中誠實信用原則的內涵及其完善路徑 

80.民商法對人權的保護現狀探究

81.民商法領域研究的前沿學術之作——讀《民商法專題研究》有感

82.民商法對交易安全的保護探析 

83.民商法與經濟法關系探究

84.經濟法與民商法關系新探 

85.民商法與經濟法二者的區(qū)別與聯系 

86.關于民商法信用體系的初步探討 

87.關于民商法中連帶責任的探究

88.民商法的目的價值探析 

89.民商法目的價值的有效體現

90.論民商法上的外觀主義 

91.基于平行語料庫的漢語法律文本“的”字結構英譯研究——以20世紀90年代民商法為例

92.民商法中誠實信用原則的探究 

93.談民商法的信用原則  

94.民商法價值取向與構建和諧社會  

95.市場經濟下民商法與經濟法的關系研究

96.試分析現代民商法中的均衡問題  

97.論現代民商法在我國經濟中的價值體現 

98.關于構建民商法信用體系的實踐探討

99.社會變遷與民商法發(fā)展——第三屆海峽兩岸民商法前沿論壇圓滿舉行 

100.市場經濟體系下民商法中誠實信用原則的內涵及完善路徑  

101.探究民商法信用體系的構建 

102.市場經濟體系下如何完善民商法中的誠實信用原則 

103.民商法誠實信用原則的分析研究 

104.論民商法的信用原則與我國市場經濟體制的完善 

105.淺論民商法與經濟法的關系  

106.關于私有財產的民商法保護探討 

107.民商法與經濟法關系探討

108.網絡交易安全與民商法保護的相關性探討

109.試分析民商法對消費者信息權的保護 

110.論經濟法與民商法、行政法三者之間協調關系

111.解決外部性問題的法律制度選擇——民商法不容忽視

112.淺析經濟法與民商法的互補關系

113.關于私有財產的民商法保護研究 

114.民商法與個人信用體系的構建  

115.民商法的目的價值淺析

116.民商法中誠實信用原則的內涵及完善路徑研究

117.論加強民商法建設的重要意義

118.民商法信用原則的體現

篇7

(一)缺乏適宜教材

教學內容隨意,與專業(yè)銜接不緊密目前,市面上經濟法教材大致分為兩類:一類適用于法律類專業(yè),如楊紫烜主編的《經濟法》,這類教材的編著往往匯聚不同學者的觀點,注重理論知識的陳述和法律問題研究;一類適用于財經類專業(yè),如趙威主編的《經濟法》,這類教材的編著注重財務經濟的適用性,以經濟法領域內的財經實務操作為主。而完全適宜非法學專業(yè)使用的教材則幾乎沒有。缺乏適宜教材成為制約非法學專業(yè)經濟法課程教學實效的因素之一。基于經濟法課程本身包含較多單行法,教育者在教學中往往重視全面性,面面俱到地對所有單行法逐一講授,導致非法學專業(yè)學生在學習過程中存在學習內容繁重、重難點難以把握,時間緊、內容不易消化,法律實務能力培養(yǎng)更是難以實現等問題。同時,非法學專業(yè)經濟法課程教學內容脫離專業(yè)的培養(yǎng)目標,不能與專業(yè)課程之間有效銜接,也直接影響著教育效果。

(二)教學對象存在差異

開課設置不合理非法學專業(yè)的人才培養(yǎng)方案一般會在第一、二學期的通識教育模塊開設《法律基礎》或《法學概論》課程,完成法律基礎知識的學習。而經濟法課程往往安排在第五、六學期的專業(yè)方向模塊開設,導致法律基礎課程與經濟法課程開設間隙時間過長,知識銜接不緊密。非法學專業(yè)學生本身對法律知識的掌握不夠系統全面,這樣的教學對象和課程開設現狀,導致學生在學習經濟法課程時已經遺忘了法律基礎知識,教育者要么重復復習占用教學時間,要么跳躍講授,教學效果受到影響。

(三)教學方式單一

實踐教學不足經濟法課程的任課教師大致也分為兩類:一類是法律專業(yè)科班出身的教師;一類是其他專業(yè)出身,后來兼任經濟法課程教學的教師。法律專業(yè)科班出身的教師在教學中多采用講授法,注重理論闡述與科學研究引導,專業(yè)術語的過多使用,學者的眾多觀點,課程內容的面面俱到,導致課堂沉悶,學生失去學習興趣;非法學專業(yè)教師理論功底薄弱,基礎知識講解不清,案例教學針對性不強,真實案例分析解答能力不足等,同樣導致學生失去學習興趣。同時,由于受到課時量的限制,教師缺乏對學生實踐技能的訓練。

二、非法學本科專業(yè)經濟法課程教學改革方向

高校的人才培養(yǎng)方案是整個教學的核心,依據《教育部關于全面提高高等教育質量的若干意見》,結合專業(yè)人才培養(yǎng)方案,非法學專業(yè)經濟法課程應從以下幾方面進行教學改革:

(一)明確課程定位

確定課程教學目標非法學專業(yè)開設的經濟法課程定位應不同于法律類、財經管理類專業(yè)。課程教學目標決定課程內容,課程內容決定教學方法,只有在準確的課程教學目標的指引下,合理選擇課程教學內容和教學方法,才能實現教育實效。非法學專業(yè)經濟法課程教學目標的確定應考慮以下兩方面:1.依據專業(yè)培養(yǎng)方案確定課程定位。經濟法課程在非法學專業(yè)開設,首先要明確其課程定位,即屬于該專業(yè)人才培養(yǎng)方案中的哪個模塊,與該專業(yè)其他課程之間是怎樣的關系。只有準確地把握了課程定位,才能確定課程教學目標,最終實現專業(yè)培養(yǎng)目標。以思想政治教育專業(yè)為例,經濟法課程建議設置在法律方向模塊中;其他專業(yè)同樣建議設置在方向模塊中,作為全校公選課設置。2.結合專業(yè)培養(yǎng)方案確定課程教學目標。經濟法課程無論是作為專業(yè)選修課或專業(yè)方向課開設,其目的均是為該專業(yè)的培養(yǎng)目標服務。因此,確定經濟法課程的教學目標,首先要結合課程所在專業(yè)的培養(yǎng)方案,如思想政治教育專業(yè),結合專業(yè)培養(yǎng)方案的培養(yǎng)目標;經濟法課程的教學目標應確定為培養(yǎng)學生法律意識、激發(fā)學生自主學習的主動性,而不能等同于法學專業(yè)以培養(yǎng)學生法律科學研究能力或金融學專業(yè)以具備經濟領域法律知識及相關實務操作能力為教學目標。

(二)合理選用教材

符合時代需要課程教材作為重要的教學輔助資料,選取得當不僅能夠幫助教師把握教學的重難點,而且有利于提升學生自主學習的效率?;谑忻嫔喜]有針對非法學專業(yè)編著的經濟法教材,作為非法學專業(yè)的教育者,在選用教材時應注意以下兩方面:

1.緊跟時代步伐,選擇優(yōu)秀教材。經濟法課程包含較多單行法,而法律本身具有易變性,社會法律現象的變化即引起法律條文的變化,因此在選用教材時應注意出版時間,避免教材內容滯后于現行法律,或不能反映最新法律動態(tài)、法律精神。選擇教材時,出版社也非常重要,建議教育者選擇高教出版社出版的教材或國家規(guī)劃教材。

2.依據專業(yè)特點,選擇適合教材。非法學專業(yè)開設經濟法的目的是為專業(yè)培養(yǎng)目標服務,就其經濟法在專業(yè)中的定位而言,其教育目標并非培養(yǎng)高層次法律人才,而是在掌握專業(yè)知識的基礎上具備一定的經濟法知識,更好地為專業(yè)培養(yǎng)目標服務。因此,在選用教材時應避免理論性、研究性過強的法學專業(yè)大家編著的教材,這類教材僅概念就列舉十幾個學者的觀點,加大了受教育者的學習難度,影響教育效果;也應避免選用財經實務操作性過強的財經類教材,這類教材側重財經實務能力的運用,如稅收法中大量的減免稅計算,與專業(yè)相關度不高導致學生學習厭倦。建議教育者在選用教材時選擇理論知識闡述清晰,案例針對性較強,章節(jié)前有重難點提示,章節(jié)后有問題設置,同時每章有推薦自學篇目的教材。

(三)取舍教學內容

優(yōu)化課程學時非法學專業(yè)經濟法課程計劃課時量較少,多則56學時,少則32學時,而教學內容涉及單行法近20門。要想有效實現教學目標,對教學內容進行合理設置尤為重要,建議教育者可分模塊確定教學內容。

1.課堂教學模塊。課堂教學是完成教學內容的主陣地,針對課程內容繁多、總學時數不足等特點,課堂教學模塊中要注意處理好經濟法所涉及的各部門法之間的取舍關系,切忌面面俱到。應依據專業(yè)選擇講授章節(jié),如廣告法在廣告設計專業(yè)中應作為重點內容增加講授學時,而在思政教育專業(yè)中則可選擇自學進行。合理地取舍講授內容,才能更好地利用有限的課堂教學時間完成教學內容。

2.社會實踐模塊。經濟法課程實踐性較強,單純的課堂教學并不能完成教學內容,實現教學目標。因此,在課堂教學的基礎上要合理安排社會實踐。建議教育者可帶領學生去司法機關旁聽或組織模擬審批。此類實踐性教學不僅能夠調動學生學習的積極性,培養(yǎng)其法律意識,而且能夠有力提升學生對教學內容的掌握。

3.自主學習模塊。經濟法課程教學內容繁重,教育者應積極引導學生利用自學完成部分教學內容。自學的內容應結合專業(yè)選擇,如前面所提及的思想政治教育專業(yè)對于廣告法的內容就可采用學生自學的方式進行。但在自學模塊中,教育者需要注意布置合理的作業(yè)引導學習,并抽取時間檢驗學習效果,如自學作業(yè)完成后應組織討論并分析講解。

(四)豐富教學方法

提升教育實效依據人才培養(yǎng)方案及經濟法課程特點,教學中應積極采用多元式教學方法,提升教育實效。

1.穩(wěn)步推進講授法。講授法作為傳統教學方法,在經濟法課程中對于基礎理論知識的學習非常適用。教育者可采用講授法,完成概念、原則、特點等基礎知識的教學。

2.積極倡導案例討論法、讀書指導法。經濟法課程教學中積極采用案例討論能夠有效調動學生的學習興趣,培養(yǎng)法律意識。教育者既可自己編撰具有針對性的案例,也可選取真實發(fā)生的典型事件作為案例進行分析討論教學。編撰案例具有針對性,適用于具體知識點的學習,原則上應簡單明了、層次清晰;真實案例聯系實際具有說服性,適用于綜合性復習。讀書指導法主要適用于自主學習模塊,教育者通過布置、檢查作業(yè)等方法引導學生自學部分課本內容或查閱相關學術論文。這一教學方法不僅培養(yǎng)了學生的法律意識,同時幫助其及時掌握學科前沿信息。

篇8

(一)課堂教學

課堂依然是當前教學的基礎,學生學習法律知識主要還是依靠從課堂上學習。但是,教師在課堂教學中,不能仍然局限于傳統的滔滔不絕的講授,學生昏天暗地的聽講模式,要堅持與時俱進,堅持創(chuàng)新教學手段、改革教學方式,創(chuàng)新教學思想、教學設計、教學方法,將多媒體、視頻資料、研討等形式吸收到課堂。要充分運用多媒體教學,制作精美的教案和課件,促進學生主動參與、及時提問,課堂氛圍要活躍。具體到法學課程,課堂教學既要做到宏觀把握,又要做到微觀深入。從宏觀上理清法律課程的整體框架,做到實體和程序清楚,權利義務和責任明確;從微觀上重點講解重點的相關的法律概念、理論、法條,做到學以致用、學以會用。

(二)學生自學

課堂時間畢竟有限,要獲得豐富的知識,就必須培養(yǎng)指導學生開展自學,掌握一定的自學方法。一是要注意培養(yǎng)學生的自學能力。調動學生自學的積極性,給學生創(chuàng)造一些自學條件。根據學生的實際特點和學習要求,指導他們分門別類閱讀法學經典著作和參考書籍,引導、培養(yǎng)學生養(yǎng)成閱讀的好習慣,定期開展學習討論,分享學習成果,研討法律知識,提高學生自學的積極性,形成善于學習、善于思考的風氣。二是要充分利用各類資源。指導學生積極使用圖書館資源,教會學生如何查找書籍、報紙、雜志等資料,如何分類閱讀,如何分析研究認真記錄。當前,信息化時代的快速發(fā)展,網絡資源已經成為學習的重要途徑,要指導學生學習使用中國知網、萬方數據庫等重要的綜合性網絡資源庫,北大法寶、中國法院網等法律專業(yè)網絡資源,以及westlaw等國外重要的法律資源載體,形成善學習、會學習的良好氛圍。

二、實踐模塊

(一)校內實踐

充分利用學校內部現有的教學條件和教學資源,把理論知識和實踐技能有效結合起來,大力開展校園實踐教學。如利用校園網絡,建立網絡學習交流平臺,教師與學生可利用該平臺進行相關教學活動。也可以利用校園實驗室,開展模擬的法學法課程教學,如法律文書的協作、模擬審判等形式。一是要豐富校內實踐資源。建設好法律診所、法律興趣團體、法學教育實驗室、模擬法庭等校內實踐平臺。二是要豐富校內實踐形式。定期組織開展法律調研、志愿服務、法律宣傳等形式的實踐活動,利用節(jié)假日,組織學生開展法律演講、法律職業(yè)規(guī)劃大賽等活動,也深受廣大學生喜愛,同時也提升了學生學習時間法律課程的素質和能力。

(二)校外實踐

與當地人民法院、檢察院、仲裁委員會、律師事務所、司法機構等簽訂產學合作協議,建立校外實訓基地,定期組織學生到實訓基地開展實踐學習。利用好大學生“三下鄉(xiāng)”這個平臺,鼓勵學生利用寒假、暑假時間,開展送法下鄉(xiāng)社會實踐活動,提高學生綜合素質和工作能力。根據教學知識,組織學生到對口的單位進行實習,學習掌握法律職業(yè)工作實踐和運作。要結合法學課程教育,學期初制定社會實踐方案計劃,明確社會實踐的時間、地點、內容和形式,設定好實踐課題、組織方式,組織帶領學生開展形式多樣的法律實踐課,寫好調研報告和心得體會,把所學的法律知識應用于實踐,在實踐中提高學習的質量。

三、案例模塊

(一)案例分析

案例教學法是一種以案例為基礎的教學法。將司法實踐中的大量案例分類歸納,與相關的知識相對應,在項目教學過程中組織學生研討,運用案例施教。傳統的教學方法是老師講、學生聽,學到的知識缺乏生動形象的理解。在案例教學種,學生拿到案例后,先要進行認真分析研究,查閱相關的法律知識,利用相關的法律知識解決法律問題,這個過程加深了對法律知識的理解,而且要學生自己去思考、去創(chuàng)造,學到的是生動活潑的知識,是活生生的法律知識,是結合社會生活的法律知識。在案例教學過程中,案例的甄選是至關重要的前提。要堅持理論聯系實際的原則,結合正在學習的法律課程和知識點有針對性地選擇相關的案例。案例要有典型性,最好是經典案例,部門法選擇國內的案例較為合適。要重視收集整理教學案例,將常用的案例納入教學案例庫,并及時更新,便于教學過程中長期使用。要拓展案例收集渠道,深入公檢法部門、企事業(yè)單位、律師事務所等行業(yè),收集實實在在的案例。

(二)模擬法庭

模擬法庭一直被各法學院廣泛采用,是法律實踐性教學的重要方式。在各種實踐性教學方法中,模擬法庭教學法有著無可比擬的優(yōu)越性。設定法律情景,采取模擬法庭的形式,將學生分為原告、被告、法官以及輔崗位,模擬刑事、民事、行政審判及仲裁的過程。模擬法庭教學為學生提供了一個模擬法律實踐的場所和機會,通過模擬法庭教學使學生在未進入社會從事法律職業(yè)前,學習掌握了運用法律解決問題的方法,培養(yǎng)了用法律手段解決問題的思維模式,在模擬的訴訟環(huán)境中熟悉、掌握具體的審判過程,較直接地面對用法律知識解決法律問題,檢驗掌握運用法律知識解決實際問題的能力,調動了學生的積極性與創(chuàng)造性,提高了學生法律知識運用、分析解決法律問題和法律文書的寫作等能力,縮短了法學教學與法律工作實踐的距離,使學生較深刻地體會到理論與實踐的結合,有助于長期學習能力的提高。

(三)法庭旁聽

采取“走出去”和“請進來”的方式,組織學生到當地的人民法院旁聽法律案件的審理,將課堂轉移到法庭,面對面觀摩學習審判活動。法庭旁聽的人員一般不能太多,也可以將法庭引入課堂,協調法院將審判放在學校的模擬法庭開庭審理,組織學生現場觀摩學習,可以使更多的學生都能親密接觸法律審判活動,提高法律實踐能力。筆者在實踐教學中,也多次組織學生到法院旁聽庭審過程,回來后要求學生寫心得體會和對今后學習法律知識的感想。

不少學生反應,通過旁聽庭審,不僅親身體驗到了法律的嚴肅性、法庭庭審的威嚴性,也從中學到了不少的法律知識,對法律知識的理解和應用及法庭的運行程序有了更深刻的理解,學到了課堂上學不到的知識和課堂上沒有學懂的知識。一些畢業(yè)后到法院工作的學生也普遍反映,通過旁聽審判,及早熟悉了法律職業(yè),能夠盡快進入工作角色,得到了用人單位的充分肯定。

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有相當部分的學生專升本后對本科學校文化不夠了解;參加學?;顒硬粔蚍e極,愿意參加??圃盒;顒雍托M饣顒?,不愿意接觸新同學;專升本學生對學校和老師信任度不太高,總認為自己是“后娘養(yǎng)的”孩子,和高考進入本科的學生有距離;專升本學生在校成就感一般;專升本的同學來自不同的高職??圃盒?,為了加強專升本學生的歸屬感,本科院校也采取了很多辦法,比如建設具有良好班風班貌,有團結精神和良好的師生關系,有鮮明特色的班集體等,在客觀上對專升本學生歸屬感的形成有一定意義,但是效果并不是很明顯。經過三十多年的改革開放,國家的綜合實力在不斷增強,也把大量的財力物力投入到教育上,本科院校的軟硬件建設都發(fā)展很快,發(fā)展成果共享原則的指導下,專升本學生與原校本科生在飲食、住宿、授課、娛樂、升學、就業(yè)、醫(yī)療、接受撫助等方面享有同等的校園服務。但是,專升本學生還是沒有表現出屬于他們這個年齡應有的對本科院校的熱情。當然,這里也有個歷史原因,在??圃盒W習時,有部分學生一心只準備專升本的考試,既不擔任班級干部也不關心班集體,不參加學校的活動,沒能在德智體等方面進行全方位鍛煉,這種消極行為影響著學生管理工作。筆者曾對近幾年升本的156名學生進行過調查,認為法學本科課程設置較好的占76%。認為本科課程與??普n程銜接較好的占52%,認為學生管理和就業(yè)安排較滿意的占49%。

二、法學專業(yè)學生較之其他專業(yè)面臨更大的就業(yè)壓力

現行教育制度是法學類的專科生??飘厴I(yè)時要發(fā)??圃盒5漠厴I(yè)證書,升入本科院校后成績合格的頒發(fā)本科院校的畢業(yè)證書,專升本學生的本科畢業(yè)證書與高考直接進入本科院校的學生所持的畢業(yè)證書有很大區(qū)別。普通高校“專升本”畢業(yè)生在就業(yè)求職過程中經常受到各種誤解,有時甚至是歧視,很多招聘單位在用人時直接就寫明拒絕接收專升本學生或者寫明要求第一學歷為全日制本科變相拒絕專升本學生,還有些單位的人員不太清楚學校的一些情況,將專升本學生與函授本科、自考本科學生歸類在一起,忽視人后續(xù)進步的可能性,認為高考沒考好,沒讀上好學校、好專業(yè)、正規(guī)本科的學生都存在些問題,帶有個人的偏見;法學專業(yè)的專升本學生還與其他專業(yè)有所差別,法學畢業(yè)生瞄準的就業(yè)單位多為國家機關、事業(yè)單位,而進入這些機構需要參加公務員考試,媒體也多次報道過,很多公務員崗位都是幾百人選一人,多的甚至幾千人選一人,是名副其實的“千軍萬馬過獨木橋”,這也是人們心中認為法學專業(yè)不好就業(yè)的現實表現,與之相對比的是依法治國建設任重道遠,基層單位甚至基層的執(zhí)法單位多少年甚至從來就沒有過專業(yè)的法學畢業(yè)生。

職業(yè)教育應定位于本科層次,同時構建高職法學專業(yè)學士學位相關事宜,使高職教育有自己的獨立學位,促進職業(yè)教育的快速發(fā)展;建立法學類專業(yè)高職教育體系從??频奖究频哪J剑呗毞▽W教育能夠通向法律職業(yè);積極構建人才成長“立交橋”,使得高職教育體系的學生本科畢業(yè)后進入普通教育體系進行研究生方面知識的學習,由應用性轉為應用研究型人才。日前,國務院印發(fā)《關于深化考試招生制度改革的實施意見》,部署深入貫徹落實黨的十八屆三中全會關于推進考試招生制度改革的要求,進一步促進教育公平,提高選拔水平?!兑庖姟芬螅焊呗氃盒?荚囌猩c普通高校相對分開,實行“文化素質+職業(yè)技能”評價方式。中職學校畢業(yè)生報考高職院校,參加文化基礎與職業(yè)技能相結合的測試。普通高中畢業(yè)生報考高職院校,參加職業(yè)適應性測試,文化素質成績使用高中學業(yè)水平考試成績,參考綜合素質評價。學生也可參加統一高考進入高職院校。2015年通過分類考試錄取的學生占高職院校招生總數的一半左右,2017年成為主渠道。

現有的專升本制度,是高職院校向普通院校輸送生源,學生由專業(yè)技術應用型人才向研究型人才過渡,但是,從專升本的學生很顯然大部分缺乏研究型人才的理論功底,高職專升本學生升本之后的兩年原有技術不能進一步提升,逐漸倒退,理論研究無明顯進展,結果成了“四不像”既不是熟練技工,也不是初級理論研究者,這是不恰當的轉型帶來的問題,最后只拿走一個本科文憑而已,達不到專業(yè)培養(yǎng)的技術要求;對于高職理論研究還是高職學生的實習實踐設備配備以及高職技術研發(fā),高職院校都優(yōu)于很多本科院校,對于法學類專業(yè)也是如此,法學類的??圃盒6酁樾袠I(yè)辦學,專業(yè)相關資源優(yōu)于普通院校,師資隊伍不遜于本科院校,唯一缺點就是不能頒發(fā)本科文憑,而本科畢業(yè)又是進入法律職業(yè)的必備條件,進入法律職業(yè)需要取得法律職業(yè)資格,報考司法考試的學歷要求最低就是本科教育。為了使法學學生能在優(yōu)秀的法學學習環(huán)境下多受到熏陶,一個很好的解決辦法就是在法學高職院校直接攻讀本科。高職教育獨立設置到本科,既鞏固高等職業(yè)教育改革的成果,也促進本科技術應用型人才培養(yǎng)模式的形成?!蛾P于深化考試招生制度改革的實施意見》探索建立多種形式學習成果的認定轉換制度,試行普通高校、高職院校、成人高校之間學分轉換,實現多種學習渠道、學習方式、學習過程的相互銜接,構建人才成長“立交橋”。2015年研究出臺學分互認和轉換的意見。

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1.法學畢業(yè)生增加,而就業(yè)形勢嚴峻。由于高校擴招及報考熱門專業(yè)導致法學畢業(yè)生逐年增加,而法學專業(yè)畢業(yè)生的知識及實際操作的缺乏,導致就業(yè)難上加難。在2009年大學生就業(yè)報告中就已經顯示法學專業(yè)的失業(yè)人數在本??茖I(yè)中排名第一。實際上受到就業(yè)渠道的限制及就業(yè)與需求矛盾的擴大,根據《2013年中國大學生就業(yè)報告》數據顯示,法學專業(yè)已經連續(xù)三年入選“就業(yè)紅牌專業(yè)”,而且專業(yè)對口率也僅為百分之四十多,成為高職院校畢業(yè)生就業(yè)中專業(yè)對口率排名倒數第二的專業(yè)。

2.法學專業(yè)畢業(yè)生供應與需求信息不對稱。實際上,高職院校畢業(yè)生不斷增多導致畢業(yè)生就業(yè)面臨困難,但不能僅以數量的增多而得出法學專業(yè)就業(yè)人數供大于求的結論。實際上,在法學專業(yè)人才的需求上,仍存在大量的缺口。雖說法學畢業(yè)生就業(yè)的渠道有限,比如公檢法等行政、司法系統以及律師事務所等社會律師,再加之公司等社會單位法務、法律顧問、公司律師等渠道,皆是法學專業(yè)畢業(yè)生的就業(yè)渠道,以此來講,法學專業(yè)的就業(yè)渠道相對于其他專業(yè)來說應當是比較廣泛的,但是為何法學專業(yè)的就業(yè)率及就業(yè)對口率較低,原因就在于供求不對稱,主要由于競爭的日益激烈及高層次、高素質的法律人才的嚴重缺乏。因此,導致法學專業(yè)相對“供大于求”。因此,面對我國高職法學教學的現狀及存在的問題,必須實施以多學科交叉培養(yǎng)為導向的高職法學教學改革研究,從而生產出“產銷對路”的法學人才,而首先就應當從法學教學改革抓起,結合市場對法學人才的需求及我國社會轉型期及法律制度等因素,從多學科交叉培養(yǎng)、培養(yǎng)教學目標、培養(yǎng)模式、課程體系設置、教材的選擇、教學方式的改變及考核評估模式的改革等方面著手,從而培養(yǎng)出滿足社會需求的法學人才。

二、多學科交叉培養(yǎng)的基本含義及意義

1.交叉學科的基本概念。交叉學科包括廣義與狹義兩個層面的概念,狹義指的是由自然科學、人文科學相互交叉的地帶發(fā)展出來的科學;而在廣義上交叉科學不僅包括狹義的學科,還包括各個學科大門類內部各個學科交叉所形成的學科。

2.交叉學科的提出及在我國的發(fā)展歷程。1926年是由美國哥倫比亞大學心理學家伍得提出了交叉學科的概念,并在20世紀60年代日趨成熟,但是在我國明確這一概念卻在2006年國務院的《國家中長期科學和技術發(fā)展規(guī)劃綱要》(2006—2020年)中,提出了加強式交叉學科的研究。在2007年國家教育事業(yè)發(fā)展“十一五”規(guī)劃綱要中重視發(fā)展交叉學科;到2010年明確指出“培育跨學科、跨領域的科研與教學相結合的團隊”、“促進多學科交叉和融合”,把交叉學科的發(fā)展提升到了戰(zhàn)略高度。

3.多學科交叉培養(yǎng)的意義。自然界各種現象之間本來就是一個相互聯系的有機整體,人類對于自然界的認識所形成的科學知識體系也必然具有整體化的特征??茖W史表明,科學經歷了綜合、分化、再綜合的過程。現代科學則既高度分化又高度綜合,而交叉科學又集分化與綜合于一體,實現了科學的整體化。學科交叉是“學科際”或“跨學科”研究活動,其結果是導致的知識體系構成了交叉科學。交叉學科作為綜合性、跨學科的研究,有利于發(fā)展前沿科學,取得科學突破,解決人類面臨的重大復雜科學問題、社會問題和全球性問題。因此,我國需要加速發(fā)展科學技術,提倡交叉科學的研究,把交叉學科的研究放在我國教育事業(yè)發(fā)展的戰(zhàn)略性地位。

三、以多學科交叉培養(yǎng)為導向的高職法學教學改革策略

1.高職法學教學培養(yǎng)目標的改革。交叉學科目前作為我國教學事業(yè)的戰(zhàn)略指導思想,應用在法學教學方面,則體現在高職法學教學培養(yǎng)目標的變化。法律職業(yè)背景及需求決定了法學專業(yè)的學習不僅需要法學基礎理論知識,更需要的是法學教學的應用性和具有較強的法律實踐性,因此在大多數國家,法學教學的基礎為其職業(yè)知識體系,是一種技術理性,一般法學培養(yǎng)包括應用型法律人才的培養(yǎng)及學術型法律人才的培養(yǎng),但是歸根到底,法學理論的研究在于其法學在社會實踐中的應用,因此法學教學的培養(yǎng)目標應該一改傳統法學知識的傳授,而更加注重法學的實用性。把高職法學教學納入到職前教育的范疇,改革為以就業(yè)和社會需求為導向的高職法學教學目標。同時關注法學實踐的培養(yǎng),不僅僅是脫離了其他學科的固步自封,而是應當注重法學培養(yǎng)的規(guī)范性及其實踐性,兩者兼顧;更是注重與其他學科相互交叉,產生思想的碰撞及知識的融會貫通。通過法學教學學科間的交叉、融合、滲透,培養(yǎng)復合型法學人才,更加注重“復合型法律人”的專業(yè)素養(yǎng)、通識教育、綜合素質與能力;培養(yǎng)法學專業(yè)人才運用法學理論與方法分析問題、解決問題的能力。實際上,在國外很多國家的法學教學中,要求法學本科的學習必須建立在具有其他知識體系的基礎之上,比如美國法學的學習必須到了一定程度之上才能有資格報考法學專業(yè),而我國法律碩士專業(yè)的設置也是基于該培養(yǎng)目標,但目前我國法律碩士專業(yè)的發(fā)展卻有所背離。正如目前的就業(yè)現狀來說,我國目前的法律碩士專業(yè)畢業(yè)者面臨著眾多的問題,如科目劃分及公檢法招收等方面的資格限制問題。因此,法學教學目標除了對教學理論性與實踐性的結合之外,更加注重學科的交叉學習。

2.以多學科交叉培養(yǎng)為導向的高職法學教學培養(yǎng)理念的形成。前面講到法學教學目標的改變,從傳統的注重法學理論知識的單一式培養(yǎng)轉變?yōu)橐宰⒅胤▽W實用性的多學科交叉式培養(yǎng),通過高職院校法學課程的教學改革研究,在傳授法律知識的同時,側重培養(yǎng)法學學生法律思維、操作實務、職業(yè)道德等全面的法律素養(yǎng)的培養(yǎng),形成多學科交叉培養(yǎng)為導向的高職法學教學培養(yǎng)理念,合理設置教學課程體系,制定更為科學合理的高素質法學人才的培養(yǎng)方案。扭轉法學基本理論知識傳授,學術型強且學科單一,與社會實踐脫節(jié)的法學教學水平低下、特色不鮮明的問題,注重法學教學的實踐性、應用性,樹立多學科交叉培養(yǎng)的高職法學教學培養(yǎng)意識,注重以“中國法律為本,外國法為輔”的基本學習路線,堅持熟知本國法律,兼涉外國法;注重法律教學培養(yǎng)的學術性與實踐性的平衡;更要打破學科之間的壁壘,加強不同法律學科或其他相關學科之間的交叉學習,避免教學內容的重復,適應國際需要。

3.以多學科交叉培養(yǎng)為導向的培養(yǎng)模式、課程體系的改革。目前國外高職院校法學教學主要存在三種教學模式,第一種是英國和歐陸模式,即是從高中招收法律本科,但從事法律職業(yè)必須加念一年的法律職業(yè)培訓課程,然后再進行1~2年的專業(yè)實習,方能取得專業(yè)的執(zhí)業(yè)資格;第二種是北美模式,這也是我們之前講到的從非法律專業(yè)本科招收的法學專業(yè)學生,通過入學考試,學習三年,獲得法律本科學位;第三種是澳大利亞模式,即將法學本科教育與其他專業(yè)的本科教育同時進行,經過6年左右獲得雙學位。我國目前的高職法學教學與第一種英國和歐陸模式相仿,但是相對來說較為簡單,只需獲得司法考試資格,通過一年的實習便可獲得律師執(zhí)業(yè)的資格。但是要想培養(yǎng)一批具有國際競爭力的法學人才,則必須改革高職法學教學的培養(yǎng)模式,更為嚴格的法律職業(yè)資格進入,改革高職法學教學的課程體系,更加注重培養(yǎng)與國際接軌的法律思維、法律方法、技能及法律素養(yǎng)的實踐性法律人才。

四、結語