法學(xué)論文范文

時間:2023-03-29 10:01:58

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法學(xué)論文

篇1

一、撰寫畢業(yè)論文的意義畢業(yè)論文寫作是高校教學(xué)的重要實踐環(huán)節(jié)。從一般意義來講畢業(yè)論文是檢驗學(xué)生的學(xué)習(xí)成果,培養(yǎng)學(xué)生初步的研究能力,促進(jìn)學(xué)生學(xué)以致用,提高學(xué)生綜合運用所學(xué)知識分析問題、解決問題的能力。從現(xiàn)代遠(yuǎn)程開放教育來講,法學(xué)本科開放教育試點,其目的是探索多種方式培養(yǎng)法學(xué)專門人才的路子。實踐環(huán)節(jié)進(jìn)行的好壞,直接關(guān)系到對試點項目的評價和遠(yuǎn)程開放教育的未來。

二、畢業(yè)論文寫作的基本要求

1、目的要求畢業(yè)論文是帶有學(xué)術(shù)研究性的理論分析文章。撰寫畢業(yè)論文可以培養(yǎng)學(xué)生綜合運用所學(xué)專業(yè)知識和技能解決復(fù)雜問題的能力,并且使學(xué)生受到科學(xué)研究工作的初步訓(xùn)練。 學(xué)生要在實事求是、深入實際的基礎(chǔ)上,運用所學(xué)知識,在教師指導(dǎo)下,獨立寫出具有一定質(zhì)量的論文。文章觀點明確,材料詳實,結(jié)構(gòu)嚴(yán)謹(jǐn),層次清楚,語言通順,格式規(guī)范。

2、內(nèi)容要求畢業(yè)論文的體裁應(yīng)具有學(xué)術(shù)性。畢業(yè)論文包括目錄、提綱、論文摘要、正文、引用的參考資料,其中正文是論文的主體,它包括緒論、本論、結(jié)論三大部分。 畢業(yè)論文的內(nèi)容容量與所給予的時間和學(xué)分相適應(yīng),字?jǐn)?shù)不得少于6000字,專科畢業(yè)生不得少于4000字。必須在規(guī)定時間內(nèi)完成。

3、選題要求

(1)、畢業(yè)論文的選題限于法學(xué)專業(yè)的范圍內(nèi),一般以本科階段所學(xué)課程內(nèi)容為主要選題方向。

(2)、要緊密結(jié)合法學(xué)研究動態(tài)和我國立法、司法、執(zhí)法實際。

(3)、選題避免過大。

(4)、選題避免過度集中,要有新意,要結(jié)合專業(yè),學(xué)生自選兩個題目,交指導(dǎo)教師平衡后,確定其中一個為你的論文題目。選題時要注明以哪門課程(法)為主。

(5)、學(xué)生在專科階段所寫的畢業(yè)論文不可直接或變相作為本科的畢業(yè)論文來使用。

篇2

(一)宅基地使用權(quán)資本化的必要性

第一,我國農(nóng)村宅基地呈現(xiàn)出人減房增的逆向發(fā)展趨勢。隨著不斷加強的城鎮(zhèn)一體化建設(shè)以及提出的一系列土地整治制度,我國農(nóng)村人口從2000年的80837萬人下降到2012年的64222萬人,農(nóng)業(yè)人口占總?cè)丝诘谋壤龔?3.78%下降到47.43%,減少了16.35%,但是我國農(nóng)村宅基地人均擁有量隨著時間的推進(jìn)而在逐年增大,全國農(nóng)村新增住宅面積從2000年的7.97億平方米上漲到2012年的9.51億平方米,新增農(nóng)村宅基地面積增長了19.32%《[中國統(tǒng)計年鑒》(2000—2013)數(shù)據(jù)進(jìn)行統(tǒng)計所得結(jié)果]。不難看出,從2000年到2012年的十幾年期間,農(nóng)民總?cè)丝跀?shù)和農(nóng)村住房總面積發(fā)展趨勢相當(dāng)不協(xié)調(diào),宅基地總面積擴大趨勢明顯,資源浪費非但沒有得到遏制,反而更加嚴(yán)重。第二,忽略農(nóng)民對宅基地的利益追求。雖然我國農(nóng)村居民家庭人均住房面積有每年不斷上漲的趨勢,從2000年的人均24.82平方米到2005年的29.68平方米再到2012的37.09平方米,但是其價格只是從2000年農(nóng)村住宅全國每平方米101.64元上漲到2012年681.9元每平方米,而城市住房價格由2000年的2058元每平方米上漲到2012年的5791元每平方米[《中國統(tǒng)計年鑒》(2000—2013)數(shù)據(jù)進(jìn)行統(tǒng)計所得結(jié)果]。可以看出,相比較城市而言,農(nóng)村住房面積增長與住房價值增長不相契合。當(dāng)然,城鄉(xiāng)差距的不斷擴大和城鄉(xiāng)房屋所處的地理位置、交通便利、供需要求有著緊密的聯(lián)系,但并不能否認(rèn)農(nóng)民作為所有者對提高自身財產(chǎn)價值的利益追求,農(nóng)民同樣期望在自己的財產(chǎn)之上創(chuàng)造更多財富,而現(xiàn)有農(nóng)村宅基地恰恰達(dá)不到此種職能,迫使農(nóng)民以其他“非法”方式追求價值最大化。第三,非法交易大量產(chǎn)生,利益糾紛劇增。法律對宅基地資本職能的不合理限制,一個直接后果就是農(nóng)村宅基地自發(fā)交易、變賣、流轉(zhuǎn)的非法行為屢禁不止。根據(jù)調(diào)研,北京近郊不少農(nóng)村宅基地空置率約為30%—40%,甚至更高;邊遠(yuǎn)山區(qū)農(nóng)村宅基地空置率達(dá)到10%;全市平均約為20%[1]。另一個直接后果是全國房屋宅基地糾紛大量出現(xiàn),2011年到2012年期間全國調(diào)解房屋宅基地糾紛的數(shù)量由614109件上升為626444件,僅僅一年就增加了12335件。此外,我國農(nóng)民的財產(chǎn)收入普遍不高,原因是多方面的,而當(dāng)前能夠增加農(nóng)民收入的方式并不多,除了農(nóng)民工外出打工所帶來的財產(chǎn)收入,其他在原有土地之上務(wù)農(nóng)的農(nóng)民增加財產(chǎn)收入的最好途徑就是土地。通過現(xiàn)有農(nóng)村土地制度改革,雖然可以發(fā)揮土地的使用價值,體現(xiàn)宅基地財產(chǎn)價值,但我國當(dāng)前宅基地的利用和價值是完全不對等的,創(chuàng)新宅基地使用權(quán)運行機制,提高宅基地的資本屬性是政策需求,也是尋求制度與法律充分結(jié)合的必要舉措。

(二)宅基地使用權(quán)資本化的理論基礎(chǔ)

從法學(xué)視角出發(fā),那么就應(yīng)當(dāng)引入權(quán)利這個基本范疇,然而多數(shù)人們在追求權(quán)利的過程中,并不了解法律所確定的權(quán)利原則是正義、公平而高效的。在法律和法學(xué)文獻(xiàn)中沒有一個詞比權(quán)利更加含混不清[2]。而我國宅基地使用權(quán)的現(xiàn)狀恰恰印證了此種觀點。當(dāng)然,宅基地使用權(quán)的相關(guān)法律規(guī)定是否在權(quán)利追求過程中符合正義、公平和高效原則,應(yīng)當(dāng)結(jié)合實踐及理論需求予以探討。首先,雖然我國法律已經(jīng)將宅基地使用權(quán)物權(quán)化、私權(quán)化,但我國《物權(quán)法》針對宅基地使用權(quán)規(guī)定并沒有遵循平等保護(hù)的原則,且缺少一定的使用權(quán)能,如流轉(zhuǎn)權(quán)等,從而導(dǎo)致農(nóng)民的權(quán)利在行使過程中受到極大約束。其次,我國農(nóng)村人口占據(jù)總?cè)丝诘囊话耄r(nóng)民的宅基地應(yīng)當(dāng)與城市的房屋一樣,具有高度的經(jīng)濟價值,然而《土地管理法》等法律法規(guī)明確限定了土地的使用方式及主體范圍等,這些規(guī)定都損害了宅基地使用權(quán)所應(yīng)當(dāng)包含的公平正義原則。從實踐發(fā)展可以看出,對其使用權(quán)過大的限制是沒有必要的,農(nóng)村宅基地使用權(quán)資本化能使農(nóng)村土地得到與城市土地相當(dāng)?shù)钠降葘Υ?,這能夠有效縮小城鄉(xiāng)差距。再次,我國宅基地使用權(quán)受到主體、客體、內(nèi)容和權(quán)力行使上的各種限制,使宅基地使用權(quán)不能進(jìn)入市場配置,這與我國的經(jīng)濟體制改革中優(yōu)化市場資源配置的要求是相脫離,導(dǎo)致宅基地遠(yuǎn)離市場,這損害了宅基地使用權(quán)的效率原則。農(nóng)村宅基地使用權(quán)資本化,除了使農(nóng)民理解土地價值和珍惜土地之外,還增加了權(quán)利的轉(zhuǎn)讓,極大地提高了農(nóng)村宅基地土地利用效率。誠然,現(xiàn)在土地制度給與了農(nóng)民最低居住生活保障,并且無償永久享有使用權(quán),然而過多的束縛,恰恰使得農(nóng)村宅基地喪失了成為更高更優(yōu)化生活保障的潛力。

二、宅基地使用權(quán)資本化困境的法學(xué)分析

我國農(nóng)村宅基地制度從解放初期的農(nóng)民私有發(fā)展到現(xiàn)在的集體所有、農(nóng)民使用,其歷史意義是深刻的,法律將我國宅基地的社會保障功能作為首要追求目標(biāo)導(dǎo)致了宅基地的非資本化,但《物權(quán)法》、《土地管理法》、《擔(dān)保法》等法律法規(guī)關(guān)于農(nóng)村宅基地的流轉(zhuǎn)、抵押、開發(fā)等規(guī)定已經(jīng)不能適應(yīng)當(dāng)前發(fā)展需求,使得宅基地制度備受詬病。我國當(dāng)前宅基地制度全方位改革是極其必要的,順應(yīng)經(jīng)濟社會發(fā)展方向使其價值最大化應(yīng)當(dāng)是我國宅基地資本化發(fā)展的基本導(dǎo)向,而我國宅基地使用權(quán)資本化道路充滿諸多困境。

(一)從實踐角度看宅基地使用權(quán)資本化困境

就法律制度實踐而言,《物權(quán)法》視角下的財產(chǎn)權(quán)應(yīng)當(dāng)包括占有、使用、收益和處分的權(quán)利,從而也就具有抵押、擔(dān)保、轉(zhuǎn)讓、贈與等權(quán)能,而實際上我國現(xiàn)行宅基地使用權(quán)的財產(chǎn)權(quán)是不完整的,如《擔(dān)保法》第37條、《物權(quán)法》第184條均對宅基地使用權(quán)的抵押設(shè)置了嚴(yán)格的約束規(guī)范,使宅基地基本喪失流動抵押的可能。我國很多地區(qū)的農(nóng)村宅基地及其房屋缺少產(chǎn)權(quán)登記證明,其直接后果是當(dāng)農(nóng)民與其他主體發(fā)生財產(chǎn)糾紛時,缺少予以抗?fàn)幍幕A(chǔ)。又如,依據(jù)《土地管理法》的規(guī)定,我國房屋財產(chǎn)權(quán)流轉(zhuǎn)必須在本集體經(jīng)濟組織成員之內(nèi),并且每戶農(nóng)民只能擁有一處宅基地,我國法律對宅基地使用權(quán)流動范圍限制,完全約束了農(nóng)村的經(jīng)濟發(fā)展,使得宅基地使用權(quán)資本化在法律制度上變得無法可依。就市場經(jīng)濟條件下的社會生活而言,市場自由是最基本的,主體的獨立自主和交易的平等自愿是第一位的,宏觀調(diào)控和政府規(guī)制建立在市場發(fā)揮基礎(chǔ)性作用的基礎(chǔ)之上。以上文數(shù)據(jù)可知,“看不見的手”主導(dǎo)下的市場理念并不占據(jù)主導(dǎo)作用,而政府的宏觀調(diào)整往往解決不了實踐中復(fù)雜問題,例如法律雖然規(guī)定了每戶農(nóng)民只能擁有一處宅基地,然而我國農(nóng)村中除了存在大量閑置宅基地,一戶多宅的現(xiàn)象也較為普遍,法律政策在實踐中很難得到貫徹實施,不能解決宅基地資源配置低等問題。此外,我國現(xiàn)行制度沒有完善的宅基地退出補償機制,補償標(biāo)準(zhǔn)依據(jù)法律規(guī)定而不是自由協(xié)商,使補償標(biāo)準(zhǔn)與市場價值想脫離,導(dǎo)致農(nóng)民對于宅基地退出缺乏基本動力,況且散布的宅基地即使收回,集體也難以得到很好的收益,導(dǎo)致集體對宅基地退出同樣缺乏熱情。最終后果是既違背了農(nóng)民意愿,也使市場調(diào)節(jié)功能和政府干預(yù)功能雙向失靈,這是對農(nóng)民宅基地財產(chǎn)權(quán)的損害,也是對農(nóng)民權(quán)利自由行使的侵害。

(二)從理論角度看宅基地使用權(quán)資本化困境

法律政策作為調(diào)整社會生活的規(guī)范體系,從終極的意義上來說,它的存在本身并不是目的,而是實現(xiàn)一定價值的手段,因而需要對我國的現(xiàn)行宅基地制度的非資本化規(guī)定進(jìn)行價值分析。法學(xué)視角下的價值分析需從價值認(rèn)知和價值評價兩個方面出發(fā)。從價值認(rèn)知層面而言,一項權(quán)利的關(guān)鍵不光在于是否擁有該種權(quán)利,而更重要的是在于是否可以行使,宅基地使用權(quán)作為法律明文規(guī)定的權(quán)利,是歷史的必然產(chǎn)物,其內(nèi)容設(shè)定包括兩項:社會保障價值和資本價值。任何土地資源都具有社會保障價值和資本價值,宅基地也不例外,現(xiàn)行宅基地使用權(quán)制度強調(diào)土地的社會保障價值的同時,而抹滅了它的資本價值,而實踐需求表明,對于土地基本價值應(yīng)當(dāng)根據(jù)土地的資源需求來予以配置。一項土地資產(chǎn)所體現(xiàn)的土地權(quán)利只有自由行使才能體現(xiàn)價值,離開了權(quán)利的自由處分,就喪失了對權(quán)利的實際擁有,法律的價值追求就屬于空談。一項財產(chǎn)只有經(jīng)過交易及其自由競爭才能顯現(xiàn)市場價值,受到嚴(yán)重束縛的宅基地使用權(quán)已經(jīng)不符合當(dāng)前階層利益分配標(biāo)準(zhǔn)和價值觀念。就價值評價層面而言,就要從一定的利益和需求出發(fā),按照一定的價值標(biāo)準(zhǔn)、價值準(zhǔn)則對現(xiàn)有宅基地制度進(jìn)行判斷。在經(jīng)濟社會轉(zhuǎn)型中,土地資產(chǎn)的增值動力始終是農(nóng)村經(jīng)濟社會發(fā)展的原動力,其財產(chǎn)功能的現(xiàn)代特征日益彰顯。農(nóng)村改革如火如荼促進(jìn)了農(nóng)民工的大量產(chǎn)生,現(xiàn)有宅基地制度與城市的高集中化高現(xiàn)代化之間的矛盾彰顯,是宅基地資本化的困境之一。家庭承包為基礎(chǔ),統(tǒng)分結(jié)合的雙層經(jīng)營體制難以實現(xiàn)土地的規(guī)?;?jīng)營,導(dǎo)致整個農(nóng)業(yè)生產(chǎn)力低下,宅基地作為重要一環(huán),理應(yīng)成為農(nóng)業(yè)規(guī)?;囊徊糠?。城市化的深入也改變了農(nóng)民的土地資本觀念,農(nóng)民不再僅僅只想擁有宅基地,而且期望宅基地的利益升值。廣東省調(diào)研的308戶農(nóng)戶(占總數(shù)的73.68%)愿意流轉(zhuǎn)自家多余的宅基地,其中出租意愿最高,占28.71%;抵押意愿其次,占14.59%;出售意愿占13.64;置換意愿占8.85%。據(jù)統(tǒng)計廣東省73.68%的農(nóng)戶愿意宅基地使用權(quán)流轉(zhuǎn)。以上數(shù)據(jù)表明,農(nóng)民對宅基地的價值觀念發(fā)生了重大轉(zhuǎn)變,農(nóng)民對宅基地使用權(quán)有了更多利益追求,但法律的非資本化規(guī)定卻使得農(nóng)民在追求權(quán)利價值最大化的過程中喪失了無數(shù)機會。法的價值的好壞、有無都是不以人的意志為轉(zhuǎn)移的,這就是法的價值的客觀性。土地與財富息息相關(guān),不切客觀實際的規(guī)定,剝奪了農(nóng)民權(quán)利的財產(chǎn)屬性,損害了農(nóng)民利益。提高市場效率要求在權(quán)利、義務(wù)及制度構(gòu)建過程中,付出最低而收效最大,如果在等量利益狀態(tài)的情況下,多方利益參與人都能夠自愿投入,那么為實現(xiàn)權(quán)利的花費將是最小的,基于此,宅基地使用權(quán)資本化應(yīng)當(dāng)以農(nóng)民自愿,政府指導(dǎo),農(nóng)民與需求方平等協(xié)商,收益均衡,才能夠很好的實現(xiàn)宅基地資本化運作。

三、實現(xiàn)資本化運行機制的制度構(gòu)建

篇3

【關(guān)鍵詞】:犯罪中止成立要件責(zé)任依據(jù)

日本刑法學(xué)家平野龍一認(rèn)為:“中止犯在整個犯罪論中或許不一定占有很重要的地位,而且,現(xiàn)在也并非特別緊急的問題。但是,中止犯集中體現(xiàn)了犯罪論的各種論點。犯罪論所討論的是具備什么要件時,才能科處刑罰,而中止犯所討論的是具備什么要件時減輕或免除刑罰,可以說,這是‘反過來的犯罪本身’?!闭且驗榉缸镏兄估碚撝械脑S多問題與刑法學(xué)的根基和本源緊密相連,所以多少年來它一直是刑法學(xué)領(lǐng)域中一片極具吸引力和爭議性的園地。本文擬對犯罪中止的相關(guān)問題加以探討。

一、各國刑法中關(guān)于犯罪中止的規(guī)定概覽

(一)外國刑法中關(guān)于犯罪中止的規(guī)定簡介

在英美普通法中,對犯罪中止通常作未遂罪處理,在處罰上也不做任何特別考慮。值得一提的是,美國有大約半數(shù)州的刑事制定法允許被告人把非外來障礙致犯罪未完成的情形作為無罪辯護(hù)的理由。在美國尚有一個州的刑事制定法明確否定犯罪中止可作為辯護(hù)事由。但已有九個州的法院以判例法形式否認(rèn)了中止犯的可免責(zé)性,其中最著名的一個判例是LeBarron.Stcote案。

1965年3月3日傍晚,被告人LeBarron在一座鐵路橋的中央劫持了正匆匆走過橋的一名叫JodeanKand的婦女,告訴她如果不出聲就不會受到傷害,為了使自己不受傷害,這名婦女只好不情愿的隨他走到鐵路橋的盡頭,并被推進(jìn)橋旁邊的一個小棚屋。在屋中,被告人告訴受害人:你知道我需要什么。隨即他脫下自己的褲子,并開始脫受害人的裙子。在保證自己絕不會叫喊后,受害人告訴他她正在懷孕,并懇求他放過自己,否則會傷害自己腹中的孩子。聽到她的懇求后,被告人用手撫摸了她的腹部,并將她拉到屋門口的光亮處,這時他發(fā)現(xiàn)受害人確實穿著貼身的孕婦裝。在警告被害人不要報警,否則他會殺死她后,被告人隨即讓她走了。在法庭上,被告辯稱指控他犯有罪未遂是沒有充分根據(jù)的。首先,他在完全有機會和受害人發(fā)生關(guān)系的前提下停止了這種努力,其次,導(dǎo)致他放棄自己意圖的因素是受害人正在懷孕,這一因素不應(yīng)被視為外來障礙,他中止犯罪的原因來自他的內(nèi)心。被告人的辯護(hù)理由最終未被法庭認(rèn)定,他被判處不多于15年的監(jiān)禁。LeBarron提出了上訴,但仍被上訴法院駁回。

在大陸法系國家,最早規(guī)定中止犯的立法例是1871年《德國刑法典》該刑法典是將犯罪中止作為犯罪未遂中的一種特殊形式加以規(guī)定的,并確立了中止犯免罰的處罰原則。該法對大陸法系大部分國家的刑事立法產(chǎn)生了重大影響。至今,大陸法系大部分國家的刑事立法都是將中止犯納入未遂犯的規(guī)定之中。對待未遂犯的態(tài)度和處罰原則,大陸法系國家的刑事立法大致采取了以下幾種模式。

1.中止犯不以犯罪論。1810年《法國刑法典》第2條規(guī)定:“凡未遂之重罪,已表明于外部行為并繼之著手實施,僅因偶然或非出于犯人本意之情況,而中止或未產(chǎn)生結(jié)果者,以重罪論。”這條規(guī)定中雖未明確規(guī)定犯罪人因己意中止犯罪的不以犯罪論,但從該法中沒有中止犯的規(guī)定和處罰原則,而該法又奉行嚴(yán)格的罪刑法定原則的立場看,當(dāng)然可得出上述結(jié)論。新修訂的法國現(xiàn)行刑法仍然沿襲了1810年刑法的傳統(tǒng),對中止犯不以犯罪論。法國的司法機關(guān)也不追究中止犯的刑事責(zé)任。

2.規(guī)定中止犯在只有其行為或結(jié)果構(gòu)成其他犯罪時才以其它罪加以處罰。1929年《蘇俄刑法典》第19條規(guī)定:“如果犯罪行為沒有實施,是由于打算實施這個犯罪行為的人自動放棄實施的時候,法院應(yīng)當(dāng)依照未遂犯或預(yù)備犯實際上已經(jīng)完成的行為,來決定適當(dāng)?shù)纳鐣Pl(wèi)方法”。該條規(guī)定有兩大特色:一是未將中止犯規(guī)定于未遂犯之中,而是將其獨立規(guī)定為一種犯罪未完成形態(tài),中止犯的范圍,不僅包括已著手實施犯罪后自動放棄的情況,也包括在犯罪預(yù)備階段放棄犯罪的情形。這一規(guī)定對我國的刑事立法產(chǎn)生了影響。二是對中止犯的處罰,不是作為一種未完成罪處理,而是按犯罪行為構(gòu)成的其他既遂罪處罰。如自動中止婦女的,因其中止系為己意,故不構(gòu)成罪。但因犯罪人的犯罪行為已構(gòu)成猥褻婦女罪,故應(yīng)按猥褻婦女罪的既遂處罰。對此種處理模式,我國學(xué)者曾提出如下意見:以實際危害結(jié)果認(rèn)定中止犯性質(zhì)之所以不正確,主要是(1)它違背了認(rèn)定犯罪必須堅持主客觀相統(tǒng)一的原理;對中止的處罰是對其中止前危害社會行為承擔(dān)責(zé)任,先前行為是在原來的犯意指導(dǎo)下進(jìn)行的。行為與犯意的性質(zhì)是一致的,如果以犯罪過程中造成另外的危害結(jié)果確定犯罪性質(zhì),必然會產(chǎn)生客觀歸罪的弊端。(2)它會使有些中止犯無法處理而寬縱犯罪分子。就有損法律的尊嚴(yán),也是罰不當(dāng)罪的表現(xiàn)。

3.規(guī)定中止犯可減輕處罰。如1971年《瑞士刑法典》第21條款規(guī)定:“犯罪未完成如果由于行為人之本意者,得不依未遂犯處罰?!痹摲ǖ?2第2款規(guī)定:“行為人由于己意致力于避免犯罪結(jié)果之發(fā)生,或阻止其結(jié)果發(fā)生者,得減輕其刑?!?/p>

4.規(guī)定中止犯應(yīng)減輕或免除處罰。如《日本刑法典》第43條規(guī)定:“已經(jīng)著手實行犯罪而未遂的,可以減輕其刑,但基于自己的意志而中止犯罪的,應(yīng)當(dāng)減輕或免除刑罰?!薄俄n國刑法典》第26條規(guī)定:“行為人已著手犯罪行為之實行而因己意中止或防止結(jié)果發(fā)生者減輕或免除其刑?!?.規(guī)定中止犯免除處罰。如《德國刑法典》第24條第1款規(guī)定:“行為人因己意中止犯罪之繼續(xù)實行或防止犯罪之完成者,不受未遂犯之處罰?!?/p>

不難看出,不僅兩大法系對中止犯的態(tài)度迥然不同,大陸法系不同國家的刑事立法對中止犯的構(gòu)成條件和處罰原則的規(guī)定也存在重大差異。

(二)我國刑法中的犯罪中止形態(tài)

據(jù)學(xué)者們考證,自唐律以來,我國刑法中已經(jīng)有了近似現(xiàn)代刑法中區(qū)分犯罪預(yù)備、犯罪未遂和犯罪既遂的規(guī)定,卻惟獨未有犯罪中止形態(tài)和處罰的明確表述。直至清朝末年,20世紀(jì)初葉,著名法學(xué)家沈家本受命主持修律時,由其主持修訂的《大清暫行新刑律》第18條規(guī)定:犯罪已著手而因己意中止者,準(zhǔn)未遂犯論,得免除或減輕本刑。這一規(guī)定系模照德、日刑法將中止犯規(guī)定為未遂犯中的一種特殊形式,而未將其規(guī)定為一種獨立的犯罪未完成形態(tài)。

建國后,1950年的《中華人民共和國刑法大綱草案》中首次提出了“中止犯”的概念,該大綱第14條第2款規(guī)定:“犯罪未完成,系因己意中止行為或防止結(jié)果之發(fā)生者,為中止犯,免除處罰。”1954年《中華人民共和國刑法指導(dǎo)原則》草案第6條規(guī)定:“不論什么犯罪,在實行犯罪過程中,自動中止犯罪行為的繼續(xù)進(jìn)行和有效地阻止了犯罪結(jié)果發(fā)生的可以免除處罰?!痹摋l規(guī)定將犯罪中止限定于“實行犯罪的過程中”,這一點于德日刑法的規(guī)定極其相似。1957年《中華人民共和國刑法草案》第22稿第21條規(guī)定:“在犯罪過程中,自動中止犯罪或自動有效防止犯罪結(jié)果發(fā)生的是犯罪中止。對于中止犯,應(yīng)當(dāng)免除或減輕處罰?!蔽覈?979年刑法第21條關(guān)于犯罪中止的規(guī)定與57年刑法草案第22稿的規(guī)定無任何差別。1997年3月14日八屆人大五次會議修訂后的刑法第24條對1979年刑法第21條做了兩處修改:一是對犯罪中止的構(gòu)成要件,將“在犯罪過程中,自動中止犯罪或自動有效地防止犯罪結(jié)果發(fā)生的是犯罪中止”。改為“在犯罪過程中,自動放棄犯罪或自動有效地防止了犯罪結(jié)果發(fā)生的是犯罪中止”。新刑法中的上述改動,避免了在同一法條中相同詞語語義上的不一致,從語言學(xué)上講無疑是成功的。二是對中止犯的處罰,由籠統(tǒng)地規(guī)定應(yīng)當(dāng)“免除或者減輕處罰”修改為“對于中止犯,沒有造成損害的,應(yīng)當(dāng)免除處罰,造成損害的,應(yīng)當(dāng)減輕處罰”。這一規(guī)定既是我國司法實踐經(jīng)驗的總結(jié),同時也使司法實踐中對中止犯的處罰有了更明確的標(biāo)準(zhǔn)。

二、犯罪中止的成立要件

(一)犯罪中止的成立要件概說:

如前所述,大陸法系各國刑法對中止犯的態(tài)度和處罰原則表現(xiàn)出較大差異。但是,對中止犯的成立條件的表述大部分國家的刑法規(guī)定較為一致,構(gòu)成中止未遂一般來說應(yīng)具備如下條件:(1)行為人已著手實施犯罪的實行行為。(2)犯罪未完成是由于犯罪人自覺地否認(rèn)了其犯罪意圖。(3)未發(fā)生侵害結(jié)果。這就要求犯罪人在犯罪行為未實行終了時停止行為的繼續(xù)實施,或在行為實行終了后采取積極措施防止犯罪結(jié)果的發(fā)生。上述三個條件,因為高度概括,所以并不能給實踐中在認(rèn)定中止犯時為其所面臨的重重復(fù)雜情形提供明確的判斷依據(jù)。對中止犯的成立條件,在刑法理論界最具爭議性的問題是如何認(rèn)定犯罪人是否自動中止犯罪。對于判斷犯罪人“自動中止”的標(biāo)準(zhǔn),在刑法理論上有四種學(xué)說:

(1)主觀說此說以犯罪人對妨礙其犯罪得逞的客觀障礙的認(rèn)識作為判斷標(biāo)準(zhǔn)。其依據(jù)便是采用了德國學(xué)者弗蘭克提出的弗蘭克公式:“能達(dá)目的而不欲時,屬于中止未遂;欲達(dá)目的而不能時,屬于障礙未遂?!备鶕?jù)該說,如果犯罪人放棄犯罪是因為他主觀上認(rèn)為存在妨礙其行為得逞的客觀障礙,即使這種障礙并不存在,仍不能認(rèn)定犯罪人系出于己意自動中止犯罪。如果犯罪人主觀上并不認(rèn)為存在其完成犯罪的障礙,在這種情況下停止了實行行為或防止了結(jié)果發(fā)生,即便客觀上存在使其犯罪意圖無法得逞的障礙,仍應(yīng)認(rèn)定犯罪中止成立。至于促使犯罪人中止犯罪的動機是什么,則非所問。雖然有權(quán)威學(xué)者和判例采取主觀說,但是主觀說還是受到批判。對該學(xué)說的批判主要是通過批判主觀說的基準(zhǔn)--弗蘭克公式來體現(xiàn)的:第一,弗蘭克公式中的能與不能是一種可能性概念,至少可以在兩個意義上作出解釋,其一是倫理的可能性,其二是心理、物理的可能性。例如,兒子決意殺害父親,已經(jīng)向父親瞄準(zhǔn)了,但沒有開槍。如果單純從心理、物理的角度而言,開槍是可能的,但從倫理的角度而言,開槍是不可能的。于是,適用弗蘭克公式時會因角度不同而得出甚至矛盾的結(jié)論。因此弗蘭克公式并不能準(zhǔn)確地區(qū)分障礙未遂和中止未遂。第二,即使將弗蘭克公式中的能與不能限定為心理、物理的可能性也存在疑問。例如,甲將丙誤認(rèn)為乙,以殺害乙的意思對丙實施刺殺行為,但馬上發(fā)現(xiàn)對象弄錯了,便立即停止了繼續(xù)刺殺行為。如果單純從能達(dá)目的而不欲的基準(zhǔn)來判斷的話,甲的行為屬于中止未遂,但這種結(jié)論是有疑問的,在這種場合必須分析行為人不欲的動機。從上可以看出主觀說對自動性的認(rèn)定并不明確。

(2)限定主觀說該說認(rèn)為只有在犯罪人放棄犯罪系出于慚愧、內(nèi)疚、同情、憐憫等廣義的悔悟時才成立犯罪中止。該學(xué)說只是把主觀說中的能與不能限定于倫理道德方面的可能性。限定主觀說的主要缺陷表現(xiàn)在三個方面:一是將自動性和倫理性相混同,混淆了法律責(zé)任和倫理責(zé)任的界限,對犯罪人提出超出法律規(guī)定范圍的要求,實不可?。欢菍V義悔悟作為中止犯的成立要件,沒有法律根據(jù);三是過于縮小了中止犯的成立范圍。如平野龍一指出:限定主觀說將中止犯視為責(zé)任減少或消滅事由,其結(jié)果導(dǎo)致即使既遂也應(yīng)以中止犯論處,這與現(xiàn)行刑法相矛盾,也忽視了獎勵中止的刑事政策效果,而且刑法并沒有將廣義的悔悟規(guī)定為中止犯的成立條件,故限定主觀說縮小了中止犯的成立范圍,違反了刑法的謙抑性。

(3)客觀說其基本觀點是,對于行為人放棄犯罪的原因,應(yīng)根據(jù)社會的一般觀念進(jìn)行客觀評價,若該原因在一般經(jīng)驗上對行為人的意思沒有產(chǎn)生強制性影響,而行為人放棄犯罪時就是犯罪中止。其判斷基準(zhǔn)是:如果當(dāng)時的情況對一般人不會產(chǎn)生強制性影響(或一般人在這種情況下不會放棄犯行時),而行為人放棄犯行的就是中止犯,如果當(dāng)時的情況能給一般人產(chǎn)生強制性影響(或一般人在這種情況下也會犯行時)行為人也放棄犯行的屬于障礙未遂。只是一味的以一般經(jīng)驗上是否產(chǎn)生強制性影響作為是否基于自己意志的標(biāo)準(zhǔn),顯然導(dǎo)致刑法所規(guī)定的主觀要件失去了意義。

(4)折衷說該說的基本觀點是認(rèn)定是否基于自動性時,必須考察行為人對外部事實是如何認(rèn)識的,再根據(jù)客觀標(biāo)準(zhǔn)判斷行為人的認(rèn)識,探討外部事實對行為人的意志是否產(chǎn)生了強制性影響,如果產(chǎn)生了強制性影響就是障礙未遂;如果沒有產(chǎn)生強制性影響則為中止未遂。其判斷基準(zhǔn)是,雖然認(rèn)識到了外部事實,但根據(jù)客觀標(biāo)準(zhǔn)想實施的話仍然可以實施時成立中止犯;認(rèn)識到了外部事實,根據(jù)客觀標(biāo)準(zhǔn)想實施也不能實施時成立障礙未遂。上述觀點較之于單純的主觀說和客觀說,其優(yōu)點是很明顯的,我們不妨認(rèn)為,這種折衷表現(xiàn)了現(xiàn)代刑法學(xué)的成熟,它不再是一味地追求理想、追求一種虛無飄渺的正義,而是意識到刑法根植于特定的環(huán)境,總要帶上時代的烙印。所以,折衷說得到了廣泛的認(rèn)同,更具前瞻性和發(fā)展動力。

(二)我國刑法理論中犯罪中止成立條件問題

我國學(xué)者對中止犯成立條件的論述,雖然在文字表述上存在一些差異,但基本內(nèi)容并無太大出入。根據(jù)我國刑法學(xué)界普遍接受的觀點,成立犯罪中止必須具備三個條件:

1.犯罪中止須發(fā)生在犯罪過程中。我國刑法明文規(guī)定犯罪中止的時間界限為在犯罪過程中,但對于什么是犯罪過程并沒有立法上的明確解釋?!胺缸镞^程是一個總概念,這里指的是犯罪行為過程也即在犯罪準(zhǔn)備或著手實施犯罪的過程中。如果犯罪已達(dá)既遂,或者在有結(jié)果的犯罪中,危害結(jié)果已經(jīng)產(chǎn)生,那就不可能發(fā)生中止的問題了?!笨梢钥闯?,只有在犯罪預(yù)備過程和著手實施犯罪但沒有達(dá)到既遂之前才可能成立犯罪中止,而在犯意表示階段和犯罪既遂的情況下,都不可能出現(xiàn)犯罪中止的情況。有學(xué)者指出,在理解犯罪中止的時間界限上,“有一個誤解應(yīng)該澄清,就是某些刑法論著在論述犯罪中止的時間性時,總是慣于強調(diào)中止犯發(fā)生在犯罪結(jié)果出現(xiàn)以前。這一提法不夠確切,不能全面概括中止犯的時間界限。中止犯只能發(fā)生在犯罪既遂之前,才是正確的結(jié)論。犯罪既遂與犯罪結(jié)果是兩個不同的概念,具有不同的法律意義。我國刑法規(guī)定的某些犯罪的既遂并不以犯罪結(jié)果的發(fā)生為條件,如陰謀犯、行為犯、危險狀態(tài)犯等,未發(fā)生犯罪結(jié)果也成立犯罪既遂,即犯罪已經(jīng)完成。如果對于這些犯罪形態(tài)的中止也以犯罪結(jié)果發(fā)生作為終限時間,則意味著在犯罪完成以后還可以成立中止犯,這是不合適的。”筆者認(rèn)為上述學(xué)者的觀點是正確的,但是,刑法中的確存在以法定結(jié)果是否發(fā)生來衡量是否完成犯罪的情況,如結(jié)果犯。對于這種犯罪而言,結(jié)果發(fā)生之前,有效予以防止的即可以成立犯罪中止的表述,實際上并沒有錯誤。關(guān)于犯罪中止時間性的爭議突出表現(xiàn)為危險犯與間接故意的中止形態(tài)認(rèn)定問題,后面將就此加以詳細(xì)闡述。

2.必須是自動中止。關(guān)于判斷犯罪是否系自動中止的標(biāo)準(zhǔn),筆者國刑法學(xué)的通說是主觀說,但我國刑法理論上對于行為人放棄犯罪的原因,即犯罪的動機,何種情況下可以認(rèn)為是處于行為人自己的本意也有不同的認(rèn)識.歸納起來主要有以下幾種觀點:(1)絕對自動論。認(rèn)為自動放棄必須是在沒有任何外界因素影響的情況下,自我主動放棄犯罪。如認(rèn)為犯罪中止的自動性是指“人們的活動完全是受自己意志的支配,而不受自己意志以外的因素影響?!币虼耍T如在被害人的哀求、警告或別人的規(guī)勸下停止犯罪活動的,都不能成立犯罪中止。(2)內(nèi)因決定論。認(rèn)為內(nèi)因是變化的根據(jù),外因是變化的條件,外因通過內(nèi)因而起作用即外界因素對犯罪的完成只是一種條件因素,而最終決定放棄犯罪活動的還是行為者本人。因此,即使客觀上存在影響犯罪進(jìn)行的不利因素(例如被害人的斥責(zé)、呼救、認(rèn)出犯罪人等),只要行為人事實上放棄了犯罪行為,仍應(yīng)當(dāng)以中止犯論。(3)主要作用論。認(rèn)為各種外界因素對犯罪人犯罪意志的影響不可能等同,有的足以迫使行為人停止犯罪,有的卻不能改變其犯罪意圖。因此,只有查明意外因素在行為人主觀意志中所占比重的大小,才能正確判斷犯罪的形態(tài)。(4)無意義論。認(rèn)為“引起犯罪中止的原因?qū)τ谥兄狗傅某闪]有意義。犯罪意圖的產(chǎn)生與消滅都是基于一定的原因。中止犯的核心在于行為人主觀上打消犯罪意圖,客觀上放棄犯罪活動。至于促使行為人打消犯意、放棄犯罪的原因,不是中止犯的特征?!?5)綜合考察論。認(rèn)為在具有外界因素的場合,判斷犯罪沒有完成或危害結(jié)果沒有發(fā)生,究竟是行為人被迫停止犯罪,還是自動放棄犯罪,既不能純粹從外界因素方面著眼,單純考慮外界因素的影響而不承認(rèn)行為人主觀上的決定作用;也不能一味強調(diào)行為人的意志作用,而忽視外界因素的強制作用,而應(yīng)當(dāng)根據(jù)行為人對事實的認(rèn)識情況,結(jié)合外界因素的性質(zhì)及表現(xiàn)形式,分別不同情形,加以認(rèn)定。

我認(rèn)為,從我國刑法的規(guī)定來看,促使行為人放棄犯罪意圖、停止犯罪的原因,正如第五種觀點所指出的,并不影響犯罪中止“自動性”的成立。但是,行為人放棄犯罪意圖、停止犯罪,事實上不可能不受外在客觀因素的影響,而完全是由于行為人自己“想象”而決定的。即使是由于行為人在準(zhǔn)備犯罪過程中或已經(jīng)著手實施過程中的良心發(fā)現(xiàn)而停止犯罪,或自動有效阻止結(jié)果發(fā)生的,就不能說不是因為行為人由于受到某種教育這種客觀因素的影響?事實上,人所實施的任何行為的意志,包括決定中止犯罪的意志,不可能是憑空產(chǎn)生的。人的意志活動雖然具有高度的自主性和能動性,但這種自主性和能動性是建立在對客觀事物的認(rèn)識之上的。因此,完全否定客觀因素對行為人放棄犯罪意圖、停止犯罪所起的影響作用是沒有道理的。所探討的問題只是在決定停止犯罪行為的當(dāng)時有無客觀因素影響,以及影響的程度。正是因為如此,不考慮外在客觀因素對于行為人犯罪意志的抑制程度,只從客觀上看行為人只要放棄犯罪意圖、停止犯罪的實施,就成立犯罪中止,同樣是不科學(xué)的。正是從這一意義上說,筆者認(rèn)為第五種觀點要求具體分析客觀因素對行為人意志的影響,以及影響程度,將其作為認(rèn)定自動性的標(biāo)準(zhǔn)是比較合理的。

3.必須是徹底放棄犯罪。所謂徹底放棄犯罪,是指犯罪人主觀上徹底打消先前的犯罪意圖,客觀上徹底放棄了自以為可以完成的行為,或防止了侵害結(jié)果的發(fā)生。凡意圖暫時擱置犯罪意圖,停止犯罪行為而待將來繼續(xù)進(jìn)行的,不論處于何種動機,均不成立中止犯。但是徹底放棄犯罪是針對所實施的罪而言,而并非指徹底放棄所有犯罪意圖,決心以后永不犯罪。在我國刑法理論上,對于自動有效地防止犯罪結(jié)果發(fā)生的犯罪中止,是否只能發(fā)生在犯罪行為實行終了這一特定的時空條件之后,通說認(rèn)為,這是特殊的犯罪中止,是指在犯罪行為實行終了結(jié)果尚未發(fā)生之前。筆者認(rèn)為,從法律關(guān)于“自動有效地防止犯罪結(jié)果發(fā)生”的規(guī)定而言,雖然在尚未實行終了的情況下,一般來說只要出于行為人的本意放棄實行行為,就可以符合“有效地防止犯罪結(jié)果發(fā)生”的要求,但立法并沒有限定只能在犯罪行為實行終了后才能實施“有效地防止犯罪結(jié)果發(fā)生”的行為。例如,故意殺人已經(jīng)致人重傷,如果不搶救則可能造成死亡,行為人只是消極的放棄故意殺人行為,但不予以搶救是不行的,必須實施積極的搶救行為才能阻止死亡結(jié)果發(fā)生。在該種情況下的犯罪中止,仍然屬于這種特殊的犯罪中止。因此,我認(rèn)為,只要是在結(jié)果發(fā)生之前,自動有效地防止犯罪結(jié)果發(fā)生,就應(yīng)當(dāng)符合“自動有效地防止犯罪結(jié)果發(fā)生”這一犯罪中止的要求,而不須限定在犯罪行為實行終了后結(jié)果尚未發(fā)生之前。

對于“自動有效地防止犯罪結(jié)果發(fā)生”而實施的積極的作為是否只限于行為人本人的行為的問題,我國刑法理論上同樣有不同的認(rèn)識。一種觀點認(rèn)為,必須是因為行為人的行為阻止結(jié)果發(fā)生的,才能成立犯罪中止,如果雖然想阻止結(jié)果,但結(jié)果是因他人的行為或其他力量的阻止而沒有發(fā)生,不成立犯罪中止。因此,只有行為人采取的積極阻止的措施奏效,才能成立犯罪中止,否則應(yīng)當(dāng)構(gòu)成犯罪未遂(或既遂)。第二種觀點認(rèn)為,成立中止犯所要求的,只要是足以有效防止犯罪結(jié)果發(fā)生的作為即可。如果行為人實施了以避免犯罪結(jié)果發(fā)生為目的的積極作為,努力避免犯罪結(jié)果發(fā)生,而事實上由于其他原因,導(dǎo)致行為人的積極努力與犯罪結(jié)果未發(fā)生不具有因果關(guān)系的,也應(yīng)當(dāng)認(rèn)定為犯罪中止。如果行為人沒有實施足以有效防止犯罪結(jié)果發(fā)生的行為,或者假意避免犯罪結(jié)果發(fā)生而不采取有效行為的,均不足以構(gòu)成犯罪中止。第三種觀點認(rèn)為,阻止結(jié)果發(fā)生的措施必須有效,但是,阻止結(jié)果發(fā)生的行為則并非只能由行為人一人實施,第三者與行為人共同采取措施防止了結(jié)果發(fā)生的,行為人仍然成立犯罪中止。只要行為人的阻止行為對于防止結(jié)果發(fā)生起到了關(guān)鍵作用,就可以認(rèn)定行為人采取積極措施防止了結(jié)果發(fā)生。即對于犯罪中止的有效性,“不能機械地理解為犯罪人完全依靠自己的力量避免了危害結(jié)果的發(fā)生。事實上,除了非暴力性犯罪以外,在大多數(shù)暴力性犯罪案件中,單憑犯罪者一人之力,往往很難防止犯罪結(jié)果的發(fā)生,因而常常需要他人的協(xié)助。在這種情況下,只要犯罪人真心實意地想放棄犯罪,并且確實為防止犯罪結(jié)果的發(fā)生采取了力所能及的措施,即使有他人的幫助,也不影響其犯罪中止的有效性。”基于我國刑法的規(guī)定,要求行為人采取的措施須有效地阻止結(jié)果的發(fā)生,這是我國學(xué)者一致的觀點,但在是否要求必須是由行為人本人阻止結(jié)果發(fā)生,從設(shè)立犯罪中止刑事政策的意義上看,我認(rèn)為以更為寬松的態(tài)度對待這一問題,更有利于鼓勵行為人中止犯罪,因此,第三種觀點是合適的。

三、犯罪中止形態(tài)的若干具體問題研究

(一)間接故意犯罪中有無犯罪中止問題。

對這個問題,我國刑法學(xué)界鮮有持肯定態(tài)度者,理由是“間接故意犯罪由其主客觀特征所決定,不可能存在未完成犯罪的預(yù)備、未遂和中止這些犯罪停止形態(tài)。先從主觀方面分析:間接故意犯罪主觀要件的特點,是表現(xiàn)為對自己的行為所可能造成的一定危害結(jié)果的發(fā)生與否持‘放任’的心理態(tài)度,即聽之任之,發(fā)生與否都可以的心理態(tài)度……根本談不上對完成特定犯罪的追求,也就談不到這種追求的實現(xiàn)與否。而犯罪的預(yù)備、未遂和中止形態(tài)的行為人,原本都存在著實施和完成特定犯罪的犯罪意志與追求心理??梢姡g接故意犯罪主觀上的放任心理是不符合犯罪未完成形態(tài)的主觀特征的;再從客觀方面考察:犯罪未完成形態(tài),由于行為人完成犯罪的意志以外的原因的阻止或者行為人自動放棄犯罪意志,而使犯罪停止在未完成的狀態(tài)下。間接故意犯罪由其主觀放任的心理的支配,而在客觀方面不可能存在未完成特定犯罪的狀態(tài),因為客觀上出現(xiàn)的此種狀態(tài)或彼種結(jié)局都是符合其放任心理的,因而這種案件是應(yīng)以行為的實際結(jié)局決定定罪問題。這樣間接故意犯罪里也就沒有了犯罪未完成形態(tài)存在的余地”。但也有學(xué)者認(rèn)為“間接故意犯因無犯罪意圖可言,若認(rèn)為犯罪中止是指犯罪人放棄了犯罪意圖,自然不發(fā)生間接故意犯中止犯罪的問題。

但所謂中止犯罪,應(yīng)理解犯罪人對其先前犯罪心理的否定,而不應(yīng)限于犯罪意圖。故倘若犯罪人在放任心理支配下導(dǎo)致某具體法益處于危險狀態(tài),不采取措施必然導(dǎo)致危害結(jié)果發(fā)生時,若犯罪人此時心生悔悟,遂采取措施避免了犯罪結(jié)果發(fā)生的,應(yīng)認(rèn)定成立犯罪中止。如:行為人在山上打獵時,看到野獸旁邊有牧童貯立,基于一種放任心理,行為人開槍朝野獸射擊,結(jié)果竟將牧童打傷,生命垂危,此時行為人積極采取搶救措施,將牧童送至醫(yī)院搶救,而使其脫險的。若否認(rèn)間接故意可成立中止犯,故對行為人只能視為無罪。這樣處理顯然寬縱了不法行為人。故愚以為我國刑法界通說在間接故意犯罪可否成立中犯罪中止問題上所持觀點不妥。”筆者認(rèn)為,如果肯定論者同意我國刑法理論對放任心理態(tài)度的界定,則其觀點是難以成立的。

理由是:(1)間接故意放任心理所認(rèn)識到的可能性應(yīng)當(dāng)是“全方位”的,即“明知”的是可能發(fā)生這種結(jié)果,也可能發(fā)生那種結(jié)果,也可能不發(fā)生任何結(jié)果,這都在其認(rèn)識之中。正因為如此,在沒有發(fā)生一定結(jié)果之前,行為人在實施其“放任”行為而沒有發(fā)生任何結(jié)果的情況下,其行為還不能說就是犯罪行為,何以認(rèn)為其心理活動就是間接故意的犯罪心理?又根據(jù)什么事實可以得出在發(fā)生傷害結(jié)果時,實施的搶救行為是對“其先前犯罪心理的否定”?(2)理論和實踐中,間接故意犯罪的成立是就所發(fā)生的結(jié)果被認(rèn)為是“放任”發(fā)生的結(jié)果。只有在該種情況下的心理態(tài)度,其犯罪心理的間接故意的“放任”心理才能成立。論者如何得出行為人在實施行為時,那時那刻的心理活動就是“殺人”的間接故意,而不可能是“傷害”的間接故意?或者既不是“殺人”的間接故意,又不是“傷害”的間接故意?間接故意犯罪其放任心理的界定,是就其已經(jīng)發(fā)生的結(jié)果而言是“放任”發(fā)生的,即最終的結(jié)局是何種犯罪結(jié)果,該結(jié)果才能被認(rèn)定為“放任發(fā)生的結(jié)果”。就肯定論者的例子而言,結(jié)局是被害人傷害的結(jié)果,應(yīng)當(dāng)構(gòu)成的就是出于間接故意的故意傷害罪,如何能夠得出“如果行為人不是作為故意殺人罪的犯罪中止來認(rèn)定就是被認(rèn)定為是無罪的”這種荒謬結(jié)論呢?(3)按照論者的觀點,行為人不犯罪或者放棄犯罪的心理“是對其先前犯罪心理的否定”,而所謂的犯罪心理,作為“罪過”的同義語,是應(yīng)當(dāng)包括故意犯罪心理和過失犯罪心理在內(nèi)的。既然認(rèn)為否定的是前一犯罪心理,是否也可以理解包括否定過失的犯罪心理,如此,過失犯罪理所當(dāng)然也應(yīng)當(dāng)存在犯罪中止形態(tài),能夠得出這樣的結(jié)論嗎?顯然論者對此是持否定態(tài)度的。綜上所述,筆者認(rèn)為肯定說的觀點于法于理都是難以成立的。

(二)放棄能夠重復(fù)實施的侵害行為的定性問題。

在一般刑法論著中,對放棄重復(fù)侵害行為下定義的不多見,通常是就下列情況而言:“行為人射殺一人,第一次沒有射中,仍有第二次第三次射殺的可能,但行為人卻放棄了繼續(xù)射殺的行為?!睂Υ耸嵌ǚ缸镂此爝€是定犯罪中止刑法學(xué)界意見不一。我們認(rèn)為,在討論放棄重復(fù)侵害行為是屬于犯罪未遂還是屬于犯罪中止之前,應(yīng)先搞清楚其成立條件及其特征:一是客觀上,首次實施的侵害行為未能發(fā)生預(yù)期的危害結(jié)果,同時必須存在著繼續(xù)實施犯罪行為的可能性。這里所謂的“繼續(xù)實施犯罪行為的可能性”,是指既包括繼續(xù)利用和使用犯罪工具和方法的可行性,也包括再度重復(fù)實施行為的環(huán)境的可能性。利用和使用工具或方法的可行性,即是指行為人使用的犯罪工具和方法,具有較大殺傷性且能夠反復(fù)予以利用,如使用槍支、匕首、大刀,采取刀砍、斧剁等犯罪方法。只要行為人采取的犯罪工具、方法具有實施一次侵害即足以達(dá)到犯罪既遂可能性的,均可能存在放棄重復(fù)侵害行為問題。所謂再度重復(fù)實施行為的環(huán)境的可能性,是指在客觀上存在繼續(xù)實施犯罪行為的客觀環(huán)境和條件,如侵害對象、時間、空間、無關(guān)系的第三人以及行為人本人生理等條件,不存在足以影響行為人繼續(xù)實施犯罪行為的情況。二是主觀上,放棄重復(fù)侵害行為的行為人必須清楚認(rèn)識到自己本來是可以重復(fù)侵害,繼續(xù)實施犯罪行為而不再繼續(xù)實施。這里的認(rèn)識,應(yīng)當(dāng)全面包括了諸如對侵害對象,犯罪工具和造成危害后果的大小等事實的認(rèn)識,只有在這種認(rèn)識下而放棄本來可以重復(fù),繼續(xù)實施的犯罪行為,才有放棄重復(fù)侵害行為發(fā)生的可能。如果行為人是由于某種認(rèn)識錯誤而所謂的放棄重復(fù)侵害行為,一般都不可能構(gòu)成重復(fù)侵害行為,而應(yīng)當(dāng)按照主觀上的認(rèn)識錯誤的理論和實踐來對待。同時,這里的行為人的認(rèn)識,理應(yīng)包括行為人認(rèn)識到自己的犯罪行為還沒有完成這一事實而自動放棄重復(fù)侵害行為,如果行為人不管是正確或錯誤地認(rèn)為自己所實施的犯罪行為已經(jīng)完成,那么,行為人既不可能繼續(xù)進(jìn)行犯罪,也不會發(fā)生放棄重復(fù)侵害的問題。

從放棄重復(fù)侵害行為的這些條件和特征出發(fā),我們認(rèn)為,放棄重復(fù)侵害行為應(yīng)當(dāng)屬于犯罪中止而不是犯罪未遂,理由有三:第一,放棄重復(fù)危害行為完全符合自動中止的條件。我國刑法規(guī)定的犯罪中止具有自動性、時間性、有效性的條件。放棄重復(fù)侵害行為是以侵害行為有重復(fù)的可能性和現(xiàn)實性為條件的,在沒有外力的情況下而放棄重復(fù)侵害行為,無論從什么角度看,自動性是十分明顯的。同時,從時間上看,放棄重復(fù)侵害行為是發(fā)生在犯罪實行階段,是犯罪行為尚未實行終了的過程中。另外,從犯罪中止所要求的有效性和徹底性上看,行為人是在實施一個或數(shù)個行為而未達(dá)到結(jié)果時,在可以繼續(xù)重復(fù)侵害行為的情況下徹底放棄侵害行為的完成或有效地防止犯罪結(jié)果的發(fā)生??梢?,放棄重復(fù)侵害行為與犯罪中止的條件是完全吻合的。第二,犯罪重復(fù)侵害行為是在出于一個犯罪目的的支配下可能實施數(shù)個同態(tài)動作之間所形成的統(tǒng)一連續(xù)過程。我國刑法分則中所規(guī)定的某個具體犯罪行為,往往不是指的一個動作而是數(shù)個動作的過程,或曰數(shù)個動作的連續(xù)與統(tǒng)一,既然如此,在這種作為一個整體的犯罪行為的過程中,如果行為人自動放棄可以重復(fù)的侵害行為,并有效防止犯罪結(jié)果的發(fā)生,視為犯罪中止無須置疑。而認(rèn)為放棄重復(fù)侵害行為屬于犯罪未遂的話,就等于把動作的過程分割了開來,就有可能造成打一槍未逞為一個殺人未遂,打二槍未逞又為一個殺人未遂,照此推理,如果數(shù)彈都未逞,則要構(gòu)成數(shù)個殺人未遂了。這顯然是荒謬的。第三,承認(rèn)自動放棄重復(fù)侵害行為是犯罪中止,從司法實踐的角度看也是必需的。如果將其視為犯罪未遂,就可能使犯罪人覺得第一槍未射中,但自動停止下來還是犯罪未遂而不是犯罪中止,還不如繼續(xù)犯罪,如果最終仍未能殺死被害人也還是犯罪未遂。而事實上,這兩種未遂在主觀惡性上是具有本質(zhì)區(qū)別的。如此做不利于貫徹我國關(guān)于犯罪中止和犯罪未遂的立法精神,不利于區(qū)別對待犯罪人,也違背罪刑相適應(yīng)原則,不利于打擊犯罪,更不利于阻止犯罪減少犯罪的危害性。

(三)關(guān)于共同犯罪中部分成員中止犯罪的界定問題。

有學(xué)者認(rèn)為共同犯罪人中有一人或數(shù)人想成立犯罪中止,除了自己放棄犯罪行為外,還應(yīng)說服其他犯罪人也放棄犯罪行為,或有效的防止犯罪結(jié)果的發(fā)生。因為從主觀上講,共同犯罪人之間存在犯意聯(lián)系,從客觀上講,其犯罪行為相互支持,故每人對全體成員的行為都承擔(dān)一定的連帶責(zé)任。一人徑自中止了犯罪行為,若其他人仍然將犯罪實施完畢,因為犯罪已達(dá)既遂,故對獨自中止犯罪行為者也無認(rèn)定為中止的法律依據(jù)。也有一些學(xué)者認(rèn)為上述要求對欲中止犯罪的人來說過于苛刻,而主張只要犯罪人消除了因自己的參與而使其他犯罪人完成犯罪帶來的有利影響,即應(yīng)認(rèn)定成立犯罪中止。如:兩人相約同去盜竊,一人入室盜竊,一人在門口望風(fēng),望風(fēng)之人欲成立犯罪中止,只需在另一人入室前告知自己欲放棄犯罪,不在為其望風(fēng)即可。再如,一人欲去殺人,另一人為其準(zhǔn)備匕首,后者欲中止犯罪,只需將匕首取回即可。只要消除了自己的行為對他人完成犯罪形成的便利,便視為已脫離了共犯關(guān)系。筆者贊同后一種觀點。但需要強調(diào)的是,對引起他人犯罪意圖的人(如教唆犯,其他組織策劃作用的主犯)而言,只要說服他人放棄了犯罪意圖,或有效地防止了犯罪發(fā)生的,才能認(rèn)定為犯罪中止。

四、犯罪中止的刑事責(zé)任

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一、學(xué)年論文寫作目的

學(xué)年論文是一種初級形態(tài)的學(xué)術(shù)論文,每屆學(xué)生的學(xué)年論文撰寫安排在第五、六學(xué)期進(jìn)行。其目的在于對學(xué)生所學(xué)專業(yè)知識進(jìn)行初步學(xué)術(shù)訓(xùn)練,逐步培養(yǎng)學(xué)生的科研能力,為將來撰寫畢業(yè)論文打好基礎(chǔ)。為規(guī)范有序、保質(zhì)保量地完成學(xué)年論文工作,特制定本規(guī)范。

二、學(xué)年論文工作的步驟和時間安排

(一)指導(dǎo)、寫作階段(14-15周)

1. 第14周(周一)論文寫作指導(dǎo)。由指導(dǎo)教師對學(xué)生集中進(jìn)行學(xué)年論文的寫作指導(dǎo),包括論文選題、資料搜集、寫作學(xué)術(shù)規(guī)范及格式等方面的具體要求。

2. 第14周(周二至周五)論文選題及資料搜集。由指導(dǎo)教師確定選題范圍,學(xué)生可在選題范圍內(nèi)選擇論文題目,也可根據(jù)學(xué)習(xí)興趣和專業(yè)方自行確定論文選題,一般為一人一題。選題經(jīng)指導(dǎo)教師審核確認(rèn)后,學(xué)生應(yīng)制定寫作計劃,搜集必要的論文資料,擬定論文寫作提綱并交指導(dǎo)老師審核。

3. 第15周論文寫作。學(xué)生完成學(xué)年論文的撰寫、修改、定稿、裝訂等,并于第15周星期五前交指導(dǎo)教師。

(二)評閱、評講、存檔階段(第16~17周)

1. 第16周論文評閱、評講。由指導(dǎo)教師對學(xué)生的學(xué)年論文給出評語、成績,評閱時要求對文章的內(nèi)容、寫作和創(chuàng)新性等作出評價,并

對學(xué)生論文寫作情況進(jìn)行總結(jié),組織評講。

2.第17周論文存檔。指導(dǎo)老師將論文、成績單交給教研室主任,教研室主任在相應(yīng)的教學(xué)管理文檔上簽名,連同學(xué)生成績清單交學(xué)院教學(xué)秘書。教學(xué)秘書檢查后,按班級整理、分裝、存檔。

三、學(xué)年論文寫作要求

(一)總體要求:學(xué)生應(yīng)運用所學(xué)的法學(xué)基礎(chǔ)理論與專業(yè)知識開展學(xué)術(shù)研究,學(xué)年論文要求達(dá)到論點明確、材料翔實、言之有物,論證充分、層次清楚、文字通順。

(二)論文字?jǐn)?shù):每篇學(xué)年論文字?jǐn)?shù)一般不少于5000字。

(三)論文格式:與畢業(yè)論文格式要求相同,包括(1)封面;(2)摘要[中英文];(3)關(guān)鍵詞[中英文];(4)目錄;(5)正文;(6)參考文獻(xiàn)(參見山東經(jīng)濟學(xué)院論文寫作參考文獻(xiàn)格式要求)。

四、學(xué)年論文寫作指導(dǎo)

(一)指導(dǎo)教師的確定

學(xué)年論文的指導(dǎo)教師須由具有講師以上職稱、有科研工作經(jīng)驗、工作責(zé)任心強的本專業(yè)教師擔(dān)任。

(二)論文指導(dǎo)教師的職責(zé)

指導(dǎo)教師對學(xué)生論文選題和寫作過程進(jìn)行全程指導(dǎo),并定期檢查學(xué)生的寫作情況。具體職責(zé)包括:

1.組織學(xué)年論文寫作指導(dǎo)講座1次,論文講評1次。

2.指導(dǎo)學(xué)生確定學(xué)年論文選題。

3.指導(dǎo)學(xué)生擬訂學(xué)年論文提綱。

4.指導(dǎo)學(xué)生撰寫和修改學(xué)年論文。

5.對所指導(dǎo)學(xué)年論文提出評閱意見,評定成績,填寫《學(xué)年論文成績表》。

五、學(xué)年論文成績評定

學(xué)年論文的成績實行優(yōu)、良、中、及格和不及格五級評分制。

(一)優(yōu)秀(90分-100分):

1. 寫作態(tài)度認(rèn)真,按時完成學(xué)年論文。

2.論文觀點明確,語言表達(dá)流暢,論證充分全面,邏輯嚴(yán)密,結(jié)構(gòu)層次清楚。

3.論文整體水平高,有獨立分析問題、解決問題的能力。

4. 格式符合規(guī)范要求。

(二)良好(80分-89分):

1. 寫作態(tài)度認(rèn)真,按時完成學(xué)年論文。

2. 論文觀點明確,語言表達(dá)清楚,論證比較充分,邏輯較嚴(yán)密,結(jié)構(gòu)層次較清楚。

3. 基本上具有獨立分析問題、解決問題的能力。

4. 格式符合規(guī)范要求

(三)中等(70分-79分)

1. 寫作態(tài)度認(rèn)真,按時完成學(xué)年論文。

2. 論文觀點比較清楚,所引用材料能說明論點,用詞較為準(zhǔn)確,結(jié)構(gòu)層次一般。

3. 有一定分析問題、解決問題的能力。

4. 格式基本符合規(guī)范要求

(四)及格(60分-69分):

1. 寫作態(tài)度比較認(rèn)真,按時完成學(xué)年論文。

2.論文觀點比較清楚,所引用材料基本能說明論點,但論述有個別錯誤或表達(dá)不清楚,邏輯欠嚴(yán)密。

3.具有一般的分析問題、解決問題的能力。

4. 格式基本符合規(guī)范要求。

(五)不及格(60分以下)

1. 寫作態(tài)度不認(rèn)真,未按時完成學(xué)年論文。

2. 論文觀點不明確,邏輯混亂,語言表達(dá)不清楚。

篇5

一、法學(xué)論文概述

學(xué)術(shù)論文,也稱學(xué)術(shù)理論文章。它是指在自然科學(xué)或社會科學(xué)領(lǐng)域內(nèi)用來進(jìn)行科學(xué)研究和描述科學(xué)研究成果的論文。法學(xué)學(xué)術(shù)論文,是指在法學(xué)領(lǐng)域中對某個學(xué)術(shù)理論問題進(jìn)行專門的系統(tǒng)的科學(xué)研究,并且表述某些研究成果的論文。“學(xué)術(shù)”,是指有專門的、系統(tǒng)的學(xué)問和方術(shù)。“理論”,是指科學(xué)的論點、論據(jù)及論證的體系。法學(xué)學(xué)術(shù)論文,就其功能而言,它既是探討法律科學(xué)問題,進(jìn)行法律科學(xué)研究的一種手段;又是闡述法律科學(xué)研究成果、進(jìn)行法學(xué)學(xué)術(shù)交流的一種工具。法學(xué)學(xué)術(shù)論文,一般包括:論點、論據(jù)、論證三個要素。

法學(xué)學(xué)術(shù)論文,就其性質(zhì)而言,屬于論文中高級別的具有創(chuàng)造性的論文。它要求作者對法學(xué)學(xué)術(shù)理論界的某個問題有新的發(fā)現(xiàn),提出新的學(xué)說,新的構(gòu)想;或?qū)σ酝姆▽W(xué)理論、法學(xué)觀點有較多的新發(fā)展或深入開拓;或?qū)Ψ▽W(xué)中的舊學(xué)說提出不同的獨立見解;或論證法學(xué)舊學(xué)說錯誤、疏漏之處;或提出新的法學(xué)預(yù)見、構(gòu)想,啟迪后人研究,等。凡法學(xué)學(xué)術(shù)論文,其要求均應(yīng)如此。本文所言之法學(xué)學(xué)術(shù)論文的寫作,僅指篇幅一萬字左右的立論方式的法學(xué)論文(碩士論文、博士論文 等法學(xué)畢業(yè)論文除外)的寫作,至于駁論方式的法學(xué)論文的寫作暫不涉及。

(一)法學(xué)學(xué)術(shù)論文,一般說來應(yīng)當(dāng)具有如下幾個特點:

1.學(xué)術(shù)性,即指論文對法學(xué)學(xué)術(shù)理論問題具有科學(xué)的論證性;

2.理論性,即指論文運用充分占有的材料,經(jīng)過嚴(yán)密論證將法學(xué)中某個或某幾個問題“升華”到理論高度,從而找出帶規(guī)律性的東西的思辯性。

3.創(chuàng)造性,即指論文論述的法學(xué)問題“發(fā)前人所未發(fā)”,探求法學(xué)中前人沒有發(fā)現(xiàn)的規(guī)律或匡正通說的獨創(chuàng)性。

4.專業(yè)性,即指法學(xué)論文對法學(xué)學(xué)科中的某個或某幾個專門問題進(jìn)行研究,并取得一定成果,具有供法學(xué)專家、教授、學(xué)者研討和交流的專業(yè)性。

(二)法學(xué)學(xué)術(shù)論文的主要要求是:

1.所研究和論述的法學(xué)問題,觀點正確,對社會主義革命和法制建設(shè)有促進(jìn)作用;

2.能推動法學(xué)領(lǐng)域?qū)W術(shù)理論的研究向前發(fā)展;

3.具有學(xué)術(shù)論文的諸特點;

4.全文觀點與材料統(tǒng)一,層次分明,條理清楚;

5.論證中邏輯嚴(yán)密,推理正確;

6.所用的法學(xué)語言準(zhǔn)確、概括、精煉;

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1.中國近代民商法學(xué)的誕生與成長

2.民商法學(xué)教學(xué)中的三大關(guān)系及其處理對策

3.開啟民商法學(xué)的鑰匙——民商法學(xué)文獻(xiàn)檢索舉要

4.淺析民商法學(xué)案例教學(xué)的問題與出路

5.關(guān)于民商法與經(jīng)濟法關(guān)系的研究 

6.民商法學(xué)研究評述

7.經(jīng)濟法與民商法、行政法分界新探 

8.1996年民商法學(xué)研究的回顧與展望

9.淺談民商法學(xué)

10.2000年民商法學(xué)研究的回顧與展望

11.人大民商法學(xué):學(xué)說創(chuàng)見與立法貢獻(xiàn)

12.民商法學(xué)的突破與堅持

13.2002年民商法學(xué)研究的回顧與展望

14.學(xué)術(shù)史視域下的近代中國民商法學(xué)研究

15.2005年民商法學(xué)學(xué)術(shù)研究回顧

16.民商法教學(xué)中的情境創(chuàng)設(shè)與理念超越

17.學(xué)術(shù)史視域下的近代中國民商法學(xué)研究

18.民商法學(xué)

19.世紀(jì)之交民商法學(xué)研究的五年回顧與展望

20.中國政法大學(xué)民商法學(xué)博士點簡介

21.淺析民商法學(xué)案例教學(xué)的問題與出路

22.關(guān)于民商法學(xué)中連帶責(zé)任的淺析

23.中山大學(xué)法學(xué)院民商法學(xué)專業(yè)簡介

24.2004年民商法學(xué)學(xué)術(shù)研究回顧

25.黑龍江大學(xué)民商法學(xué)學(xué)科

26.黑龍江大學(xué)民商法學(xué)研究基地

27.甘肅省重點扶持學(xué)科、甘肅政法學(xué)院重點學(xué)科——民商法學(xué)

28.武漢大學(xué)法學(xué)院1999年民商法學(xué)在職人員申請碩士學(xué)位論文目錄

29.公安院校民商法教學(xué)研究 

30.面向現(xiàn)代企業(yè)需求的法學(xué)職業(yè)教育改革

31.黑龍江大學(xué)民商法學(xué)學(xué)科帶頭人——楊震教授

32.甘肅省重點扶持學(xué)科、甘肅政法學(xué)院重點學(xué)科——民商法學(xué)

33.略論國際民商事爭議解決機制中的法學(xué)方法問題——兼對國際法學(xué)方法論課程的檢思

34.論經(jīng)濟法與民商法的關(guān)系  

35.民商法領(lǐng)域研究的前沿學(xué)術(shù)之作——讀《民商法專題研究》有感

36.高等院校法學(xué)教育中民商事模擬審判實踐研究

37.試論民商法文化的先進(jìn)性與局限性  

38.法學(xué)方法論在涉外民商事裁判中的適用探析

39.民商法連帶責(zé)任中存在的問題及對策思考 

40.民商法在公安執(zhí)法中的地位及應(yīng)用方式 

41.“乘人之?!毙袨榈臉?gòu)成要件及效力

42.論法學(xué)二級學(xué)科對體育法學(xué)研究的影響——對278篇CSSCI核心期刊體育法學(xué)論文引證的調(diào)查

43.環(huán)境法學(xué)研究影響性因素實證分析——基于CSSCI法學(xué)核心期刊環(huán)境法學(xué)論文引證的調(diào)查

44.無效民事行為訴訟時效淺述 

45.物業(yè)經(jīng)營權(quán)的法律屬性和擔(dān)保方式  

46.知識產(chǎn)權(quán)與科技法律的專業(yè)團(tuán)隊——中國科學(xué)院大學(xué)法律系簡介

47.多元視角的當(dāng)代中國法學(xué)研究——以國際法為主線 

48.論法學(xué)課程在保險學(xué)專業(yè)研究生課程體系中的作用

49.當(dāng)代中國法學(xué)理論學(xué)科的知識變遷

50.論體育賽事民商事法律關(guān)系的類型化  

51.現(xiàn)代經(jīng)濟法產(chǎn)生的民商法基礎(chǔ) 

52.案例教學(xué)法在民商法教學(xué)中的應(yīng)用 

53.民商法連帶責(zé)任中存在的問題及對策研究 

54.芻議民商法與個人信用體系現(xiàn)實融合障礙 

55.解析經(jīng)濟法對民商法的價值超越  

56.社會經(jīng)濟發(fā)展中民商法的變化與發(fā)展研究 

57.民商法誠實信用原則探析 

58.民商法在公安執(zhí)法中的地位研究 

59.關(guān)于社會經(jīng)濟發(fā)展中民商法的變化與發(fā)展探討

60.我國經(jīng)濟中現(xiàn)代民商法的價值體現(xiàn) 

61.淺析民商法的誠實信用原則及有效完善

62.淺談民商法中誠實信用原則的內(nèi)涵及其完善路徑

63.現(xiàn)代經(jīng)濟法產(chǎn)生的民商法基礎(chǔ) 

64.現(xiàn)代民商法連帶責(zé)任中存在問題及對策分析 

65.社會經(jīng)濟發(fā)展中民商法的變化與發(fā)展

66.民商法在電子商務(wù)發(fā)展中的創(chuàng)新 

67.試論民商法信用體系的構(gòu)建 

68.淺析民商法與經(jīng)濟法的關(guān)系 

69.淺談民商法在警察執(zhí)法中的地位及運用 

70.關(guān)于私有財產(chǎn)的民商法保護(hù)剖析 

71.論民商法的誠實信用原則及完善措施分析 

72.論民商法與經(jīng)濟法的價值取向——從公平與效率之視角 

73.民商法連帶責(zé)任中存在的問題及對策思考 

74.民商法誠實信用原則研究 

75.淺議市場經(jīng)濟條件下民商法中的誠實守信原則 

76.探究民商法中誠實信用原則 

77.試析民商法中誠實信用原則的內(nèi)涵及其完善路徑 

78.探討民商法在我國法律體系中的發(fā)展歷程 

79.民商法中誠實信用原則的內(nèi)涵及其完善路徑 

80.民商法對人權(quán)的保護(hù)現(xiàn)狀探究

81.民商法領(lǐng)域研究的前沿學(xué)術(shù)之作——讀《民商法專題研究》有感

82.民商法對交易安全的保護(hù)探析 

83.民商法與經(jīng)濟法關(guān)系探究

84.經(jīng)濟法與民商法關(guān)系新探 

85.民商法與經(jīng)濟法二者的區(qū)別與聯(lián)系 

86.關(guān)于民商法信用體系的初步探討 

87.關(guān)于民商法中連帶責(zé)任的探究

88.民商法的目的價值探析 

89.民商法目的價值的有效體現(xiàn)

90.論民商法上的外觀主義 

91.基于平行語料庫的漢語法律文本“的”字結(jié)構(gòu)英譯研究——以20世紀(jì)90年代民商法為例

92.民商法中誠實信用原則的探究 

93.談民商法的信用原則  

94.民商法價值取向與構(gòu)建和諧社會  

95.市場經(jīng)濟下民商法與經(jīng)濟法的關(guān)系研究

96.試分析現(xiàn)代民商法中的均衡問題  

97.論現(xiàn)代民商法在我國經(jīng)濟中的價值體現(xiàn) 

98.關(guān)于構(gòu)建民商法信用體系的實踐探討

99.社會變遷與民商法發(fā)展——第三屆海峽兩岸民商法前沿論壇圓滿舉行 

100.市場經(jīng)濟體系下民商法中誠實信用原則的內(nèi)涵及完善路徑  

101.探究民商法信用體系的構(gòu)建 

102.市場經(jīng)濟體系下如何完善民商法中的誠實信用原則 

103.民商法誠實信用原則的分析研究 

104.論民商法的信用原則與我國市場經(jīng)濟體制的完善 

105.淺論民商法與經(jīng)濟法的關(guān)系  

106.關(guān)于私有財產(chǎn)的民商法保護(hù)探討 

107.民商法與經(jīng)濟法關(guān)系探討

108.網(wǎng)絡(luò)交易安全與民商法保護(hù)的相關(guān)性探討

109.試分析民商法對消費者信息權(quán)的保護(hù) 

110.論經(jīng)濟法與民商法、行政法三者之間協(xié)調(diào)關(guān)系

111.解決外部性問題的法律制度選擇——民商法不容忽視

112.淺析經(jīng)濟法與民商法的互補關(guān)系

113.關(guān)于私有財產(chǎn)的民商法保護(hù)研究 

114.民商法與個人信用體系的構(gòu)建  

115.民商法的目的價值淺析

116.民商法中誠實信用原則的內(nèi)涵及完善路徑研究

117.論加強民商法建設(shè)的重要意義

118.民商法信用原則的體現(xiàn)

篇7

(一)缺乏適宜教材

教學(xué)內(nèi)容隨意,與專業(yè)銜接不緊密目前,市面上經(jīng)濟法教材大致分為兩類:一類適用于法律類專業(yè),如楊紫烜主編的《經(jīng)濟法》,這類教材的編著往往匯聚不同學(xué)者的觀點,注重理論知識的陳述和法律問題研究;一類適用于財經(jīng)類專業(yè),如趙威主編的《經(jīng)濟法》,這類教材的編著注重財務(wù)經(jīng)濟的適用性,以經(jīng)濟法領(lǐng)域內(nèi)的財經(jīng)實務(wù)操作為主。而完全適宜非法學(xué)專業(yè)使用的教材則幾乎沒有。缺乏適宜教材成為制約非法學(xué)專業(yè)經(jīng)濟法課程教學(xué)實效的因素之一。基于經(jīng)濟法課程本身包含較多單行法,教育者在教學(xué)中往往重視全面性,面面俱到地對所有單行法逐一講授,導(dǎo)致非法學(xué)專業(yè)學(xué)生在學(xué)習(xí)過程中存在學(xué)習(xí)內(nèi)容繁重、重難點難以把握,時間緊、內(nèi)容不易消化,法律實務(wù)能力培養(yǎng)更是難以實現(xiàn)等問題。同時,非法學(xué)專業(yè)經(jīng)濟法課程教學(xué)內(nèi)容脫離專業(yè)的培養(yǎng)目標(biāo),不能與專業(yè)課程之間有效銜接,也直接影響著教育效果。

(二)教學(xué)對象存在差異

開課設(shè)置不合理非法學(xué)專業(yè)的人才培養(yǎng)方案一般會在第一、二學(xué)期的通識教育模塊開設(shè)《法律基礎(chǔ)》或《法學(xué)概論》課程,完成法律基礎(chǔ)知識的學(xué)習(xí)。而經(jīng)濟法課程往往安排在第五、六學(xué)期的專業(yè)方向模塊開設(shè),導(dǎo)致法律基礎(chǔ)課程與經(jīng)濟法課程開設(shè)間隙時間過長,知識銜接不緊密。非法學(xué)專業(yè)學(xué)生本身對法律知識的掌握不夠系統(tǒng)全面,這樣的教學(xué)對象和課程開設(shè)現(xiàn)狀,導(dǎo)致學(xué)生在學(xué)習(xí)經(jīng)濟法課程時已經(jīng)遺忘了法律基礎(chǔ)知識,教育者要么重復(fù)復(fù)習(xí)占用教學(xué)時間,要么跳躍講授,教學(xué)效果受到影響。

(三)教學(xué)方式單一

實踐教學(xué)不足經(jīng)濟法課程的任課教師大致也分為兩類:一類是法律專業(yè)科班出身的教師;一類是其他專業(yè)出身,后來兼任經(jīng)濟法課程教學(xué)的教師。法律專業(yè)科班出身的教師在教學(xué)中多采用講授法,注重理論闡述與科學(xué)研究引導(dǎo),專業(yè)術(shù)語的過多使用,學(xué)者的眾多觀點,課程內(nèi)容的面面俱到,導(dǎo)致課堂沉悶,學(xué)生失去學(xué)習(xí)興趣;非法學(xué)專業(yè)教師理論功底薄弱,基礎(chǔ)知識講解不清,案例教學(xué)針對性不強,真實案例分析解答能力不足等,同樣導(dǎo)致學(xué)生失去學(xué)習(xí)興趣。同時,由于受到課時量的限制,教師缺乏對學(xué)生實踐技能的訓(xùn)練。

二、非法學(xué)本科專業(yè)經(jīng)濟法課程教學(xué)改革方向

高校的人才培養(yǎng)方案是整個教學(xué)的核心,依據(jù)《教育部關(guān)于全面提高高等教育質(zhì)量的若干意見》,結(jié)合專業(yè)人才培養(yǎng)方案,非法學(xué)專業(yè)經(jīng)濟法課程應(yīng)從以下幾方面進(jìn)行教學(xué)改革:

(一)明確課程定位

確定課程教學(xué)目標(biāo)非法學(xué)專業(yè)開設(shè)的經(jīng)濟法課程定位應(yīng)不同于法律類、財經(jīng)管理類專業(yè)。課程教學(xué)目標(biāo)決定課程內(nèi)容,課程內(nèi)容決定教學(xué)方法,只有在準(zhǔn)確的課程教學(xué)目標(biāo)的指引下,合理選擇課程教學(xué)內(nèi)容和教學(xué)方法,才能實現(xiàn)教育實效。非法學(xué)專業(yè)經(jīng)濟法課程教學(xué)目標(biāo)的確定應(yīng)考慮以下兩方面:1.依據(jù)專業(yè)培養(yǎng)方案確定課程定位。經(jīng)濟法課程在非法學(xué)專業(yè)開設(shè),首先要明確其課程定位,即屬于該專業(yè)人才培養(yǎng)方案中的哪個模塊,與該專業(yè)其他課程之間是怎樣的關(guān)系。只有準(zhǔn)確地把握了課程定位,才能確定課程教學(xué)目標(biāo),最終實現(xiàn)專業(yè)培養(yǎng)目標(biāo)。以思想政治教育專業(yè)為例,經(jīng)濟法課程建議設(shè)置在法律方向模塊中;其他專業(yè)同樣建議設(shè)置在方向模塊中,作為全校公選課設(shè)置。2.結(jié)合專業(yè)培養(yǎng)方案確定課程教學(xué)目標(biāo)。經(jīng)濟法課程無論是作為專業(yè)選修課或?qū)I(yè)方向課開設(shè),其目的均是為該專業(yè)的培養(yǎng)目標(biāo)服務(wù)。因此,確定經(jīng)濟法課程的教學(xué)目標(biāo),首先要結(jié)合課程所在專業(yè)的培養(yǎng)方案,如思想政治教育專業(yè),結(jié)合專業(yè)培養(yǎng)方案的培養(yǎng)目標(biāo);經(jīng)濟法課程的教學(xué)目標(biāo)應(yīng)確定為培養(yǎng)學(xué)生法律意識、激發(fā)學(xué)生自主學(xué)習(xí)的主動性,而不能等同于法學(xué)專業(yè)以培養(yǎng)學(xué)生法律科學(xué)研究能力或金融學(xué)專業(yè)以具備經(jīng)濟領(lǐng)域法律知識及相關(guān)實務(wù)操作能力為教學(xué)目標(biāo)。

(二)合理選用教材

符合時代需要課程教材作為重要的教學(xué)輔助資料,選取得當(dāng)不僅能夠幫助教師把握教學(xué)的重難點,而且有利于提升學(xué)生自主學(xué)習(xí)的效率?;谑忻嫔喜]有針對非法學(xué)專業(yè)編著的經(jīng)濟法教材,作為非法學(xué)專業(yè)的教育者,在選用教材時應(yīng)注意以下兩方面:

1.緊跟時代步伐,選擇優(yōu)秀教材。經(jīng)濟法課程包含較多單行法,而法律本身具有易變性,社會法律現(xiàn)象的變化即引起法律條文的變化,因此在選用教材時應(yīng)注意出版時間,避免教材內(nèi)容滯后于現(xiàn)行法律,或不能反映最新法律動態(tài)、法律精神。選擇教材時,出版社也非常重要,建議教育者選擇高教出版社出版的教材或國家規(guī)劃教材。

2.依據(jù)專業(yè)特點,選擇適合教材。非法學(xué)專業(yè)開設(shè)經(jīng)濟法的目的是為專業(yè)培養(yǎng)目標(biāo)服務(wù),就其經(jīng)濟法在專業(yè)中的定位而言,其教育目標(biāo)并非培養(yǎng)高層次法律人才,而是在掌握專業(yè)知識的基礎(chǔ)上具備一定的經(jīng)濟法知識,更好地為專業(yè)培養(yǎng)目標(biāo)服務(wù)。因此,在選用教材時應(yīng)避免理論性、研究性過強的法學(xué)專業(yè)大家編著的教材,這類教材僅概念就列舉十幾個學(xué)者的觀點,加大了受教育者的學(xué)習(xí)難度,影響教育效果;也應(yīng)避免選用財經(jīng)實務(wù)操作性過強的財經(jīng)類教材,這類教材側(cè)重財經(jīng)實務(wù)能力的運用,如稅收法中大量的減免稅計算,與專業(yè)相關(guān)度不高導(dǎo)致學(xué)生學(xué)習(xí)厭倦。建議教育者在選用教材時選擇理論知識闡述清晰,案例針對性較強,章節(jié)前有重難點提示,章節(jié)后有問題設(shè)置,同時每章有推薦自學(xué)篇目的教材。

(三)取舍教學(xué)內(nèi)容

優(yōu)化課程學(xué)時非法學(xué)專業(yè)經(jīng)濟法課程計劃課時量較少,多則56學(xué)時,少則32學(xué)時,而教學(xué)內(nèi)容涉及單行法近20門。要想有效實現(xiàn)教學(xué)目標(biāo),對教學(xué)內(nèi)容進(jìn)行合理設(shè)置尤為重要,建議教育者可分模塊確定教學(xué)內(nèi)容。

1.課堂教學(xué)模塊。課堂教學(xué)是完成教學(xué)內(nèi)容的主陣地,針對課程內(nèi)容繁多、總學(xué)時數(shù)不足等特點,課堂教學(xué)模塊中要注意處理好經(jīng)濟法所涉及的各部門法之間的取舍關(guān)系,切忌面面俱到。應(yīng)依據(jù)專業(yè)選擇講授章節(jié),如廣告法在廣告設(shè)計專業(yè)中應(yīng)作為重點內(nèi)容增加講授學(xué)時,而在思政教育專業(yè)中則可選擇自學(xué)進(jìn)行。合理地取舍講授內(nèi)容,才能更好地利用有限的課堂教學(xué)時間完成教學(xué)內(nèi)容。

2.社會實踐模塊。經(jīng)濟法課程實踐性較強,單純的課堂教學(xué)并不能完成教學(xué)內(nèi)容,實現(xiàn)教學(xué)目標(biāo)。因此,在課堂教學(xué)的基礎(chǔ)上要合理安排社會實踐。建議教育者可帶領(lǐng)學(xué)生去司法機關(guān)旁聽或組織模擬審批。此類實踐性教學(xué)不僅能夠調(diào)動學(xué)生學(xué)習(xí)的積極性,培養(yǎng)其法律意識,而且能夠有力提升學(xué)生對教學(xué)內(nèi)容的掌握。

3.自主學(xué)習(xí)模塊。經(jīng)濟法課程教學(xué)內(nèi)容繁重,教育者應(yīng)積極引導(dǎo)學(xué)生利用自學(xué)完成部分教學(xué)內(nèi)容。自學(xué)的內(nèi)容應(yīng)結(jié)合專業(yè)選擇,如前面所提及的思想政治教育專業(yè)對于廣告法的內(nèi)容就可采用學(xué)生自學(xué)的方式進(jìn)行。但在自學(xué)模塊中,教育者需要注意布置合理的作業(yè)引導(dǎo)學(xué)習(xí),并抽取時間檢驗學(xué)習(xí)效果,如自學(xué)作業(yè)完成后應(yīng)組織討論并分析講解。

(四)豐富教學(xué)方法

提升教育實效依據(jù)人才培養(yǎng)方案及經(jīng)濟法課程特點,教學(xué)中應(yīng)積極采用多元式教學(xué)方法,提升教育實效。

1.穩(wěn)步推進(jìn)講授法。講授法作為傳統(tǒng)教學(xué)方法,在經(jīng)濟法課程中對于基礎(chǔ)理論知識的學(xué)習(xí)非常適用。教育者可采用講授法,完成概念、原則、特點等基礎(chǔ)知識的教學(xué)。

2.積極倡導(dǎo)案例討論法、讀書指導(dǎo)法。經(jīng)濟法課程教學(xué)中積極采用案例討論能夠有效調(diào)動學(xué)生的學(xué)習(xí)興趣,培養(yǎng)法律意識。教育者既可自己編撰具有針對性的案例,也可選取真實發(fā)生的典型事件作為案例進(jìn)行分析討論教學(xué)。編撰案例具有針對性,適用于具體知識點的學(xué)習(xí),原則上應(yīng)簡單明了、層次清晰;真實案例聯(lián)系實際具有說服性,適用于綜合性復(fù)習(xí)。讀書指導(dǎo)法主要適用于自主學(xué)習(xí)模塊,教育者通過布置、檢查作業(yè)等方法引導(dǎo)學(xué)生自學(xué)部分課本內(nèi)容或查閱相關(guān)學(xué)術(shù)論文。這一教學(xué)方法不僅培養(yǎng)了學(xué)生的法律意識,同時幫助其及時掌握學(xué)科前沿信息。

篇8

(一)課堂教學(xué)

課堂依然是當(dāng)前教學(xué)的基礎(chǔ),學(xué)生學(xué)習(xí)法律知識主要還是依靠從課堂上學(xué)習(xí)。但是,教師在課堂教學(xué)中,不能仍然局限于傳統(tǒng)的滔滔不絕的講授,學(xué)生昏天暗地的聽講模式,要堅持與時俱進(jìn),堅持創(chuàng)新教學(xué)手段、改革教學(xué)方式,創(chuàng)新教學(xué)思想、教學(xué)設(shè)計、教學(xué)方法,將多媒體、視頻資料、研討等形式吸收到課堂。要充分運用多媒體教學(xué),制作精美的教案和課件,促進(jìn)學(xué)生主動參與、及時提問,課堂氛圍要活躍。具體到法學(xué)課程,課堂教學(xué)既要做到宏觀把握,又要做到微觀深入。從宏觀上理清法律課程的整體框架,做到實體和程序清楚,權(quán)利義務(wù)和責(zé)任明確;從微觀上重點講解重點的相關(guān)的法律概念、理論、法條,做到學(xué)以致用、學(xué)以會用。

(二)學(xué)生自學(xué)

課堂時間畢竟有限,要獲得豐富的知識,就必須培養(yǎng)指導(dǎo)學(xué)生開展自學(xué),掌握一定的自學(xué)方法。一是要注意培養(yǎng)學(xué)生的自學(xué)能力。調(diào)動學(xué)生自學(xué)的積極性,給學(xué)生創(chuàng)造一些自學(xué)條件。根據(jù)學(xué)生的實際特點和學(xué)習(xí)要求,指導(dǎo)他們分門別類閱讀法學(xué)經(jīng)典著作和參考書籍,引導(dǎo)、培養(yǎng)學(xué)生養(yǎng)成閱讀的好習(xí)慣,定期開展學(xué)習(xí)討論,分享學(xué)習(xí)成果,研討法律知識,提高學(xué)生自學(xué)的積極性,形成善于學(xué)習(xí)、善于思考的風(fēng)氣。二是要充分利用各類資源。指導(dǎo)學(xué)生積極使用圖書館資源,教會學(xué)生如何查找書籍、報紙、雜志等資料,如何分類閱讀,如何分析研究認(rèn)真記錄。當(dāng)前,信息化時代的快速發(fā)展,網(wǎng)絡(luò)資源已經(jīng)成為學(xué)習(xí)的重要途徑,要指導(dǎo)學(xué)生學(xué)習(xí)使用中國知網(wǎng)、萬方數(shù)據(jù)庫等重要的綜合性網(wǎng)絡(luò)資源庫,北大法寶、中國法院網(wǎng)等法律專業(yè)網(wǎng)絡(luò)資源,以及westlaw等國外重要的法律資源載體,形成善學(xué)習(xí)、會學(xué)習(xí)的良好氛圍。

二、實踐模塊

(一)校內(nèi)實踐

充分利用學(xué)校內(nèi)部現(xiàn)有的教學(xué)條件和教學(xué)資源,把理論知識和實踐技能有效結(jié)合起來,大力開展校園實踐教學(xué)。如利用校園網(wǎng)絡(luò),建立網(wǎng)絡(luò)學(xué)習(xí)交流平臺,教師與學(xué)生可利用該平臺進(jìn)行相關(guān)教學(xué)活動。也可以利用校園實驗室,開展模擬的法學(xué)法課程教學(xué),如法律文書的協(xié)作、模擬審判等形式。一是要豐富校內(nèi)實踐資源。建設(shè)好法律診所、法律興趣團(tuán)體、法學(xué)教育實驗室、模擬法庭等校內(nèi)實踐平臺。二是要豐富校內(nèi)實踐形式。定期組織開展法律調(diào)研、志愿服務(wù)、法律宣傳等形式的實踐活動,利用節(jié)假日,組織學(xué)生開展法律演講、法律職業(yè)規(guī)劃大賽等活動,也深受廣大學(xué)生喜愛,同時也提升了學(xué)生學(xué)習(xí)時間法律課程的素質(zhì)和能力。

(二)校外實踐

與當(dāng)?shù)厝嗣穹ㄔ?、檢察院、仲裁委員會、律師事務(wù)所、司法機構(gòu)等簽訂產(chǎn)學(xué)合作協(xié)議,建立校外實訓(xùn)基地,定期組織學(xué)生到實訓(xùn)基地開展實踐學(xué)習(xí)。利用好大學(xué)生“三下鄉(xiāng)”這個平臺,鼓勵學(xué)生利用寒假、暑假時間,開展送法下鄉(xiāng)社會實踐活動,提高學(xué)生綜合素質(zhì)和工作能力。根據(jù)教學(xué)知識,組織學(xué)生到對口的單位進(jìn)行實習(xí),學(xué)習(xí)掌握法律職業(yè)工作實踐和運作。要結(jié)合法學(xué)課程教育,學(xué)期初制定社會實踐方案計劃,明確社會實踐的時間、地點、內(nèi)容和形式,設(shè)定好實踐課題、組織方式,組織帶領(lǐng)學(xué)生開展形式多樣的法律實踐課,寫好調(diào)研報告和心得體會,把所學(xué)的法律知識應(yīng)用于實踐,在實踐中提高學(xué)習(xí)的質(zhì)量。

三、案例模塊

(一)案例分析

案例教學(xué)法是一種以案例為基礎(chǔ)的教學(xué)法。將司法實踐中的大量案例分類歸納,與相關(guān)的知識相對應(yīng),在項目教學(xué)過程中組織學(xué)生研討,運用案例施教。傳統(tǒng)的教學(xué)方法是老師講、學(xué)生聽,學(xué)到的知識缺乏生動形象的理解。在案例教學(xué)種,學(xué)生拿到案例后,先要進(jìn)行認(rèn)真分析研究,查閱相關(guān)的法律知識,利用相關(guān)的法律知識解決法律問題,這個過程加深了對法律知識的理解,而且要學(xué)生自己去思考、去創(chuàng)造,學(xué)到的是生動活潑的知識,是活生生的法律知識,是結(jié)合社會生活的法律知識。在案例教學(xué)過程中,案例的甄選是至關(guān)重要的前提。要堅持理論聯(lián)系實際的原則,結(jié)合正在學(xué)習(xí)的法律課程和知識點有針對性地選擇相關(guān)的案例。案例要有典型性,最好是經(jīng)典案例,部門法選擇國內(nèi)的案例較為合適。要重視收集整理教學(xué)案例,將常用的案例納入教學(xué)案例庫,并及時更新,便于教學(xué)過程中長期使用。要拓展案例收集渠道,深入公檢法部門、企事業(yè)單位、律師事務(wù)所等行業(yè),收集實實在在的案例。

(二)模擬法庭

模擬法庭一直被各法學(xué)院廣泛采用,是法律實踐性教學(xué)的重要方式。在各種實踐性教學(xué)方法中,模擬法庭教學(xué)法有著無可比擬的優(yōu)越性。設(shè)定法律情景,采取模擬法庭的形式,將學(xué)生分為原告、被告、法官以及輔崗位,模擬刑事、民事、行政審判及仲裁的過程。模擬法庭教學(xué)為學(xué)生提供了一個模擬法律實踐的場所和機會,通過模擬法庭教學(xué)使學(xué)生在未進(jìn)入社會從事法律職業(yè)前,學(xué)習(xí)掌握了運用法律解決問題的方法,培養(yǎng)了用法律手段解決問題的思維模式,在模擬的訴訟環(huán)境中熟悉、掌握具體的審判過程,較直接地面對用法律知識解決法律問題,檢驗掌握運用法律知識解決實際問題的能力,調(diào)動了學(xué)生的積極性與創(chuàng)造性,提高了學(xué)生法律知識運用、分析解決法律問題和法律文書的寫作等能力,縮短了法學(xué)教學(xué)與法律工作實踐的距離,使學(xué)生較深刻地體會到理論與實踐的結(jié)合,有助于長期學(xué)習(xí)能力的提高。

(三)法庭旁聽

采取“走出去”和“請進(jìn)來”的方式,組織學(xué)生到當(dāng)?shù)氐娜嗣穹ㄔ号月牱砂讣膶徖?,將課堂轉(zhuǎn)移到法庭,面對面觀摩學(xué)習(xí)審判活動。法庭旁聽的人員一般不能太多,也可以將法庭引入課堂,協(xié)調(diào)法院將審判放在學(xué)校的模擬法庭開庭審理,組織學(xué)生現(xiàn)場觀摩學(xué)習(xí),可以使更多的學(xué)生都能親密接觸法律審判活動,提高法律實踐能力。筆者在實踐教學(xué)中,也多次組織學(xué)生到法院旁聽庭審過程,回來后要求學(xué)生寫心得體會和對今后學(xué)習(xí)法律知識的感想。

不少學(xué)生反應(yīng),通過旁聽庭審,不僅親身體驗到了法律的嚴(yán)肅性、法庭庭審的威嚴(yán)性,也從中學(xué)到了不少的法律知識,對法律知識的理解和應(yīng)用及法庭的運行程序有了更深刻的理解,學(xué)到了課堂上學(xué)不到的知識和課堂上沒有學(xué)懂的知識。一些畢業(yè)后到法院工作的學(xué)生也普遍反映,通過旁聽審判,及早熟悉了法律職業(yè),能夠盡快進(jìn)入工作角色,得到了用人單位的充分肯定。

篇9

在課堂講述法學(xué)理論和法律知識時,通過結(jié)合案例進(jìn)行教學(xué),以便加深學(xué)生對法學(xué)理論知識的認(rèn)知和了解,更重要是增強學(xué)生分析和解決法律問題的能力。這種方法被稱為案例教學(xué)法。案例教學(xué)法最早是由美國法學(xué)院使用。經(jīng)調(diào)研發(fā)現(xiàn),在提升現(xiàn)代法學(xué)教學(xué)質(zhì)量方面,案例教學(xué)起到了非常重要的作用。

2為什么在法學(xué)課程中要應(yīng)用法學(xué)教學(xué)

案例教學(xué)具有具體性、實際性,在法學(xué)課堂引入這種方法,利于把知識性較強的法論理論知識應(yīng)用于實際的生活中,使學(xué)生理解法學(xué)理論知識,同時也可以引起學(xué)生的興趣,因此對法學(xué)教學(xué)具有重要的意義。主要表現(xiàn)為以下幾點:

2.1理論與實踐相結(jié)合

法學(xué)教育的最終目的是使學(xué)生嫻熟運用法學(xué)知識和原理去分析解決相關(guān)法律問題。因此在法學(xué)教學(xué)過程中,對學(xué)生要求有三點:一是掌握教材。因為教材能為學(xué)生提供系統(tǒng)的法學(xué)知識,可以幫助學(xué)生掌握法律基礎(chǔ)理論。二是熟讀法律法規(guī)。因為法律法規(guī)可以使得學(xué)生了解和掌握中國法律實際情況。三是學(xué)習(xí)分析案例。因為通過實際案例的分析,可以使學(xué)生將法學(xué)知識和法律法規(guī)綜合運用通過邏輯去分析,達(dá)到“學(xué)以致用”的目的,使得學(xué)生體會所學(xué)法律法規(guī)應(yīng)用的環(huán)境和時機。

2.2培養(yǎng)自主思考

在傳統(tǒng)的法學(xué)課堂上,授課教師的角色是組織者或者主導(dǎo)者,通過灌輸式的講授向?qū)W生傳遞知識,學(xué)生只需被動接受,無需自主思考。案例教學(xué)是啟發(fā)式教學(xué),它恰好可以彌補傳統(tǒng)教學(xué)的不足和缺點。在法學(xué)課程中,授課教師通過法學(xué)案例可以組織學(xué)生進(jìn)行小組討論或者學(xué)生個人發(fā)言。通過這樣的方式引導(dǎo)學(xué)生自主思考,將學(xué)生被動接受知識變?yōu)橹鲃铀伎肌8匾氖牵@樣的小組討論方式可以使學(xué)生通過討論、辯論對案例問題的認(rèn)識從不清晰到清晰,對案例問題的理解從淺顯到深刻,對案例問題給出的解決辦法從不完善到完善。這使得學(xué)生在獨立思考中形成嚴(yán)謹(jǐn)?shù)姆伤季S,在不知不覺中提升解決法律問題的能力。

2.3增強互動性

在傳統(tǒng)的教學(xué)模式里,授課教師具有權(quán)威性,學(xué)生對教師的觀點不能質(zhì)疑和批判。但是案例教學(xué)中,教師可以通過案例,如對現(xiàn)在社會中出現(xiàn)的幼兒園教師虐待幼兒實踐組織學(xué)生討論,各抒己見。教師可以針對案例發(fā)表觀點,學(xué)生也可以就案件發(fā)表個人觀點。在討論和辯論中,增強教師與學(xué)生的互動性,最終使得學(xué)生掌握運用法學(xué)知識分析案例、解決問題的能力。

3教學(xué)案例的模式

案例教學(xué)法有多種形式,在法學(xué)課堂上授課教師可以依據(jù)講授的知識點的特征選擇適合的形式進(jìn)行教學(xué)。

3.1模擬法庭

學(xué)生在授課教師的指導(dǎo)下扮演案例中的不同角色,如檢察官、被告及被告律師、原告及原告律師等,以司法實踐中的法庭審判為樣例,進(jìn)行模擬審判。這一形式被稱為模擬法庭。授課教師在講述訴訟知識點時,可以應(yīng)用這一形式。模擬結(jié)束后,教師對模擬狀況進(jìn)行總結(jié)和點評,讓學(xué)生進(jìn)入司法庭審模擬狀態(tài),感受真實的審判過程,使得學(xué)生對訴訟程序的印象深刻。同時,在模擬過程中教師也可以考察學(xué)生對知識點的掌握情況,以便針對重點及難點進(jìn)行講解和分析。

3.2課堂講授

授課教師在對法學(xué)知識點進(jìn)行基礎(chǔ)上加入法律案例講解,并對案例進(jìn)行分析論證。這一形式被稱為課堂講授。課堂講授形式對授課教師有較高的要求,如在案例的選擇上應(yīng)該有重點、有目的選擇,選擇發(fā)生在近幾年的案例,選擇難度由淺至深的案例。通過這一模式可以較為迅速地幫助學(xué)生掌握課程知識點,并且通過法學(xué)案例與理論知識的相互綜合,便于學(xué)生構(gòu)建完整的知識體系。

3.3課堂討論

授課教師在講解完課程知識點后,針對教學(xué)知識點選擇合適的案例提出相關(guān)問題,組織學(xué)生分小組討論,在討論結(jié)束后,教師對討論進(jìn)行總結(jié)和點評。這一形式被稱為課堂討論。在法學(xué)課堂中使用這一形式,授課教師選擇討論的案例要明確選擇案例的選擇是為教學(xué)服務(wù),是通過案例來闡明知識點。教師在總結(jié)和點評過程中,應(yīng)該對案例中涉及的問題進(jìn)行有理有據(jù)的分析,運用法律依據(jù)將案例中的法律知識點講透徹,使得學(xué)生能夠真正運用法律知識解決實際問題。

3.4網(wǎng)絡(luò)教學(xué)

授課教師通過網(wǎng)絡(luò)向?qū)W生傳遞法學(xué)知識點和法學(xué)案例,引導(dǎo)學(xué)生自主學(xué)習(xí)。這一形式被稱為網(wǎng)絡(luò)教學(xué)。教師使用網(wǎng)絡(luò)作為輔助工作進(jìn)行教學(xué),在課程開始前,通過網(wǎng)絡(luò)將法學(xué)理論知識點及問題發(fā)給學(xué)生,引導(dǎo)學(xué)生利用網(wǎng)絡(luò)查閱資料進(jìn)行自主學(xué)習(xí);在課程之后,教師也可利用網(wǎng)絡(luò)向?qū)W生布置案例分析等作業(yè)。

3.5媒體教學(xué)

授課教師通過利用多媒體教學(xué)工具如電子教案、媒體視頻播放工具向?qū)W生傳遞法學(xué)知識點和展現(xiàn)應(yīng)用法學(xué)的場景。這一形式被稱為媒體教學(xué)。利用多媒體教學(xué)工作不但可以提升教學(xué)效率,而且可以生動形象、圖文并茂地展現(xiàn)法學(xué)案例和庭審等場景,這有利于提升課堂教學(xué)質(zhì)量。

4應(yīng)用案例教學(xué)法的關(guān)鍵點

在法學(xué)課程中如何成功的應(yīng)用案例教學(xué)法?有哪些關(guān)鍵點需要關(guān)注?筆者從以下幾點進(jìn)行闡述。

4.1授課教師在課堂的定位是關(guān)鍵

在法學(xué)課程中使用教學(xué)案例法,教師必須準(zhǔn)備定位,否則將會影響教學(xué)效果及質(zhì)量。在案例教學(xué)過程中,尤其是在模擬法庭和課堂討論形式下,教師的定位是指引者,指導(dǎo)學(xué)生討論案例,避免偏離討論方向和目標(biāo);及時回答學(xué)生的質(zhì)疑和相關(guān)知識方面的回答,及時為學(xué)生提供幫助,這利于學(xué)生縝密分析案例并給出合理的結(jié)論。由此可以看出,在在運用案例分析的教學(xué)中,授課教師處于引導(dǎo)地位,同時也是一位導(dǎo)演,是一位策劃者,是一位主導(dǎo)者。在運用案例分析的教學(xué)中,學(xué)生在這一由討論到辯論再給出結(jié)論的過程中也會受益匪淺,因為這一過程可以培養(yǎng)學(xué)生法律邏輯推理能力、把握案例關(guān)鍵點的能力、區(qū)分事實問題和法律問題的能力。

4.2選擇案例是關(guān)鍵

為什么要在法學(xué)課程中實施案例教學(xué)法?是為了吸引學(xué)生注意力?是為了課堂教學(xué)方式多樣?這些都不是根本目的。教會學(xué)生將特定的法學(xué)理論知識與社會生活中的法律案例聯(lián)系起來,通過運用法律知識、邏輯能力、思維能力去解決社會中的法律糾紛,這才是根本目的。這樣的教學(xué)目的要求教師選取的案例必須有價值,能夠連接前后的法律知識點,具有典型性,具有系統(tǒng)性,具有難度。首先,選取的案例應(yīng)該包含較多的法律理論和法律規(guī)范,以培養(yǎng)學(xué)生在具備法學(xué)理論基礎(chǔ)上可以解剖案例,以切實地提高學(xué)生的法律職業(yè)能力。其次,選取的案例要有時代性。與學(xué)生實際生活貼近的法律案例,具有時代性的法律案例,易于學(xué)生融入法律案例情景,進(jìn)而通過案例掌握司法實踐出現(xiàn)的新問題。最后,選取案例要結(jié)合教學(xué)對象。教師應(yīng)該根據(jù)學(xué)生學(xué)習(xí)實際情況結(jié)合課堂教學(xué)目標(biāo)選擇不同難度等級的法律案例進(jìn)行教學(xué)。

4.3平衡理論知識和案例教學(xué)時間是關(guān)鍵

在法學(xué)課程中,講述法學(xué)理論知識的時間和案例教學(xué)的時間改如何分配?全部課堂時間用來進(jìn)行案例教學(xué)是不合適的,這樣不利于學(xué)生掌握法學(xué)理論知識。全部課堂時間用來講述理論知識也是不合適的,這會導(dǎo)致學(xué)而不用的結(jié)果。因此,時間應(yīng)如何分配是一個教學(xué)關(guān)鍵點。經(jīng)調(diào)研統(tǒng)計,大部分專家學(xué)者認(rèn)為普通的案例教學(xué)時間應(yīng)該占據(jù)總課時時間的四分之一。對于特殊的法學(xué)知識點,如訴訟法等實踐性較強的課程,授課教師應(yīng)該根據(jù)實際情況,適時增加案例教學(xué)時間,給予學(xué)生較多的時間討論案例,以培養(yǎng)學(xué)生成為學(xué)以致用的人才。

5結(jié)語

篇10

1.法學(xué)畢業(yè)生增加,而就業(yè)形勢嚴(yán)峻。由于高校擴招及報考熱門專業(yè)導(dǎo)致法學(xué)畢業(yè)生逐年增加,而法學(xué)專業(yè)畢業(yè)生的知識及實際操作的缺乏,導(dǎo)致就業(yè)難上加難。在2009年大學(xué)生就業(yè)報告中就已經(jīng)顯示法學(xué)專業(yè)的失業(yè)人數(shù)在本??茖I(yè)中排名第一。實際上受到就業(yè)渠道的限制及就業(yè)與需求矛盾的擴大,根據(jù)《2013年中國大學(xué)生就業(yè)報告》數(shù)據(jù)顯示,法學(xué)專業(yè)已經(jīng)連續(xù)三年入選“就業(yè)紅牌專業(yè)”,而且專業(yè)對口率也僅為百分之四十多,成為高職院校畢業(yè)生就業(yè)中專業(yè)對口率排名倒數(shù)第二的專業(yè)。

2.法學(xué)專業(yè)畢業(yè)生供應(yīng)與需求信息不對稱。實際上,高職院校畢業(yè)生不斷增多導(dǎo)致畢業(yè)生就業(yè)面臨困難,但不能僅以數(shù)量的增多而得出法學(xué)專業(yè)就業(yè)人數(shù)供大于求的結(jié)論。實際上,在法學(xué)專業(yè)人才的需求上,仍存在大量的缺口。雖說法學(xué)畢業(yè)生就業(yè)的渠道有限,比如公檢法等行政、司法系統(tǒng)以及律師事務(wù)所等社會律師,再加之公司等社會單位法務(wù)、法律顧問、公司律師等渠道,皆是法學(xué)專業(yè)畢業(yè)生的就業(yè)渠道,以此來講,法學(xué)專業(yè)的就業(yè)渠道相對于其他專業(yè)來說應(yīng)當(dāng)是比較廣泛的,但是為何法學(xué)專業(yè)的就業(yè)率及就業(yè)對口率較低,原因就在于供求不對稱,主要由于競爭的日益激烈及高層次、高素質(zhì)的法律人才的嚴(yán)重缺乏。因此,導(dǎo)致法學(xué)專業(yè)相對“供大于求”。因此,面對我國高職法學(xué)教學(xué)的現(xiàn)狀及存在的問題,必須實施以多學(xué)科交叉培養(yǎng)為導(dǎo)向的高職法學(xué)教學(xué)改革研究,從而生產(chǎn)出“產(chǎn)銷對路”的法學(xué)人才,而首先就應(yīng)當(dāng)從法學(xué)教學(xué)改革抓起,結(jié)合市場對法學(xué)人才的需求及我國社會轉(zhuǎn)型期及法律制度等因素,從多學(xué)科交叉培養(yǎng)、培養(yǎng)教學(xué)目標(biāo)、培養(yǎng)模式、課程體系設(shè)置、教材的選擇、教學(xué)方式的改變及考核評估模式的改革等方面著手,從而培養(yǎng)出滿足社會需求的法學(xué)人才。

二、多學(xué)科交叉培養(yǎng)的基本含義及意義

1.交叉學(xué)科的基本概念。交叉學(xué)科包括廣義與狹義兩個層面的概念,狹義指的是由自然科學(xué)、人文科學(xué)相互交叉的地帶發(fā)展出來的科學(xué);而在廣義上交叉科學(xué)不僅包括狹義的學(xué)科,還包括各個學(xué)科大門類內(nèi)部各個學(xué)科交叉所形成的學(xué)科。

2.交叉學(xué)科的提出及在我國的發(fā)展歷程。1926年是由美國哥倫比亞大學(xué)心理學(xué)家伍得提出了交叉學(xué)科的概念,并在20世紀(jì)60年代日趨成熟,但是在我國明確這一概念卻在2006年國務(wù)院的《國家中長期科學(xué)和技術(shù)發(fā)展規(guī)劃綱要》(2006—2020年)中,提出了加強式交叉學(xué)科的研究。在2007年國家教育事業(yè)發(fā)展“十一五”規(guī)劃綱要中重視發(fā)展交叉學(xué)科;到2010年明確指出“培育跨學(xué)科、跨領(lǐng)域的科研與教學(xué)相結(jié)合的團(tuán)隊”、“促進(jìn)多學(xué)科交叉和融合”,把交叉學(xué)科的發(fā)展提升到了戰(zhàn)略高度。

3.多學(xué)科交叉培養(yǎng)的意義。自然界各種現(xiàn)象之間本來就是一個相互聯(lián)系的有機整體,人類對于自然界的認(rèn)識所形成的科學(xué)知識體系也必然具有整體化的特征??茖W(xué)史表明,科學(xué)經(jīng)歷了綜合、分化、再綜合的過程。現(xiàn)代科學(xué)則既高度分化又高度綜合,而交叉科學(xué)又集分化與綜合于一體,實現(xiàn)了科學(xué)的整體化。學(xué)科交叉是“學(xué)科際”或“跨學(xué)科”研究活動,其結(jié)果是導(dǎo)致的知識體系構(gòu)成了交叉科學(xué)。交叉學(xué)科作為綜合性、跨學(xué)科的研究,有利于發(fā)展前沿科學(xué),取得科學(xué)突破,解決人類面臨的重大復(fù)雜科學(xué)問題、社會問題和全球性問題。因此,我國需要加速發(fā)展科學(xué)技術(shù),提倡交叉科學(xué)的研究,把交叉學(xué)科的研究放在我國教育事業(yè)發(fā)展的戰(zhàn)略性地位。

三、以多學(xué)科交叉培養(yǎng)為導(dǎo)向的高職法學(xué)教學(xué)改革策略

1.高職法學(xué)教學(xué)培養(yǎng)目標(biāo)的改革。交叉學(xué)科目前作為我國教學(xué)事業(yè)的戰(zhàn)略指導(dǎo)思想,應(yīng)用在法學(xué)教學(xué)方面,則體現(xiàn)在高職法學(xué)教學(xué)培養(yǎng)目標(biāo)的變化。法律職業(yè)背景及需求決定了法學(xué)專業(yè)的學(xué)習(xí)不僅需要法學(xué)基礎(chǔ)理論知識,更需要的是法學(xué)教學(xué)的應(yīng)用性和具有較強的法律實踐性,因此在大多數(shù)國家,法學(xué)教學(xué)的基礎(chǔ)為其職業(yè)知識體系,是一種技術(shù)理性,一般法學(xué)培養(yǎng)包括應(yīng)用型法律人才的培養(yǎng)及學(xué)術(shù)型法律人才的培養(yǎng),但是歸根到底,法學(xué)理論的研究在于其法學(xué)在社會實踐中的應(yīng)用,因此法學(xué)教學(xué)的培養(yǎng)目標(biāo)應(yīng)該一改傳統(tǒng)法學(xué)知識的傳授,而更加注重法學(xué)的實用性。把高職法學(xué)教學(xué)納入到職前教育的范疇,改革為以就業(yè)和社會需求為導(dǎo)向的高職法學(xué)教學(xué)目標(biāo)。同時關(guān)注法學(xué)實踐的培養(yǎng),不僅僅是脫離了其他學(xué)科的固步自封,而是應(yīng)當(dāng)注重法學(xué)培養(yǎng)的規(guī)范性及其實踐性,兩者兼顧;更是注重與其他學(xué)科相互交叉,產(chǎn)生思想的碰撞及知識的融會貫通。通過法學(xué)教學(xué)學(xué)科間的交叉、融合、滲透,培養(yǎng)復(fù)合型法學(xué)人才,更加注重“復(fù)合型法律人”的專業(yè)素養(yǎng)、通識教育、綜合素質(zhì)與能力;培養(yǎng)法學(xué)專業(yè)人才運用法學(xué)理論與方法分析問題、解決問題的能力。實際上,在國外很多國家的法學(xué)教學(xué)中,要求法學(xué)本科的學(xué)習(xí)必須建立在具有其他知識體系的基礎(chǔ)之上,比如美國法學(xué)的學(xué)習(xí)必須到了一定程度之上才能有資格報考法學(xué)專業(yè),而我國法律碩士專業(yè)的設(shè)置也是基于該培養(yǎng)目標(biāo),但目前我國法律碩士專業(yè)的發(fā)展卻有所背離。正如目前的就業(yè)現(xiàn)狀來說,我國目前的法律碩士專業(yè)畢業(yè)者面臨著眾多的問題,如科目劃分及公檢法招收等方面的資格限制問題。因此,法學(xué)教學(xué)目標(biāo)除了對教學(xué)理論性與實踐性的結(jié)合之外,更加注重學(xué)科的交叉學(xué)習(xí)。

2.以多學(xué)科交叉培養(yǎng)為導(dǎo)向的高職法學(xué)教學(xué)培養(yǎng)理念的形成。前面講到法學(xué)教學(xué)目標(biāo)的改變,從傳統(tǒng)的注重法學(xué)理論知識的單一式培養(yǎng)轉(zhuǎn)變?yōu)橐宰⒅胤▽W(xué)實用性的多學(xué)科交叉式培養(yǎng),通過高職院校法學(xué)課程的教學(xué)改革研究,在傳授法律知識的同時,側(cè)重培養(yǎng)法學(xué)學(xué)生法律思維、操作實務(wù)、職業(yè)道德等全面的法律素養(yǎng)的培養(yǎng),形成多學(xué)科交叉培養(yǎng)為導(dǎo)向的高職法學(xué)教學(xué)培養(yǎng)理念,合理設(shè)置教學(xué)課程體系,制定更為科學(xué)合理的高素質(zhì)法學(xué)人才的培養(yǎng)方案。扭轉(zhuǎn)法學(xué)基本理論知識傳授,學(xué)術(shù)型強且學(xué)科單一,與社會實踐脫節(jié)的法學(xué)教學(xué)水平低下、特色不鮮明的問題,注重法學(xué)教學(xué)的實踐性、應(yīng)用性,樹立多學(xué)科交叉培養(yǎng)的高職法學(xué)教學(xué)培養(yǎng)意識,注重以“中國法律為本,外國法為輔”的基本學(xué)習(xí)路線,堅持熟知本國法律,兼涉外國法;注重法律教學(xué)培養(yǎng)的學(xué)術(shù)性與實踐性的平衡;更要打破學(xué)科之間的壁壘,加強不同法律學(xué)科或其他相關(guān)學(xué)科之間的交叉學(xué)習(xí),避免教學(xué)內(nèi)容的重復(fù),適應(yīng)國際需要。

3.以多學(xué)科交叉培養(yǎng)為導(dǎo)向的培養(yǎng)模式、課程體系的改革。目前國外高職院校法學(xué)教學(xué)主要存在三種教學(xué)模式,第一種是英國和歐陸模式,即是從高中招收法律本科,但從事法律職業(yè)必須加念一年的法律職業(yè)培訓(xùn)課程,然后再進(jìn)行1~2年的專業(yè)實習(xí),方能取得專業(yè)的執(zhí)業(yè)資格;第二種是北美模式,這也是我們之前講到的從非法律專業(yè)本科招收的法學(xué)專業(yè)學(xué)生,通過入學(xué)考試,學(xué)習(xí)三年,獲得法律本科學(xué)位;第三種是澳大利亞模式,即將法學(xué)本科教育與其他專業(yè)的本科教育同時進(jìn)行,經(jīng)過6年左右獲得雙學(xué)位。我國目前的高職法學(xué)教學(xué)與第一種英國和歐陸模式相仿,但是相對來說較為簡單,只需獲得司法考試資格,通過一年的實習(xí)便可獲得律師執(zhí)業(yè)的資格。但是要想培養(yǎng)一批具有國際競爭力的法學(xué)人才,則必須改革高職法學(xué)教學(xué)的培養(yǎng)模式,更為嚴(yán)格的法律職業(yè)資格進(jìn)入,改革高職法學(xué)教學(xué)的課程體系,更加注重培養(yǎng)與國際接軌的法律思維、法律方法、技能及法律素養(yǎng)的實踐性法律人才。

四、結(jié)語