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篇1

關(guān)鍵詞：公司法；股東知情權(quán)；完善

中圖分類號(hào)：D922.291.91 文獻(xiàn)標(biāo)志碼：A 文章編號(hào)：1673-291X（2013）23-0287-02

一、概論

（一）股東知情權(quán)的概念

股東知情權(quán)，是指公司的股東或投資人，對(duì)關(guān)系其自身重大利益之事項(xiàng)而要求公司通知和公開的權(quán)利。股東知情權(quán)是股東所享有的影響極其重要的權(quán)利，股東知情權(quán)的行使，不僅直接關(guān)系到股東自身權(quán)益的事先，而且與公司管理能否規(guī)范化的問題緊密相連。

“知情權(quán)”作為股東知情權(quán)概念的基礎(chǔ)，其基本含義是權(quán)利主體有權(quán)知道其應(yīng)該知道的事情，而國家應(yīng)當(dāng)最大限度地確認(rèn)和保障公民獲取、知悉信息的權(quán)利[1]。在國外，類似的權(quán)利成為“咨詢權(quán)”，雖然國內(nèi)外學(xué)界對(duì)于這一權(quán)利的名稱有所差異，但其權(quán)利內(nèi)涵和其內(nèi)在的價(jià)值目標(biāo)是一致的。

（二）股東知情權(quán)的內(nèi)容

股東知情權(quán)不是一個(gè)抽象的權(quán)利，而是由一系列的具體權(quán)利構(gòu)成，一般來說包含查閱權(quán)、質(zhì)詢權(quán)、選任請(qǐng)求權(quán)，其中查閱權(quán)是股東知情權(quán)的核心。

1.股東查閱權(quán)

當(dāng)公司股權(quán)分散時(shí)，就會(huì)產(chǎn)生公司所有者與公司經(jīng)營者之間的問題[2]。而公司股東作為公司的所有者，只有對(duì)公司的情況有所了解，才能在公司的重大經(jīng)營決策上做出符合自己真實(shí)意思的決定，并直接關(guān)系到股東與公司經(jīng)營者的信賴程度。而查閱權(quán)就是公司股東獲取公司信息的最佳方式，因此股東查閱權(quán)是股東知情權(quán)制度的核心。世界各國也普遍賦予公司股東查閱公司相關(guān)文件資料的權(quán)利，同時(shí)也規(guī)定股東查閱權(quán)不能被公司章程所限制或剝奪，股東查閱權(quán)作為股東的一項(xiàng)基本權(quán)利，主要包括財(cái)務(wù)報(bào)告查閱權(quán)、賬簿查閱權(quán)和公司決議查閱權(quán)。

現(xiàn)代公司由于股東人數(shù)眾多，絕大多數(shù)的股東并不直接管理公司，而通過財(cái)務(wù)報(bào)告查閱權(quán)，股東可以很便捷地了解公司的營運(yùn)狀況，從而實(shí)現(xiàn)對(duì)公司的間接控制，我國《公司法》34條賦予了我國公司股東查閱財(cái)務(wù)會(huì)計(jì)報(bào)告的權(quán)利。

公司進(jìn)行決策、管理執(zhí)行等事務(wù)，都是直接通過股東會(huì)和董事會(huì)來進(jìn)行的，股東會(huì)和董事會(huì)決議的會(huì)議記錄，直接體現(xiàn)了公司日常的運(yùn)營狀況，公司股東可以通過查閱公司記錄對(duì)公司的經(jīng)營管理進(jìn)行一個(gè)直觀的了解，并對(duì)公司高管進(jìn)行監(jiān)督，我國公司法也是賦予了股東的這項(xiàng)權(quán)利。

2.詢問權(quán)

當(dāng)股東出于正當(dāng)目的想了解上述文件中沒有說明的問題時(shí)，股東應(yīng)當(dāng)有權(quán)就相關(guān)的問題向董事及相關(guān)經(jīng)營人員進(jìn)行詢問。我國公司法第98條規(guī)定，股東有權(quán)對(duì)公司的經(jīng)營提出建議或者質(zhì)詢。第151條第1款規(guī)定：股東會(huì)或者股東大會(huì)要求董事、監(jiān)事、高級(jí)管理人員列席會(huì)議的，董事、監(jiān)事、高級(jí)管理人員應(yīng)當(dāng)列席并接受股東的質(zhì)詢。而舊公司法沒有相關(guān)的規(guī)定。需要指出的是第98條是針對(duì)股份公司做出的，第151條是針對(duì)所有公司股東做出的規(guī)定。

3.股東檢查人選任請(qǐng)求權(quán)

股東的檢查人選任請(qǐng)求權(quán)，公司在經(jīng)營管理過程中，有存在違反法律法規(guī)或公司章程的現(xiàn)象，股東根據(jù)正當(dāng)理由提出質(zhì)疑，并申請(qǐng)法院選任檢查人調(diào)查公司的業(yè)務(wù)和財(cái)產(chǎn)狀況的制度[3]。這一制度可以通過由法院選任專業(yè)人士調(diào)查的方式彌補(bǔ)法院對(duì)公司業(yè)務(wù)不精通的缺陷，有助于法院在做出裁判之前，全面客觀地了解公司經(jīng)營運(yùn)作狀況，從而有效地保護(hù)股東的利益。

關(guān)于這項(xiàng)權(quán)利，英國1985年《公司法》441條有相關(guān)規(guī)定——“在公司擁有股份資本的場(chǎng)合，國務(wù)秘書應(yīng)200名以上股東或持有股份達(dá)到1/10以上的股東請(qǐng)求，可以指定一名或多名檢查人對(duì)公司的事務(wù)進(jìn)行調(diào)查，并安其指定的方式將調(diào)查內(nèi)容向其匯報(bào)……”在德國的《股份法》、韓國的《韓國商法典》都有類似規(guī)定。而在我國，目前還沒有相關(guān)法律規(guī)定這種非訴訟的救濟(jì)方式。

（三）我國股東知情權(quán)的保護(hù)現(xiàn)狀

1.有限責(zé)任公司的股東知情權(quán)保護(hù)

我國《公司法》34條賦予了股東查閱權(quán)和復(fù)制權(quán)。明確了股東查閱、復(fù)制文檔的范圍包括公司章程、股東會(huì)會(huì)議記錄、董事會(huì)會(huì)議決議、監(jiān)事會(huì)會(huì)議決議和財(cái)務(wù)會(huì)計(jì)報(bào)告。在股東查閱會(huì)計(jì)賬簿上也做了程序性的規(guī)定：首先，股東要求查閱公司會(huì)計(jì)賬簿的，應(yīng)當(dāng)提出書面請(qǐng)求，并說明目的；其次，公司如果拒絕股東查閱，應(yīng)該說明理由；第三，公司拒絕提供查閱的，股東可以請(qǐng)求人民法院要求公司提供查閱。

2.股份有限公司的股東知情權(quán)保護(hù)

我國《公司法》第98條規(guī)定股份有限公司的股東知情權(quán)，該規(guī)定包含了兩方面的內(nèi)容，一是股東享有查閱權(quán)，其查閱的范圍包括股東名冊(cè)、公司章程、股東大會(huì)會(huì)議記錄、董事會(huì)會(huì)議決議等，并且股東有權(quán)對(duì)公司的經(jīng)營提出建議或質(zhì)詢。

3.有限責(zé)任公司和股份有限公司共同的股東知情權(quán)保護(hù)

我國《公司法》151條規(guī)定：股東會(huì)或者股東大會(huì)要求董事、監(jiān)事、高級(jí)管理人員列席會(huì)議的，董事、監(jiān)事、高級(jí)管理人員應(yīng)當(dāng)列席會(huì)議并接受股東的質(zhì)詢?！豆痉ā返?66條規(guī)定，有限責(zé)任公司應(yīng)當(dāng)依據(jù)公司章程規(guī)定的期限將財(cái)務(wù)會(huì)計(jì)報(bào)告送交各股東。股份有限公司的財(cái)務(wù)會(huì)計(jì)報(bào)告應(yīng)當(dāng)在召開股東大會(huì)年會(huì)的20日內(nèi)前置備于公司，供股東查詢，公開發(fā)行股票的股份有限公司必須公告其財(cái)務(wù)會(huì)計(jì)報(bào)告。

二、我國公司法對(duì)股東知情權(quán)的規(guī)定存在的不足

首先我們應(yīng)當(dāng)承認(rèn)我國2005年新修訂的《公司法》與之前1999年的《公司法》相比，在股東知情權(quán)方面，規(guī)定的知情權(quán)范圍有著明顯的擴(kuò)大，這無疑是一大突破和進(jìn)步。但現(xiàn)行《公司法》對(duì)于股東知情權(quán)方面的規(guī)定還稱不上完善，仍然存在著一定的缺陷啊，如對(duì)知情權(quán)的規(guī)定不明確、沒有明確股東行使公司知情權(quán)的條件等，綜合而言，存在著以下不足。

（一）股份有限公司知情權(quán)問題

通過《公司法》34條和98條的規(guī)定，我們不難看出，有限責(zé)任公司和股份有限公司在股東知情權(quán)方面的規(guī)定是不同的。在有限責(zé)任公司中，當(dāng)股東向公司要求查閱遭拒時(shí)，可以向法院要求公司提供查閱。而對(duì)于股份有限公司則沒有類似規(guī)定，當(dāng)股份有限公司的股東行使知情權(quán)的過程中，遭拒時(shí)并無相應(yīng)的法律救濟(jì)措施。立法者這樣做的目的可能是考慮到股份有限公司股東人數(shù)眾多，出于股份公司效率的考慮或預(yù)防個(gè)別股東的惡意，而沒有賦予股份有限公司股東同有限責(zé)任公司同等的知情權(quán)，但應(yīng)對(duì)股份有限公司股東知情權(quán)的法律救濟(jì)有一個(gè)較為基本的保障，可以在其股東主張權(quán)利之前設(shè)立一些先決條件，這樣既達(dá)到了立法者的初衷，又保障了股份有限公司股東知情權(quán)的行使。

（二）無限制的股東查閱權(quán)

《公司法》雖然規(guī)定了股東的查閱權(quán)，但并沒有規(guī)定股東查閱所需具備的條件以及查閱次數(shù)的限制，對(duì)會(huì)計(jì)賬簿以外的文檔，似乎任何股東都可以無限制地查閱。權(quán)利是一把雙刃劍，法律賦予權(quán)利主體行使其權(quán)利的自由，同時(shí)也需要求權(quán)利人不得濫用權(quán)利。而且，我國《公司法》對(duì)查閱權(quán)行使的正當(dāng)目的的標(biāo)準(zhǔn)也沒有界定，這也影響了法律適用的統(tǒng)一性和穩(wěn)定性[4]。

1.查閱權(quán)的行使方式問題

股東在行使查閱權(quán)時(shí)，應(yīng)當(dāng)遵循何種方式？是否允許復(fù)制？我國《公司法》在此問題上并沒有明確的規(guī)定。這不僅關(guān)系到股東權(quán)利的正確行使，也涉及到了公司利益問題。公司法一個(gè)檔次對(duì)股東查閱權(quán)的行使方式有一個(gè)統(tǒng)一的規(guī)定。

2.質(zhì)詢權(quán)的內(nèi)容范圍

我國《公司法》對(duì)于質(zhì)詢權(quán)的內(nèi)容范圍并沒有相關(guān)規(guī)定。參考各國立法，一般都以概括的方式規(guī)定股東行使質(zhì)詢權(quán)的特定事項(xiàng)，并局限于股東大會(huì)議題的有關(guān)事項(xiàng)。對(duì)此問題，學(xué)界有很多學(xué)者都曾提出過相關(guān)建議，如劉俊海曾在其著作中指出：質(zhì)詢權(quán)的內(nèi)容應(yīng)與股東大會(huì)議題和議案直接相關(guān)，并且為充分理解議案的內(nèi)容，正確形成自己應(yīng)有的贊成與否決意見所必須，至于其他內(nèi)容的質(zhì)詢則不在質(zhì)詢之列[5]。

筆者認(rèn)為，如同前文提到的查閱權(quán)的行使應(yīng)進(jìn)行適當(dāng)限制的理由一樣，對(duì)于股東的質(zhì)詢權(quán)的行使也應(yīng)當(dāng)予以適當(dāng)限制，對(duì)質(zhì)詢權(quán)的范圍應(yīng)該有一個(gè)規(guī)范。公司事務(wù)范圍極其廣泛，如果允許股東對(duì)公司所為的任何事項(xiàng)都提起質(zhì)詢，則極容易造成股東權(quán)利的濫用。

三、股東知情權(quán)的完善

（一）細(xì)化股東知情權(quán)

股東知情權(quán)的行使主要是通過查閱公司章程、股東會(huì)會(huì)議記錄、財(cái)務(wù)會(huì)計(jì)報(bào)告等會(huì)計(jì)文件或董事會(huì)會(huì)議記錄、制作財(cái)務(wù)會(huì)計(jì)報(bào)告的原始資料及其它重要信息等賬簿文件來實(shí)現(xiàn)的。在查閱權(quán)的自由度方面來看，有限責(zé)任公司股東與股份有限公司的股東應(yīng)當(dāng)區(qū)別對(duì)待。由于有限責(zé)任公司具有人數(shù)少的特點(diǎn)，其查閱權(quán)可相應(yīng)擴(kuò)大；而股份公司股東人數(shù)較多，且有相對(duì)的不特定性，可對(duì)其查閱權(quán)作相應(yīng)的限制。如規(guī)定只有當(dāng)持有公司股份達(dá)到一定比例的股東才能享有相應(yīng)資料的查閱權(quán)，或是當(dāng)有確鑿的證據(jù)能證明公司控制人有非法行為時(shí)可以不受上述條件的限制等。

（二）對(duì)股東查閱權(quán)進(jìn)行適當(dāng)限制

對(duì)于查閱的文檔，亦應(yīng)當(dāng)根據(jù)查閱文檔的不同類型進(jìn)行區(qū)別對(duì)待，一些類型的文檔，股東可以隨意的查閱，無須證明其正當(dāng)目的，如會(huì)議記錄、公司章程、股東名冊(cè)等。而對(duì)于有些文檔，如涉及商業(yè)秘密的文檔等，股東查閱時(shí)應(yīng)當(dāng)說明目的。

在賬簿查閱權(quán)的行使方式方面，筆者認(rèn)為也應(yīng)當(dāng)區(qū)別對(duì)待。業(yè)務(wù)較為簡(jiǎn)單的公司，簡(jiǎn)單的抄寫或?yàn)g覽就可以達(dá)到查閱權(quán)的充分行使，如無特別原因并無復(fù)制的必要。但對(duì)于規(guī)模較大，業(yè)務(wù)繁多的公司，如果不允許股東進(jìn)行復(fù)制，股東的查閱權(quán)就很難實(shí)現(xiàn)。因此，應(yīng)尊重股東的意愿，讓其自主選擇，但在保護(hù)股東權(quán)利的同時(shí)，也應(yīng)當(dāng)兼顧公司利益的維護(hù)，公司應(yīng)當(dāng)結(jié)合股東行使查閱權(quán)的目的來決定是否允許股東通過復(fù)制的方式行使查閱權(quán)，對(duì)于不涉及商業(yè)秘密的文件，公司應(yīng)當(dāng)允許股東進(jìn)行復(fù)制。

對(duì)于股東查閱方式的規(guī)定，不妨借鑒一下模式：首先，由股東決定采取何種方式行使查閱權(quán)；其次，公司根據(jù)文件的性質(zhì)判斷股東的查閱形式是否合理；最后，為股東設(shè)定司法救濟(jì)途徑。通過這樣的方式，達(dá)到股東和公司利益的均衡。

（三）檢查人選任制度的引入

對(duì)于檢查人選任制度，在文章的第一部分已經(jīng)有所介紹，我國目前尚沒有引入這一制度。檢查人選任制度主要針對(duì)股份有限公司的股東，這種制度在實(shí)際意義上屬于將股東知情權(quán)轉(zhuǎn)讓他人代為行使，這種代為行使只要符合正當(dāng)要求，是可以充分保護(hù)股東權(quán)益的。畢竟有更為專業(yè)的檢查人為股東查閱相關(guān)資料，會(huì)使股東有效地了解到公司的運(yùn)營狀況。而且，如果多個(gè)股東選任一個(gè)檢查人行使知情權(quán)，更有利于效率，因此，筆者認(rèn)為這種制度是十分可取的。

縱觀世界各國，檢查人制度主要有三種類型：一是以法國為代表的審計(jì)員年制度；二是以英國為代表的代表人制度；第三種是以德國為代表的特別調(diào)查員制度[6]，綜合這三種制度，現(xiàn)提出以下檢查人選任模式，可做參考：

第一，當(dāng)一定持股比例或一定數(shù)量的股東有正當(dāng)理由認(rèn)為公司的經(jīng)營管理重大違法或違法章程或公司的決議嚴(yán)重違法，可以將這一理由和請(qǐng)求提交股東大會(huì)，若持股比例和人數(shù)達(dá)不到要求，則應(yīng)當(dāng)提供擔(dān)保。第二，股東大會(huì)經(jīng)半數(shù)股東同意，可以聘請(qǐng)律師、會(huì)計(jì)師或?qū)徲?jì)師擔(dān)任檢查人。第三，檢查人依法擁有調(diào)查權(quán)，在股東大會(huì)所賦予的權(quán)限范圍內(nèi)獨(dú)立履行調(diào)查職責(zé)，并將最終結(jié)果向股東大會(huì)報(bào)告，因檢查人過錯(cuò)而損害公司或董事利益的，則有檢查人個(gè)人承擔(dān)責(zé)任[7]。

四、結(jié)論

對(duì)于股東知情權(quán)的保護(hù)，在世界各國公司法都是一個(gè)較為重要的問題。我國《公司法》對(duì)于股東的知情權(quán)已經(jīng)有了相關(guān)的規(guī)定，但同國外的現(xiàn)今立法相比，仍存在著一定的距離，還存在著進(jìn)一步完善的空間，目前的相關(guān)法律規(guī)定仍然較為粗獷，不夠細(xì)致，希望在日后的《公司法》修正案中能夠完善股東知情權(quán)方面的規(guī)定，若本文能夠?yàn)楣蓶|知情權(quán)的保護(hù)盡一份微薄之力，乃本人莫大榮幸。

參考文獻(xiàn)：

[1] 謝鵬程.公民的基本權(quán)利[M].北京：中國社會(huì)科學(xué)出版社，1999.

[2] 王文宇.公司法論[M].北京：中國政法大學(xué)出版社，2004.

[3] 王志會(huì).論股東知情權(quán)[M].北京：中國政法大學(xué)，2007.

[4] 劉俊海.股份有限公司股東權(quán)的保護(hù)[M].北京：法律出版社，2004.

[5] 王志會(huì).論股東知情權(quán)[M].北京：中國政法大學(xué)，2007.

篇2

第一章　總則

中國_________公司和_________國(地區(qū))_________公司，根據(jù)《中華人民共和國中外合作經(jīng)營企業(yè)法》及其實(shí)施細(xì)則和中國的其他有關(guān)法律、法規(guī)，本著平等互利原則，通過友好協(xié)商，同意在中華人民共和國_________，共同舉辦合作經(jīng)營企業(yè)，特訂立本合同。

第二章　合作各方

第一條　合作各方：

甲方：中國_________公司，在中國_________登記注冊(cè)。

法定地址在：_________;

法定代表：姓名_________，職務(wù)_________，國籍_________;

電話：_________，傳真：_________，郵政編碼：_________，電子信箱：_________。

乙方：_________國_________公司，(英文名稱為：_________)，在_________國_________地登記注冊(cè)，

法定地址：_________;

法定代表：姓名_________，職務(wù)_________，國籍_________;

電話：_________，傳真：_________，郵政編碼：_________，電子信箱：_________。

(注：1、若有兩個(gè)以上合營者，依次稱丙、丁_________方;2、境外合作方是自然人公民的，要載明其姓名、國籍、身份證號(hào)和常住住所、電話。)

第二條　以上各方同意建立的合作經(jīng)營企業(yè)的名稱為：_________有限公司(以下簡(jiǎn)稱合作公司);英文名稱：_________。

合作公司的法定地址為：_________市(縣、區(qū))_________路(鄉(xiāng))_________號(hào)(村)。

郵政編碼：_________，電話：_________，傳真：_________，電子信箱：_________。

第三條　合作公司是經(jīng)國家對(duì)外貿(mào)易經(jīng)濟(jì)合作部(或其委托的審批機(jī)構(gòu))批準(zhǔn)成立，并在_________登記注冊(cè)的合作經(jīng)營企業(yè)，為中國法人，應(yīng)當(dāng)遵守中華人民共和國法律、法規(guī)和有關(guān)條例規(guī)定，并受中國法律的管轄和保護(hù)。

第四條　合作公司為有限責(zé)任公司。合作各方向合作公司提供的出資或合作條件，均屬于合作公司的資產(chǎn)，合作公司以其全部資產(chǎn)對(duì)合作公司的債務(wù)承擔(dān)責(zé)任。合作各方在合作公司合同中約定投資或者合作條件、收益或者產(chǎn)品的分配、風(fēng)險(xiǎn)和虧損的分擔(dān)、經(jīng)營管理的方式和合作終止時(shí)財(cái)產(chǎn)的歸屬等事項(xiàng)。

第三章　合作經(jīng)營目的、范圍和規(guī)模

第五條　合作各方合作經(jīng)營的目的是：本著加強(qiáng)經(jīng)濟(jì)合作和技術(shù)交流的愿望，采用先進(jìn)而適用的技術(shù)和科學(xué)的經(jīng)營管理方法，提高產(chǎn)品質(zhì)量，發(fā)展新產(chǎn)品，并在質(zhì)量、價(jià)格等方面具有國際市場(chǎng)上的競(jìng)爭(zhēng)能力，提高經(jīng)濟(jì)效益，使投資各方獲得滿意的經(jīng)濟(jì)效益。

第六條　合作公司的經(jīng)營范圍

_________。(注：填報(bào)合作公司的經(jīng)營范圍及其規(guī)模，要明確具體、用詞嚴(yán)謹(jǐn)規(guī)范，并與合作公司的注冊(cè)資本、生產(chǎn)場(chǎng)地、主要設(shè)備等相適應(yīng)。應(yīng)以項(xiàng)目立項(xiàng)批準(zhǔn)的內(nèi)容為準(zhǔn)。)

第七條　合作公司年生產(chǎn)規(guī)模

_________。(注：含年產(chǎn)量、年產(chǎn)值、產(chǎn)品品種等，按投產(chǎn)后設(shè)計(jì)能力及以后分期發(fā)展寫)

合作公司廠址選擇及生產(chǎn)經(jīng)營過程的環(huán)境保護(hù)方案、消防安全措施，必須經(jīng)_________環(huán)境保護(hù)部門、消防管理部門審核批準(zhǔn)。

第四章　投資總額、注冊(cè)資本與合作條件

第八條　合作公司的投資總額為人民幣_(tái)________元(折合_________美元);注冊(cè)資本為人民幣_(tái)________元。其中：甲方出資_________元，占注冊(cè)資本_________%;乙方出資_________美元，占注冊(cè)資本_________%。

(注：1、注冊(cè)資本與投資總額的比例要符合國家工商行政管理總局《關(guān)于中外合資經(jīng)營企業(yè)注冊(cè)資本與投資總額比例的暫行規(guī)定》要求;2、外方不得以人民幣直接出資，除非能證明是在我國投資的外商投資企業(yè)獲得的合法稅后利潤(rùn);3、如果投資總額、注冊(cè)資本約定為人民幣的話，而外方出資不便確定外幣幣種和金額時(shí)，則在境外合作方出資額后必須注明以相當(dāng)于_________萬元人民幣的等值外匯出資，按繳資當(dāng)日中華人民共和國國家外匯管理局公布的人民幣與外幣匯率折算。境內(nèi)合作方出資的人民幣現(xiàn)金，如需折合外幣，亦按繳資當(dāng)日國家外匯管理局公布的匯率折算;4、中外各方可商定一種貨幣，但必須是國家許可的可兌換外幣。)

合作公司投資總額與注冊(cè)資本之間的差額，其中由甲方從境內(nèi)籌措_________元;由乙方從境內(nèi)籌措_________元及從境外籌措_________元;由丙方_________。(注：主要由合作外方從境外籌措解決。)

第九條　合作各方提供下列合作條件：

甲方：現(xiàn)匯_________元;機(jī)械設(shè)備(臺(tái)、套)折_________元;廠房(平方米)折_________元;土地使用權(quán)(平方米)折_________元;工業(yè)產(chǎn)權(quán)_________元;其它_________元(注明具體內(nèi)容);共_________元。

乙方：現(xiàn)金_________美元;機(jī)械設(shè)備(臺(tái)、套)_________美元;工業(yè)產(chǎn)權(quán)_________美元;其它_________美元(注明具體內(nèi)容);共_________美元。

(注：出資的貨幣按繳款當(dāng)日中華人民共和國國家外匯管理局公布的匯率折算人民幣或約定的外幣。合作各方提供合作條件，應(yīng)明確提供的內(nèi)容、方式及日期。如一方以工業(yè)產(chǎn)權(quán)作為投資時(shí)，合作各方必須根據(jù)有關(guān)規(guī)定另訂合同，作為本合同的組成部分。)

第十條　合作公司的資金和合作條件分期繳付或提供

_________。(注：外商投資企業(yè)投資者分期出資的總期限自營業(yè)執(zhí)照核發(fā)之日起計(jì)，應(yīng)將資本全部繳清的期限為：注冊(cè)資本50萬美元以下的為一年內(nèi);注冊(cè)資本51-100萬美元的為一年半內(nèi);注冊(cè)資本為101一300萬美元的為二年內(nèi);注冊(cè)資本301-1000萬美元的為三年內(nèi);注冊(cè)資本超過1000萬美元以上的，出資期限由外商投資審批機(jī)構(gòu)根據(jù)實(shí)際情況審定。其中首期應(yīng)在合作企業(yè)注冊(cè)登記后三個(gè)月內(nèi)投入，并應(yīng)投入注冊(cè)資本的15%以上;如一次繳清注冊(cè)資本，應(yīng)在六個(gè)月內(nèi)繳清。)

第十一條　合作期內(nèi)合作各方均不得以任何名義和方式抽回注冊(cè)資本或所提供的合作條件。

合作各方用作合作條件的借款及其擔(dān)保，由各方自行解決。合作各方應(yīng)當(dāng)以其自有的財(cái)產(chǎn)或者財(cái)產(chǎn)權(quán)利作為投資者的合作條件，對(duì)該投資或者合作條件不得設(shè)置抵押權(quán)或者其他形式的擔(dān)保。

第十二條　合作公司一方如需轉(zhuǎn)讓其全部或部分權(quán)利、義務(wù)，須經(jīng)董事會(huì)作出決議，并報(bào)原審批機(jī)關(guān)批準(zhǔn)后一個(gè)月內(nèi)，到工商行政管理部門辦理變更手續(xù)后生效二合作公司一方向第三者抵押其全部或部分權(quán)利、義務(wù)，須經(jīng)董事會(huì)同意。

合作一方轉(zhuǎn)讓其全部或部分權(quán)利、義務(wù)時(shí)，在同等條件下合作他方有優(yōu)先購買權(quán);合作一方向非合作方轉(zhuǎn)讓權(quán)利、義務(wù)的條件，不得比向合作方轉(zhuǎn)讓的條件優(yōu)惠;違反上述規(guī)定的轉(zhuǎn)讓無效。

第五章　合作各方的責(zé)任

第十三條　合作各方應(yīng)各自負(fù)責(zé)完成以下各項(xiàng)事務(wù)：

甲方責(zé)任：

1、辦理申請(qǐng)?jiān)O(shè)立合作公司、登記注冊(cè)等事宜;

2、辦理申請(qǐng)土地使用權(quán)或租用廠房及建筑設(shè)施的手續(xù);

3、組織合作公司廠房和其他工程設(shè)施的設(shè)計(jì)施工;(注：應(yīng)盡量?jī)?yōu)先聘請(qǐng)國內(nèi)有關(guān)部門進(jìn)行設(shè)計(jì)和施工。)

4、按第九條規(guī)定提供合作條件;

5、協(xié)助辦理合作公司生產(chǎn)設(shè)備的進(jìn)口報(bào)關(guān)手續(xù);

6、協(xié)助合作公司在國內(nèi)外購置或租賃設(shè)備、材料、辦公用具、交通工具、通訊設(shè)施等;

7、協(xié)助合作公司落實(shí)水、電、交通等生產(chǎn)經(jīng)營條件;

8、協(xié)助合作公司招聘經(jīng)營管理人員、技術(shù)人員、工人和所需其他人員;

9、協(xié)助合作公司辦理有關(guān)暫住證、入境簽證、工作許可證等手續(xù);

10、負(fù)責(zé)辦理合作公司委托的其他事宜。

乙方責(zé)任：

1、按第九條規(guī)定提供合作條件，并負(fù)責(zé)將作為乙方出資的機(jī)器設(shè)備等實(shí)物運(yùn)至合作公司目的地;

2、協(xié)助合作公司辦理在國際市場(chǎng)選購機(jī)器設(shè)備、材料等有關(guān)事宜;

3、協(xié)助合作公司設(shè)備安裝、調(diào)試以及提供試生產(chǎn)所需的技術(shù)人員;

4、負(fù)責(zé)培訓(xùn)合作公司的技術(shù)人員和工人;

5、負(fù)責(zé)合作公司在規(guī)定的期限內(nèi)按設(shè)計(jì)能力穩(wěn)定地生產(chǎn)合格產(chǎn)品;

6、負(fù)責(zé)辦理合作公司委托的其他事宜。

兩方責(zé)任：_________。

第六章　技術(shù)、設(shè)備、原材料

第十四條　合作公司所采用的技術(shù)為_________方負(fù)責(zé)提供時(shí)，_________方為合作公司的技術(shù)責(zé)任方，技術(shù)責(zé)任方承擔(dān)如下技術(shù)責(zé)任;

1、保證為合作公司提供 ，按要求生產(chǎn)出質(zhì)量合格的產(chǎn)品;

2、保證培訓(xùn)_________，技術(shù)培訓(xùn)費(fèi)用由方負(fù)責(zé)(或訂技術(shù)培訓(xùn)合同)。

3、如不能提供或有意欺瞞造成損失，應(yīng)負(fù)賠償責(zé)任。

如有技術(shù)轉(zhuǎn)讓時(shí)，按_________簽訂技術(shù)轉(zhuǎn)讓合同，屬本合同的組成部分，一并報(bào)對(duì)外貿(mào)易經(jīng)濟(jì)合作部(或委托的審批機(jī)構(gòu))批準(zhǔn)。

第十五條　合作公司所需設(shè)備等，可在國內(nèi)外市場(chǎng)自行購買;合作公司在國際市場(chǎng)選購設(shè)備時(shí)，應(yīng)有各方人員到場(chǎng)共同確定有關(guān)事宜，價(jià)格不得高于同期市場(chǎng)價(jià)格水平。合作公司從國際市場(chǎng)購買的設(shè)備等，須按《中華人民共和國進(jìn)出口商品檢驗(yàn)法》規(guī)定，提交中國商品檢驗(yàn)機(jī)構(gòu)檢驗(yàn)認(rèn)證。

第十六條　合作公司原材料從購買，價(jià)格由董事會(huì)審定。

第七章　收益分配和風(fēng)險(xiǎn)虧損承擔(dān)

第十七條　合作公司在完稅并提取各項(xiàng)基金后，收益按如下方式進(jìn)行分配：

_________。(注：1、合作各方可以采用分配利潤(rùn)、分配產(chǎn)品或者合作各方共同商定的其他方式分配收益。采用分配產(chǎn)品或其他方式分配收益的，應(yīng)當(dāng)按照稅法的有關(guān)規(guī)定，計(jì)算應(yīng)納稅額。2、合作各方在合同中約定合作期滿時(shí)合作公司的全部固定資產(chǎn)無償歸中方所有的，可依照《中華人民共和國中外合作經(jīng)營企業(yè)法實(shí)施細(xì)則》有關(guān)規(guī)定，在合同中約定境外合作方在合作期限內(nèi)先行回收投資的方法及有關(guān)事項(xiàng)。)

第十八條　合作公司經(jīng)營虧損

_________。(注：根據(jù)情況具體約定。)

第八章　董事會(huì)

第十九條　合營公司注冊(cè)登記之日，為合營公司董事會(huì)成立之日。

第二十條　董事會(huì)由_________名董事組成，其中甲方委派_________名，乙方委派_________名。董事長(zhǎng)由_________方委派，副董事長(zhǎng)由_________方委派。

第二十一條　董事會(huì)成員任期_________年，經(jīng)委派方繼續(xù)委派可以連任。

第二十二條　董事會(huì)是合營公司的最高權(quán)力機(jī)構(gòu)，決定合營公司中的一切重大事宜。其職權(quán)主要如下：

1、決定和批準(zhǔn)總經(jīng)理提出的重要報(bào)告(如生產(chǎn)規(guī)劃、年度營業(yè)報(bào)告、資金、貸款等);

2、批準(zhǔn)年度財(cái)務(wù)報(bào)表、收支預(yù)算、年度利潤(rùn)分配方案;

3、通過公司的重要規(guī)章制度;

4、決定設(shè)立分支機(jī)構(gòu);

5、修改公司規(guī)章制度;

6、討論決定合營公司停產(chǎn)、終止或與另一個(gè)經(jīng)濟(jì)組織合并;

7、決定聘用總經(jīng)理、總工程師、總會(huì)計(jì)師、審計(jì)師等高級(jí)職員;

8、負(fù)責(zé)合營公司終止和期滿時(shí)的清算工作;

9、其它應(yīng)由董事會(huì)決定的重大事宜。

下列事項(xiàng)由出席董事會(huì)會(huì)議的董事一致通過可作出決議：

1、修改公司章程;

2、解散公司;

3、調(diào)整公司注冊(cè)資本;

4、一方或數(shù)方轉(zhuǎn)讓其在本公司的股權(quán);

5、一方或數(shù)方將其在本公司的股權(quán)質(zhì)押給債權(quán)人;

6、公司合并或分立;

7、抵押公司資產(chǎn);

對(duì)其它事宜，可采取多數(shù)或簡(jiǎn)單多數(shù)通過決定。

第二十三條　董事長(zhǎng)是公司的法定代表人。董事長(zhǎng)不能履行其職責(zé)時(shí)，應(yīng)授權(quán)他人代為履行。董事長(zhǎng)未明確授權(quán)的，由副董事長(zhǎng)。

第二十四條　董事會(huì)會(huì)議每年至少召開一次(年會(huì))，在公司住所或董事會(huì)指定的其他地點(diǎn)舉行，

由董事長(zhǎng)召集并主持會(huì)議。經(jīng)_________名(全體董事人數(shù)的三分之一)以上的董事提議，董事長(zhǎng)應(yīng)召開董事會(huì)臨時(shí)會(huì)議。

召開董事會(huì)會(huì)議的通知應(yīng)包括會(huì)議時(shí)間和地點(diǎn)、議事日程，且應(yīng)當(dāng)在會(huì)議召開的10日前以書面形式發(fā)給全體董事。

會(huì)議記錄歸檔保存。

第二十五條　董事會(huì)年會(huì)和臨時(shí)會(huì)議應(yīng)當(dāng)有_________名(全體董事人數(shù)的三分之二)以上董事出席方能舉行。

每名董事享有一票表決權(quán)。

第二十六條　各方有義務(wù)確保其委派的董事出席董事會(huì)和臨時(shí)會(huì)議。

董事因故不能參加董事會(huì)議，應(yīng)出具委托書，委托他人代表其出席會(huì)議。

第二十七條　如果一方或數(shù)方所委派的董事不出席董事會(huì)會(huì)議也不委托他人代表其出席會(huì)議，致使董事會(huì)日內(nèi)不能就法律、法規(guī)和本合同(章程)所列之公司重大問題或事項(xiàng)作出決議，則其他方(通知人)可以向不出席董事會(huì)會(huì)議的董事及委派他們的一方或數(shù)方(被通知人)按照該方法定地址(住所)再次發(fā)出書面通知，敦促其在規(guī)定日期內(nèi)出席董事會(huì)會(huì)議。

第二十八條　前條所述之督促通知應(yīng)至少在確定召開會(huì)議日期的60日前，以雙掛號(hào)函方式發(fā)出，并應(yīng)當(dāng)注明在本通知發(fā)出的至少45日內(nèi)被通知人應(yīng)書面簽復(fù)是否出席董事會(huì)會(huì)議。如果被通知人在通知規(guī)定期限內(nèi)仍未答復(fù)是否出席董事會(huì)會(huì)議，則應(yīng)視為被通知人棄權(quán)，在通知人收到雙掛號(hào)函回執(zhí)后，通知人所委派的董事可召開董事會(huì)特別會(huì)議，即使出席該董事會(huì)特別會(huì)議的董事達(dá)不到舉行董事會(huì)議定人數(shù)，經(jīng)出席董事會(huì)特別會(huì)議的全體董事一致通過，仍可就公司之重大問題或事項(xiàng)作出有效決議。

第二十九條　不在公司經(jīng)營管理機(jī)構(gòu)任職的董事不在公司領(lǐng)取薪金。與舉行董事會(huì)會(huì)議有關(guān)的全部費(fèi)用由公司承擔(dān)。

第九章　經(jīng)營管理、勞動(dòng)管理

第三十條　合作公司在其法定地址設(shè)立經(jīng)營管理機(jī)構(gòu)，負(fù)責(zé)日常的經(jīng)營管理工作。經(jīng)營管理機(jī)構(gòu)設(shè)總經(jīng)理一人，副總經(jīng)理人。總經(jīng)理、副總經(jīng)理均由董事會(huì)聘任，任期年。經(jīng)董事會(huì)聘請(qǐng)，董事會(huì)成員可兼任總經(jīng)理或副總經(jīng)理。

第三十一條　總經(jīng)理的職責(zé)是執(zhí)行董事會(huì)的各項(xiàng)決議，組織領(lǐng)導(dǎo)合作企業(yè)的日常經(jīng)營管理工作。副總經(jīng)理協(xié)助總經(jīng)理工作。總經(jīng)理處理重要問題時(shí)，應(yīng)同副總經(jīng)理協(xié)商。

第三十二條　總經(jīng)理、副總經(jīng)理有營私舞弊或嚴(yán)重失職，經(jīng)董事會(huì)決定可以隨時(shí)解聘。

第三十三條　合作公司職工的錄用、辭退、工資、福利、勞動(dòng)保護(hù)、勞動(dòng)保險(xiǎn)、勞動(dòng)紀(jì)律和獎(jiǎng)罰等事項(xiàng)，按照中華人民共和國及_________的有關(guān)法律、法規(guī)，經(jīng)董事會(huì)研究制定方案，由合作公司與合作企業(yè)的工會(huì)組織集體或職工個(gè)人訂立勞動(dòng)合同加以規(guī)定。勞動(dòng)合同訂立后，報(bào)_________勞動(dòng)局備案，并按有關(guān)規(guī)定辦理用工手續(xù)。

第三十四條　合作公司高級(jí)管理人員的聘請(qǐng)和工資待遇、社會(huì)保險(xiǎn)、福利、差旅費(fèi)標(biāo)準(zhǔn)等，由董事會(huì)討論決定。

第三十五條　合作公司的職工有權(quán)依法建立基層工會(huì)組織，開展工會(huì)活動(dòng)，維護(hù)職工的合法權(quán)益。合作公司應(yīng)為本公司工會(huì)提供必要的活動(dòng)條件。

第十章　籌備與建設(shè)

第三十六條　合作公司在籌備、建設(shè)期間，在董事會(huì)下設(shè)籌建處?；I建處由人組成，其中甲方人，乙方人?；I建處設(shè)主任一名，由方推薦，副主任名，由方推薦，并均由董事會(huì)任命。

第三十七條　籌建處負(fù)責(zé)審查工程設(shè)計(jì)，簽訂施工合同，組織設(shè)備、材料的采購和驗(yàn)收，制定工程總進(jìn)度和用款計(jì)劃，掌握財(cái)務(wù)支付和工程決算，制定管理辦法，負(fù)責(zé)施工中文件、圖紙、檔案、資料等的保管工作。

第三十八條　合作各方協(xié)商指派名技術(shù)人員組成技術(shù)小組，在籌建處領(lǐng)導(dǎo)下，負(fù)責(zé)對(duì)設(shè)計(jì)、工程質(zhì)量、設(shè)備材料和引進(jìn)技術(shù)的審查、監(jiān)督、檢驗(yàn)、驗(yàn)收和性能考核等工作。

第三十九條　籌建處工作人員編制、報(bào)酬及費(fèi)用，經(jīng)合作各方同意后，列入工程預(yù)算。

第四十條　籌建處在工廠建設(shè)完成并辦理完畢移交手續(xù)后，經(jīng)董事會(huì)批準(zhǔn)撤銷。

(注：若不需要基建或籌備時(shí)間不長(zhǎng)，可刪略此章。)

第十一章　稅務(wù)、財(cái)務(wù)、審計(jì)、統(tǒng)計(jì)和環(huán)保

第四十一條　合作公司按中華人民共和國有關(guān)法律、法規(guī)的規(guī)定繳納各項(xiàng)稅金。

第四十二條　合作公司職工按《中華人民共和國個(gè)人所得稅法》繳納個(gè)人所得稅。

第四十三條　合作公司按中華人民共和國有關(guān)法律、法規(guī)和_________的有關(guān)規(guī)定提取儲(chǔ)備基金、公司發(fā)展基金、職工福利及獎(jiǎng)勵(lì)基金，每年提取的比例由董事會(huì)根據(jù)合作公司經(jīng)營情況討論決定。

第四十四條　合作公司的財(cái)務(wù)會(huì)計(jì)應(yīng)遵照中華人民共和國財(cái)政部制定的外商投資企業(yè)會(huì)計(jì)制度和財(cái)務(wù)管理規(guī)定以及_________的有關(guān)規(guī)定辦理，并制定本企業(yè)的會(huì)計(jì)制度。合作公司的會(huì)計(jì)制度須報(bào)財(cái)政、稅務(wù)部門備案，接受財(cái)政、稅務(wù)、審計(jì)部門的監(jiān)督。

第四十五條　合作公司的財(cái)務(wù)審計(jì)聘請(qǐng)中國注冊(cè)會(huì)計(jì)師事務(wù)所審查、稽核，并將結(jié)果報(bào)告董事會(huì)和總經(jīng)理。合作各方有權(quán)自費(fèi)聘請(qǐng)會(huì)計(jì)師對(duì)合作公司帳簿進(jìn)行審計(jì)。

第四十六條　合作公司按國家有關(guān)規(guī)定，向有關(guān)部門報(bào)送月、季、年度會(huì)計(jì)報(bào)表和統(tǒng)計(jì)報(bào)表。

第四十七條　合作公司按《中華人民共和國環(huán)境保護(hù)法》的規(guī)定，承擔(dān)在環(huán)境保護(hù)方面的義務(wù)和責(zé)任，并落實(shí)防治環(huán)境污染的措施。

第十二章　外匯收支管理

第四十八條　合作公司的一切外匯事宜，均按照《中華人民共和國外匯管理?xiàng)l例》和有關(guān)規(guī)定辦理。

第四十九條　合作公司應(yīng)自行解決外匯收支平衡。

第五十條　境外合作方獲得的合法利潤(rùn)、其他的合法收益和清算后的資金，完稅后可依照外匯管理的有關(guān)規(guī)定自由匯出。

第五十一條　合作公司的外籍職工和臺(tái)、港、澳職工的工資和其他的合法收益，依法納稅后，減去在中國境內(nèi)的開支，其剩余部分，可依照外匯管理的有關(guān)規(guī)定全部匯出。

第十三章　合同的期限

第五十二條　合作公司期限為年，從合作公司營業(yè)執(zhí)照簽發(fā)之日起計(jì)算。

經(jīng)合作一方提議，合作公司董事會(huì)一致通過，可在距合作期滿一百八十天前向原審批機(jī)構(gòu)申請(qǐng)延長(zhǎng)合作期限。

第十四章　合作公司合同終止時(shí)財(cái)產(chǎn)的處理

第五十三條　合作期滿或提前終止合作合同時(shí)，合作公司依照法定程序?qū)ω?cái)產(chǎn)和債權(quán)、債務(wù)進(jìn)行清算。

第五十四條　合作期滿或者提前終止合作合同時(shí)，合作公司的財(cái)產(chǎn)歸屬和債權(quán)、債務(wù)分擔(dān)按下列方式進(jìn)行。

第十五章　保險(xiǎn)

第五十五條　合作公司的各項(xiàng)保險(xiǎn)均應(yīng)向中國境內(nèi)的保險(xiǎn)機(jī)構(gòu)投保。投保險(xiǎn)別、保險(xiǎn)價(jià)值、保期等按國家有關(guān)規(guī)定由董事會(huì)決定。

第十六章　合同變更與解除

第五十六條　本合同及其附件的重大修改，合作公司轉(zhuǎn)產(chǎn)、擴(kuò)大經(jīng)營范圍、分立、合并、注冊(cè)資本的增加、轉(zhuǎn)讓、調(diào)整或者其他重要事項(xiàng)的變更，必須經(jīng)合作公司董事會(huì)一致通過，合作各方簽署書面協(xié)議，報(bào)原審批機(jī)構(gòu)批準(zhǔn)后，經(jīng)工商行政管理部門辦理變更登記手續(xù)后，才能生效。

第五十七條　由于不可抗力致使合同無法履行，或由于合作公司連年虧損、無力經(jīng)營，經(jīng)合作各方協(xié)商同意，可報(bào)原審批機(jī)構(gòu)批準(zhǔn)，提前終止合作合同。

第五十八條　由于合作一方不履行合同、章程規(guī)定的義務(wù)，或嚴(yán)重違反合同、章程規(guī)定，造成合作公司無法經(jīng)營或無法達(dá)到合同規(guī)定的經(jīng)營目的，視作違約方片面終止合同，守約方除有權(quán)向違約方索賠外，并有權(quán)向原審批機(jī)構(gòu)申請(qǐng)批準(zhǔn)終止合作合同。

如合作各方同意繼續(xù)經(jīng)營，違約方還應(yīng)賠償其違約行為給合作公司造成的損失。

第十七章　違約責(zé)任

第五十九條　合作一方未按照合作合同的規(guī)定如期提供或如數(shù)提供合作條件的，即構(gòu)成違約，守約方應(yīng)當(dāng)催告違約方在一個(gè)月內(nèi)提供或如數(shù)提供合作條件。逾期仍未提供或仍未投足合作條件的，視同違約方放棄在合作合同中的一切權(quán)利，自動(dòng)退出合作公司。守約方應(yīng)當(dāng)在逾期后一個(gè)月內(nèi)，向原審批機(jī)關(guān)申請(qǐng)批準(zhǔn)解散合作公司或者申請(qǐng)批準(zhǔn)另找合作者承擔(dān)違約方在合作合同中的權(quán)力和義務(wù)。守約方可以依法要求違約方賠償因未履行或未完全履行提供合作條件義務(wù)所造成的經(jīng)濟(jì)損失。

前款違約方已經(jīng)按照合同規(guī)定繳付部分出資的，由合作公司對(duì)該項(xiàng)出資進(jìn)行清理。

第六十條　因未如期履行或未如數(shù)提供合作條件而構(gòu)成違約的，從逾期之日起計(jì)算，每逾月一個(gè)月，違約方應(yīng)繳付注冊(cè)資本的%違約金給守約方。逾期六個(gè)月仍未履行，除累計(jì)繳付注冊(cè)資本的違約金外，守約方有權(quán)申報(bào)終止合作公司合同，并有權(quán)要求違約方賠償全部經(jīng)濟(jì)損失。

第六十一條　由于一方的過錯(cuò)，造成本合同及其合同附件不能履行或不能完全履行時(shí)，由有過錯(cuò)的一方承擔(dān)違約責(zé)任;如屬各方的過錯(cuò)，根據(jù)實(shí)際情況，由各方分別承擔(dān)各自應(yīng)負(fù)的違約責(zé)任。

第十八章　不可抗力

第六十二條　由于地震、臺(tái)風(fēng)、火災(zāi)、水災(zāi)、戰(zhàn)爭(zhēng)以及其他不能預(yù)見并且對(duì)其發(fā)生和后果不能或止或避免的不可抗力，致使直接影響合作公司合同之履行或者不能按約定的條件履行時(shí)，遇有上述不可抗力的一方，應(yīng)立即電報(bào)通知其他合作方，并應(yīng)在十五天內(nèi)，提供不可抗力詳情及合作公司合同不能履行，或者需要延期履行的理由的有效證明文件，此項(xiàng)證明文件應(yīng)由不可抗力發(fā)生地區(qū)的公證機(jī)構(gòu)出具。按其對(duì)履行合作公司合同影響之程度，由合作各方協(xié)商決定是否解除合同，或者部分免除履行合同的責(zé)任或者延期履行合同。

第十九章　適用法律及爭(zhēng)議的解決

第六十三條　本合同的訂立、效力、解釋、執(zhí)行、修改、終止及爭(zhēng)議的解決，均應(yīng)適用中華人民共和國的法律。

第六十四條　合作各方履行本合同發(fā)生爭(zhēng)議時(shí)，通過協(xié)商或者調(diào)解解決。如經(jīng)過協(xié)商調(diào)解無效，應(yīng)提交北京中國國際經(jīng)濟(jì)貿(mào)易仲裁委員會(huì)，根據(jù)該會(huì)仲裁程序規(guī)則進(jìn)行仲裁。仲裁裁決是終局的，對(duì)各方都有約束力。仲裁費(fèi)用由敗訴方承擔(dān)。

在仲裁過程中，除有爭(zhēng)議正在進(jìn)行仲裁的部分外，本合同應(yīng)繼續(xù)履行。

第二十章　文字、合同生效及其他

第六十五條　本合同用中文寫成。(注：也可用中文和文寫成，兩種文字具有同等法律效力，上述兩種文字如有解釋不一致時(shí)，以中文為準(zhǔn)。)

(注：若只用中文寫成，則可省略)。

第六十六條　按本合同規(guī)定的各項(xiàng)原則訂立的附屬文件，包括：合作公司章程、工程協(xié)議、技術(shù)轉(zhuǎn)讓協(xié)議、銷售協(xié)議等，為本合同的組成部分。以上附屬文件如果與本合同相矛盾時(shí)，以本合同為準(zhǔn)。(注：沒有的附件請(qǐng)刪除)

第六十七條　本合同及其附件，均需報(bào)經(jīng)外經(jīng)貿(mào)部(或其委托的審批機(jī)構(gòu))批準(zhǔn)，自批準(zhǔn)之日起生效。

(注：如附件不能一同報(bào)批，條款中則不應(yīng)列入有關(guān)附件內(nèi)容。)

第六十八條　合作各方如用電報(bào)、電傳發(fā)送通知，凡涉及各方權(quán)利、義務(wù)的，應(yīng)隨之以書面信件通知。本合同中所列合作各方的法定地址即為各方的收件地址。若地址有更改，須及時(shí)書面通知合作各方。

第六十九條　本合同于_________年_________月_________日由合作各方的法定代表(或授權(quán)代表)在中國_________簽署。

(注：如果各方均由法定代表簽字，則(授權(quán)代表)要?jiǎng)h掉。否則，以下各簽字人的身份要分別區(qū)分列明。)

篇3

「關(guān)鍵詞股東管理參與權(quán)；程序；回避制度；類別股東；股東訴權(quán)

引言

股權(quán)是投資者因投資公司成為股東而擁有的權(quán)利和義務(wù)的總和。股東投資后，對(duì)其投資財(cái)產(chǎn)喪失了直接管理支配權(quán)。如何保護(hù)股東的利益，處理好公司與股東之間及大小股東之間的關(guān)系，不僅直接關(guān)系到股東個(gè)人的切身利益，而且關(guān)系到公司制度本身的存廢，并進(jìn)一步波及公司的勞動(dòng)者、經(jīng)營者、消費(fèi)者，債權(quán)人乃至整個(gè)社會(huì)的利益。本文將從股權(quán)性質(zhì)出發(fā)，理清公司與股東，大小股東之間的關(guān)系，并在現(xiàn)有《公司法》的基礎(chǔ)上提出改進(jìn)建議。

一、股權(quán)的性質(zhì)

股權(quán)性質(zhì)是當(dāng)今法學(xué)界熱衷討論的問題之一，同時(shí)也是公司法研究要解決的問題之一。股權(quán)性質(zhì)的明確，就股權(quán)保護(hù)這一方面來說，決定股權(quán)受保護(hù)的程度，及為保護(hù)股權(quán)而對(duì)某些權(quán)利的限制范圍和程度。下面筆者引用學(xué)術(shù)者的幾種觀點(diǎn)，來談?wù)劰P者對(duì)股權(quán)的看法。

1.贊成股權(quán)是一種債權(quán)說的學(xué)者認(rèn)為：進(jìn)入20世紀(jì)以來，股份公司的所有權(quán)和經(jīng)營權(quán)已徹底分離，大公司已變?yōu)橛伞敖?jīng)營者控制”，股東無意介入企業(yè)的決策和經(jīng)營管理，只關(guān)心股息和紅利。公司也不再受股東左右，對(duì)公司財(cái)產(chǎn)進(jìn)行直接占有，使用，收益和處分，成為唯一的主體；我國《公司法》第四條第二款規(guī)定，公司享有由股東投資形成的全部法人財(cái)產(chǎn)權(quán)，依法享有民事權(quán)利，承擔(dān)民事責(zé)任，而根據(jù)所有權(quán)“一物一權(quán)原則”，說明股東對(duì)投資財(cái)產(chǎn)喪失了所有權(quán)；股東參與分紅和轉(zhuǎn)讓股票，也不能認(rèn)為在行使所有權(quán)的收益和處分權(quán)益，股份財(cái)產(chǎn)的全部收益，首先是歸公司法人獨(dú)立享有，只有當(dāng)公司完成了稅收，償還了債務(wù)和進(jìn)行各項(xiàng)提留后才根據(jù)盈虧狀況決定是否滿足股東的股利分配請(qǐng)求權(quán)，而且股東轉(zhuǎn)讓股票的行為顯然不是對(duì)企業(yè)財(cái)產(chǎn)物質(zhì)形態(tài)的處分，因股票的轉(zhuǎn)讓并不影響公司財(cái)產(chǎn)完整性和公司法人對(duì)整體財(cái)產(chǎn)的獨(dú)立支配。

針對(duì)債權(quán)說，筆者認(rèn)為，債權(quán)說中沒法解釋股權(quán)權(quán)能中管理參與權(quán)的合理性，債權(quán)除純粹的財(cái)產(chǎn)關(guān)系外，對(duì)債務(wù)對(duì)象絕對(duì)沒有干預(yù)的權(quán)利；債的履行和股權(quán)的實(shí)現(xiàn)也有明顯的差異，債的履行是債務(wù)人履行債務(wù)，履行后其權(quán)利即告結(jié)束，而股權(quán)的實(shí)現(xiàn)是通過股票轉(zhuǎn)讓或者分配股息和紅利的方式完成的，在股權(quán)實(shí)現(xiàn)后，其權(quán)利并沒有消失。

2.持股權(quán)是所有權(quán)的學(xué)者認(rèn)為，“股東權(quán)的性質(zhì)屬于物權(quán)中的所有權(quán)，是股東對(duì)其投入公司享有的支配權(quán)，股東權(quán)所有權(quán)性質(zhì)可進(jìn)一步定性為財(cái)產(chǎn)所有權(quán)中的按份共有，公司財(cái)產(chǎn)屬于全部股東按份共有，各個(gè)股東都是公司財(cái)產(chǎn)的按份共有人，各自按照自己的份額對(duì)公司財(cái)產(chǎn)享有的所有權(quán)，持此一觀點(diǎn)的人同時(shí)也指出，作為所有權(quán)性質(zhì)的股東權(quán)與民法中典型的所有權(quán)相比有自己的特點(diǎn)，股東權(quán)是傳統(tǒng)所有權(quán)的變態(tài)。因此傳統(tǒng)典型所有權(quán)稱為常態(tài)所有權(quán)，股東權(quán)稱為變態(tài)所有權(quán)，區(qū)別在于傳統(tǒng)所有權(quán)中所有人對(duì)物的直接支配權(quán)，在股東權(quán)中表現(xiàn)為間接支配權(quán)，即股東權(quán)授權(quán)董事會(huì)對(duì)財(cái)產(chǎn)行使權(quán)利，是所有權(quán)權(quán)能與所有權(quán)的分離；傳統(tǒng)所有權(quán)的客體為有形物，股東權(quán)的客體為股票?！?/p>

筆者認(rèn)為，在所有權(quán)特征中，所有權(quán)為完全物權(quán)，即它是一種總括的、全面的，一般的支配權(quán)，全部囊括了占有、使用、收益、處分四項(xiàng)權(quán)能，除法律限制外，不受任何他人單方面的限制，有充分的自由。股權(quán)顯然沒有這一特性，它對(duì)物質(zhì)形態(tài)的財(cái)產(chǎn)，甚至對(duì)價(jià)值形態(tài)的表現(xiàn)形式股票的收益和處分都不是完全自由的。

3.持股權(quán)是社員權(quán)的學(xué)者這樣描述這種權(quán)利，股東投資于公司后，享有的權(quán)利不僅在于經(jīng)濟(jì)利益而且包括對(duì)公司經(jīng)營，財(cái)務(wù)等方面的參與管理，它有如下特征：

首先，股東以自己的財(cái)產(chǎn)投資于公司，這是一種新型的財(cái)產(chǎn)運(yùn)作方式，其對(duì)現(xiàn)代商品經(jīng)濟(jì)和市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)的意義和作用已為國外市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)發(fā)展歷史所證明，已為我國的經(jīng)濟(jì)體制改革所證明。對(duì)于這種方式，傳統(tǒng)的私法制度已難以適應(yīng)，必須發(fā)展新的學(xué)說和觀念。從最基本的角度說，股東出資后對(duì)公司財(cái)產(chǎn)必定享有某種權(quán)利，這種權(quán)利首先表現(xiàn)在經(jīng)濟(jì)利益方面，這是股東之所以出資的目的所在，其次表現(xiàn)在為實(shí)現(xiàn)上述經(jīng)濟(jì)利益的權(quán)利而對(duì)公司經(jīng)營，財(cái)務(wù)等方面的參與，這是由公司的資合性所決定的，股東出資構(gòu)成公司的物質(zhì)基礎(chǔ)和法律人格基礎(chǔ)，股東基于出資而參與公司的經(jīng)營管理，對(duì)公司經(jīng)營管理表達(dá)意見與關(guān)心乃自然之事，應(yīng)有這權(quán)，而這種即包含財(cái)產(chǎn)權(quán)又包含管理權(quán)的新型權(quán)利類型在傳統(tǒng)私法中是找不到的。因此，創(chuàng)立一種新的權(quán)利便成為現(xiàn)代私法的歷史任務(wù)，這便是社員權(quán)產(chǎn)生的背景。

其次，社員權(quán)不同傳統(tǒng)私法中的財(cái)產(chǎn)權(quán)即純粹的物權(quán)或債權(quán)，又不同于傳統(tǒng)私法中的人身權(quán)，即純粹的人格權(quán)或身份權(quán)。社員權(quán)謂之權(quán)利，其實(shí)更像一種資格或權(quán)限，誠如學(xué)者指出的那樣：“社員權(quán)是團(tuán)體中的成員依其所在團(tuán)體中的地位而產(chǎn)生的具有利益內(nèi)容的權(quán)限。”但社員權(quán)已經(jīng)不是那種僅表現(xiàn)為某種法律上的資格而與權(quán)限人利益無關(guān)的權(quán)限，恰恰相反，利益追求已成為權(quán)限人最大關(guān)懷，換言之，社員權(quán)有法律資格之外觀而具有法律利益之實(shí)質(zhì)，其本質(zhì)屬性乃為新型之私法權(quán)利，而這種權(quán)利是與法律主體的財(cái)產(chǎn)權(quán)、人身權(quán)、知識(shí)產(chǎn)權(quán)，并列的類型。

筆者認(rèn)為，社員權(quán)在法律上還沒有明確的涵義，在社員權(quán)本身的性質(zhì)尚需從法律上明確的情況下，是不可能用其來說明其它權(quán)利的屬性，即使按照社員權(quán)說學(xué)者的闡釋，社員權(quán)是一種綜合性的，包括人格權(quán)、財(cái)產(chǎn)權(quán)、管理權(quán)等多種內(nèi)容的資格權(quán)，但這也沒有揭示該權(quán)利的真正內(nèi)涵。

4.我國《公司法》第四條第一款規(guī)定：“公司股東作為出資者按投入公司的資本額享有所有者的資產(chǎn)受益、重大決策和選擇管理者的權(quán)利”。這已經(jīng)明確了股東的財(cái)產(chǎn)權(quán)和管理參與權(quán)，但這只揭示了股權(quán)的兩個(gè)權(quán)能，其性質(zhì)屬性需進(jìn)一步研究，下面我們從股權(quán)的權(quán)能出發(fā)，進(jìn)一步探討股權(quán)的性質(zhì)。

（一）股權(quán)中財(cái)產(chǎn)權(quán)的特殊性。股份財(cái)產(chǎn)與其它財(cái)產(chǎn)相比較，有其特殊性。首先，股份財(cái)產(chǎn)是不脫離生產(chǎn)經(jīng)營過程的財(cái)產(chǎn)，或者說它處于運(yùn)動(dòng)過程中的財(cái)產(chǎn)，由于企業(yè)生產(chǎn)經(jīng)營的主要目標(biāo)是盈利的最大化。因此股份財(cái)產(chǎn)至少在觀念上是被當(dāng)作可以增值的財(cái)產(chǎn)看待的，其次，股份財(cái)產(chǎn)對(duì)股權(quán)關(guān)系不同主體所體現(xiàn)的性質(zhì)是不同的。對(duì)股東而言，股份財(cái)產(chǎn)是通過股票形式所體現(xiàn)出來的價(jià)值形態(tài)財(cái)產(chǎn)。如同其它有價(jià)證券所體現(xiàn)的財(cái)產(chǎn)一樣，它并不直接對(duì)應(yīng)于某一特定實(shí)物，盡管股東可以任意支配和處置股票這一有價(jià)證券（或說價(jià)值形態(tài)財(cái)產(chǎn)），但卻不能因此任意支配和處置公司的實(shí)物形態(tài)財(cái)產(chǎn)；對(duì)公司而言，股份財(cái)產(chǎn)是公司財(cái)產(chǎn)的組成部分并直接體現(xiàn)為實(shí)物形態(tài)，公司作為法人可以對(duì)實(shí)物財(cái)產(chǎn)自由支配和處置，但在公司存續(xù)期間內(nèi)不能從實(shí)物形態(tài)上按照股份進(jìn)行量的分配。

（二）股權(quán)中財(cái)產(chǎn)權(quán)與管理參與權(quán)的關(guān)系。其中，財(cái)產(chǎn)權(quán)處于核心地位，是股東投資目的，也是管理參與權(quán)真正行使的目的，管理參與權(quán)是保障股東實(shí)現(xiàn)財(cái)產(chǎn)權(quán)的必要途徑。在股權(quán)的這兩個(gè)權(quán)能中，財(cái)產(chǎn)權(quán)在任何時(shí)候都是不可剝奪的，也不論大小股東，在財(cái)產(chǎn)權(quán)上是絕對(duì)平等的；管理參與權(quán)是基于投資份額取得，每一份額是平等的，但對(duì)于大小不同股東，其權(quán)利大小是不同的?；诠芾韰⑴c權(quán)是保障財(cái)產(chǎn)權(quán)的手段，財(cái)產(chǎn)權(quán)又是不可侵犯的，在管理參與權(quán)與其他股東財(cái)產(chǎn)權(quán)發(fā)生沖突時(shí)，管理參與權(quán)是可以限制的。

綜上所述，我們這樣表述股權(quán)的特征：股權(quán)基于投資而取得；股權(quán)的權(quán)利主體包括自然人、法人和特殊形態(tài)出資主體的國家，任何類型的民事主體都能成為公司的股東；客體表現(xiàn)為財(cái)產(chǎn)利益和對(duì)公司經(jīng)營管理事務(wù)的參與利益；股權(quán)的行使具有間接性，它由股東組成的股東大會(huì)作為最高權(quán)力機(jī)構(gòu)間接管理公司；股權(quán)行使的實(shí)質(zhì)是實(shí)現(xiàn)其財(cái)產(chǎn)利益，在為實(shí)現(xiàn)其財(cái)產(chǎn)利益時(shí)，可以行使管理參與權(quán)，但不能因此侵犯其他股東的財(cái)產(chǎn)權(quán)。

二、股權(quán)的內(nèi)容

根據(jù)我國《公司法》，股權(quán)包括以下內(nèi)容，在財(cái)產(chǎn)權(quán)方面有股利分配請(qǐng)求權(quán)，股份轉(zhuǎn)讓權(quán)，剩余財(cái)產(chǎn)分配請(qǐng)求權(quán)；在管理參與權(quán)方面有股東大會(huì)召集請(qǐng)求權(quán)、出席、表決權(quán)、查閱權(quán)、建議權(quán)、質(zhì)詢權(quán)，請(qǐng)求法院確認(rèn)股東大會(huì)和董事會(huì)決議違反法律、行政法規(guī)無效權(quán)，就股權(quán)的內(nèi)容來說，現(xiàn)行《公司法》的規(guī)定已經(jīng)很完善了，然而我們仔細(xì)分析這些權(quán)利，發(fā)現(xiàn)股權(quán)內(nèi)容中仍存在一些缺陷。

（一）股東大會(huì)召集請(qǐng)求權(quán)?！豆痉ā返?04條第3項(xiàng)規(guī)定：“持有公司股份10%以上的股東請(qǐng)求時(shí)?！惫蓶|大會(huì)每年召開1次年會(huì)，碰特殊情形應(yīng)當(dāng)在2個(gè)月內(nèi)召開臨時(shí)股東大會(huì)當(dāng)有持10%以上股份的股東請(qǐng)求召開股東大會(huì)，股東大會(huì)的程序啟動(dòng)。從字面上看，好像只要有10%以上股份的股東，都可以自由地提請(qǐng)召集股東大會(huì)。然而，《公司法》第105條又規(guī)定，股東大會(huì)會(huì)議由董事會(huì)依照本法規(guī)定負(fù)責(zé)召集，由董事長(zhǎng)主持。也就是說，持10%以上股份的股東并不能直接召集股東大會(huì)，而僅僅是有權(quán)請(qǐng)求董事會(huì)要求召集股東大會(huì)，至于董事會(huì)在接到持10%以上股份股東請(qǐng)求時(shí)，如在2個(gè)月內(nèi)不召集，《公司法》并沒有規(guī)定相應(yīng)的補(bǔ)救措施。

（二）出席、表決權(quán)。出席表決權(quán)是指股東有出席股東大會(huì)并就某一事項(xiàng)有同意或不同意的權(quán)利。我國《公司法》第106條規(guī)定“股東出席股東大會(huì)，所持每一股份有一表決權(quán)”。出席股東大會(huì)是股東固有的權(quán)利，這項(xiàng)權(quán)利的行使是以董事會(huì)的召集為前提的，在沒有董事會(huì)的召集，股東是不清楚股東大會(huì)何時(shí)何地召開，而“股東大會(huì)作出決議，必須經(jīng)出席會(huì)議的股東所持表決權(quán)的半數(shù)以上通過”。而且法律條文并未明確規(guī)定占多少比例的股份出席股東大會(huì)才能召開，這就給召集股東大會(huì)的股東留有余地，在侵犯了其它股東出席權(quán)的情況下，股東大會(huì)同樣可以作出有效的決議，其補(bǔ)救措施第111條“股東大會(huì)、董事會(huì)的決議違反法律，行政法規(guī)，侵犯股東合法權(quán)益，股東有權(quán)向人民法院提起要求停止違法行為和侵害行為的訴訟”。這里是有前提的，如股東大會(huì)董事會(huì)的決議不違法律、反行政法，也不直接侵害股東合法權(quán)益，但侵害公司整體利益此補(bǔ)救措施就顯得蒼白無力了。

“股東出席股東大會(huì)，所持每一股份有一表決權(quán)”好像任何一股東都是平等的，但從現(xiàn)實(shí)情況看，每一股東所持有的股份并不相同，占有絕對(duì)優(yōu)勢(shì)的股東就會(huì)濫用這種優(yōu)勢(shì)，而光明地合法地侵犯其它股東的權(quán)益。在公司法的私法領(lǐng)域內(nèi)，采取任何措施都不能真正地限制到優(yōu)勢(shì)股東的優(yōu)勢(shì)，如何合法合理地保護(hù)劣勢(shì)股東的利益，已成為當(dāng)今學(xué)者研究的重點(diǎn)。

（三）查閱權(quán)、建議權(quán)、質(zhì)詢權(quán)。我國《公司法》集中在第110條統(tǒng)一規(guī)定了這些權(quán)利“股東有權(quán)查閱公司章程，股東大會(huì)會(huì)議記錄和財(cái)務(wù)會(huì)計(jì)報(bào)告，對(duì)公司經(jīng)營提出建議或者質(zhì)詢。”查閱的對(duì)象僅限于公司章程，股東大會(huì)記錄和財(cái)務(wù)會(huì)議報(bào)告，而不涉及股東名冊(cè)及反映公司真實(shí)的財(cái)產(chǎn)與經(jīng)濟(jì)狀況的其它重要信息的載體（如董事會(huì)記錄，作為財(cái)務(wù)會(huì)計(jì)報(bào)告制作來源的原始材料）這無疑削弱了股東查閱權(quán)的存在價(jià)值；建議權(quán)如同虛設(shè)，股東向何人提起建議，其建議又如何處理，都沒有明確的規(guī)定。

就質(zhì)詢權(quán)而言，質(zhì)詢是一件非常嚴(yán)肅的事情，質(zhì)詢的主體為哪些，誰又是答詢義務(wù)人，質(zhì)詢的場(chǎng)所，質(zhì)詢的范圍，都應(yīng)該在相關(guān)法規(guī)有相應(yīng)的規(guī)定，而我國目前的法律法規(guī)，并沒有明確的規(guī)定，質(zhì)詢權(quán)根本不具有實(shí)際操作性。

（四）訴訟權(quán)。從法律關(guān)系來看，公司負(fù)載了股東與股東，股東與公司，公司與董事，股東與董事等諸種法律關(guān)系，通常情況下，訴訟由受害的一方提起，加害的一方作為被告，兩者依照法定的程序展示沖突，法律關(guān)系簡(jiǎn)單明了，訴訟的結(jié)果也不涉及到其它主體，如股東本身的利益受到侵害。在《公司法》中規(guī)定：“股東會(huì)、董事會(huì)的決議違反法律、行政法規(guī)、侵犯股東的合法權(quán)益的，股東有權(quán)向人民法院提起停止違法行為和侵害行為的訴訟”。當(dāng)公司作為一個(gè)在法律上享有獨(dú)立地位的組織，其權(quán)利受到侵害，而管理層作出不處理行為時(shí)，股東是否有權(quán)提訟，在我國法律、法規(guī)中仍是空白。（五）股利分配請(qǐng)求權(quán)。我國《公司法》第177條第4款規(guī)定“公司彌補(bǔ)虧損和提取公積金，法定公益金后所余利潤(rùn)，有限責(zé)任公司按照股東出資比例分配，股份有限公司按照股東持有的股份比例分配?！边@是對(duì)股利分配請(qǐng)求權(quán)的明確規(guī)定，但我們同時(shí)注意到，分配股利的前提是公司彌補(bǔ)虧損和提取公積金，法定公益金后的所余利潤(rùn)。在這剩余利潤(rùn)中，第177條第3款規(guī)定，“經(jīng)股東會(huì)議，可以提取任意公積金?！边@任意公積金的提取是可以通過股東大會(huì)決議決定的，其提取的比例都是任意的。這樣，占優(yōu)勢(shì)的控股大股東完全能夠按自己意愿提出任意公積金。

從股利分配請(qǐng)求權(quán)的操作規(guī)定來看，現(xiàn)在的法律法規(guī)中仍然是空白。股利分配請(qǐng)求權(quán)，從一般意義上理解，任何股東都有請(qǐng)求分配股利的權(quán)利。然而，客觀情況是，股利分配都是由股東大會(huì)決定的，而實(shí)際上在第103條第七項(xiàng)，審議批準(zhǔn)公司的利潤(rùn)分配方案和彌補(bǔ)虧損方案；第112條第五項(xiàng)，制訂公司的利潤(rùn)分配方案和彌補(bǔ)虧損方案。也就說，股利分配在股東大會(huì)上本就是股東大會(huì)的一項(xiàng)職權(quán)，根本無所謂股東行使股利分配請(qǐng)求權(quán)。

（六）股份轉(zhuǎn)讓權(quán)。股份轉(zhuǎn)讓是指股份有限公司的股份持有人依法定程序出讓給他，使他人因此取得股份并成為公司股東的行為。股權(quán)的轉(zhuǎn)讓，實(shí)際上是財(cái)產(chǎn)權(quán)的一種實(shí)現(xiàn)方式。它應(yīng)當(dāng)堅(jiān)持自由轉(zhuǎn)讓的原則，在大多數(shù)情況下是不受限制的，我國《公司法》第144條規(guī)定“股東轉(zhuǎn)讓其股份，必須在依法設(shè)立的證券交易場(chǎng)所進(jìn)行”這是對(duì)股權(quán)轉(zhuǎn)讓場(chǎng)所的規(guī)定，對(duì)股東來說是否轉(zhuǎn)讓，轉(zhuǎn)讓給何人都體現(xiàn)了股東的意思自治。

三、法律制度的完善

從股權(quán)內(nèi)容里，我們分析發(fā)現(xiàn)，股東的權(quán)利得不到實(shí)現(xiàn)很大程度是由于我國法律法規(guī)規(guī)定的概括性，特別是在程序操作方面，僅僅有零星的規(guī)定；小股東的權(quán)利得不到切實(shí)的保障，大股東能隨時(shí)利用其控股優(yōu)勢(shì)侵害小股東的權(quán)利，因此對(duì)優(yōu)勢(shì)股東的限制已顯得非常有必要了；在司法救濟(jì)方面，股東的訴權(quán)仍不夠完善，在管理參與權(quán)被侵害，或公司利益被侵害而間接損害股東利益時(shí)，我國還沒有提訟的法律依據(jù)。在上面，我們分析了股權(quán)的性質(zhì)，認(rèn)為財(cái)產(chǎn)權(quán)是絕對(duì)要保障的，管理參與權(quán)在保障其它股東財(cái)產(chǎn)權(quán)是可以限制的。我們?cè)谶@里構(gòu)建以下制度，進(jìn)一步加強(qiáng)財(cái)產(chǎn)權(quán)的保護(hù)，而對(duì)管理參與權(quán)特別是優(yōu)勢(shì)股東管理參與權(quán)進(jìn)行限制。

（一）完善具體操作程序。我國《公司法》規(guī)定了股東具體的權(quán)利，其權(quán)利的實(shí)現(xiàn)很大程度依賴于程序的保障。在公司內(nèi)部的私法領(lǐng)域，雖然沒有具體的程序能更好地體現(xiàn)當(dāng)事人的意思自治，然而并非任何當(dāng)事人的意思自治會(huì)得到尊重。在管理參與權(quán)方面，股東大會(huì)召集權(quán)、建議權(quán)、質(zhì)詢權(quán)，每種權(quán)利都需要一套相應(yīng)的法律程序規(guī)定。股東大會(huì)召集權(quán)，必須明確持10%以上的股東要召集臨時(shí)股東大會(huì)時(shí)，需向哪個(gè)部門提出請(qǐng)求，提出后多長(zhǎng)時(shí)間必須答復(fù)，如不答復(fù)又可以采取什么補(bǔ)救措施，及責(zé)任部門不履行職責(zé)的責(zé)任，最后可以向法院提訟；建議質(zhì)詢權(quán)必須明確建議質(zhì)詢權(quán)的主體，回復(fù)或答詢義務(wù)人，建議或質(zhì)詢?cè)谑裁磿r(shí)候什么場(chǎng)所提起，特別在質(zhì)詢時(shí)，答詢?nèi)藳]有給予滿意的答詢或不予答詢所引起的法律后果；在財(cái)產(chǎn)權(quán)方面、股利分配請(qǐng)求權(quán)應(yīng)該是一種由股東自由支配的權(quán)利，個(gè)別股東提請(qǐng)股利分配時(shí)必須明確其提請(qǐng)的對(duì)象，必須多長(zhǎng)時(shí)間回復(fù)，不回復(fù)的法律后果，直至最后可以向法院。

（二）構(gòu)建利害關(guān)系股東回避制度。它指股東在處理與自己相關(guān)事項(xiàng)時(shí)其行使的管理參與權(quán)應(yīng)該回避。我證監(jiān)會(huì)在2000年5月18日修訂的《上市公司股東大會(huì)規(guī)范意見》確立了關(guān)聯(lián)交易股東表決權(quán)回避制度。規(guī)范意見第34條規(guī)定“股東大會(huì)就關(guān)聯(lián)交易表決時(shí)，涉及關(guān)聯(lián)交易的股東應(yīng)當(dāng)回避表決，上述股東所持表決權(quán)不應(yīng)計(jì)入出席股東大會(huì)有表決權(quán)的股份總數(shù)”。這一規(guī)定是對(duì)公司法欠缺類似條款的一項(xiàng)有益彌補(bǔ)但規(guī)范意見將表決權(quán)回避僅限于關(guān)聯(lián)交易，適用范圍過于狹小。其實(shí)，像選舉、罷免董事、免除董事或股東的義務(wù)和責(zé)任都應(yīng)該包括在利害關(guān)系股東回避制度中。

采取利害關(guān)系股東回避制度的意義。股東回避是對(duì)股東管理參與權(quán)的限制以更好地保護(hù)其它股東財(cái)產(chǎn)權(quán)的實(shí)現(xiàn)，在目前的法律規(guī)定下，無論大小股東，均按“一股一票”原則享有同等的投票權(quán)，而控股的大股東可以利用其表決權(quán)的優(yōu)勢(shì)在股東大會(huì)上作出有損公司利益的合法決議，而且在正常情況下，因控股股東在正當(dāng)?shù)匦惺棺约旱臋?quán)利，即使損害的公司利益，其它股東也沒有要求其承擔(dān)責(zé)任的權(quán)利。特別在修改章程，選舉和罷免監(jiān)事，處分少數(shù)股東利益，涉及小股東切身利益時(shí)，在控股股東的優(yōu)勢(shì)下，小股東仍無法有效表達(dá)自己的意愿的。如果采用利害關(guān)系股東回避制度，控制股東無法表決與自己相關(guān)的事項(xiàng)，其權(quán)利得以限制，小股東利益得以保障。

（三）建立類別股東制度。類別股指在公司的股權(quán)設(shè)置中，存在兩個(gè)以上的不同種類，不同權(quán)利的股份，如普通股和優(yōu)先股就是兩種不同的類別，建立類別股的實(shí)質(zhì)是限制優(yōu)勢(shì)股東的優(yōu)勢(shì)，以保護(hù)小股東的利益。一項(xiàng)涉及類別股東的權(quán)益議案，一般要獲得類別股東絕大多數(shù)同意才能通過，如根據(jù)香港公司條例的規(guī)定，只有獲得持該類別面值總額的四分之三以上的絕大多數(shù)同意或該類別股東經(jīng)分別類別會(huì)議的特別批準(zhǔn)，才能通過決議。這樣，少數(shù)股東就能夠?yàn)樽陨淼睦鎸?duì)抗大股東的不公正表決。

類別股東大會(huì)在我國尚未規(guī)定，但實(shí)際上已存在有國有股、法人股、個(gè)人股或從主體角度劃分的發(fā)起人股和社會(huì)公眾股。在法律上不承認(rèn)類別股東制度的情況下，類別股東的4區(qū)分僅有相互辨別的意義，這種辨別絲毫不影響優(yōu)勢(shì)的控股股東，在召開股東大會(huì)和行使投票權(quán)的絕對(duì)優(yōu)勢(shì)。如果我們承認(rèn)并有效地構(gòu)建了類別股東制度，股東大會(huì)的決議特別是涉及到個(gè)人的決議事項(xiàng)，可以要求在類別股東會(huì)議上也必須通過。這樣，作為持有少數(shù)股份的股東，在構(gòu)建了類別股東制度的情況下，其在類別股東會(huì)議上的表決權(quán)加大，其利益也相應(yīng)的得以維護(hù)。

（四）完善股東訴權(quán)制度。當(dāng)公司董事會(huì)或公司大股東的行為或決議損害了公司利益或小股東利益時(shí)，小股東應(yīng)享有對(duì)侵權(quán)人的民事索賠權(quán)。我國《公司法》對(duì)公司高管人員和公司機(jī)關(guān)的侵權(quán)行為規(guī)定了三種制度；一是第61條“利益歸入權(quán)”即當(dāng)董事經(jīng)理從事了自營或?yàn)樗私?jīng)營與其所任職公司同類的營業(yè)或者從事?lián)p害本公司利益的活動(dòng)，所得收入應(yīng)當(dāng)歸公司所有；二是第63條“職務(wù)違法賠償制”，指當(dāng)董事、監(jiān)事、經(jīng)理執(zhí)行公司職務(wù)時(shí)違反法律、行政法規(guī)或者公司章程的規(guī)定，給公司造成損害的，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)賠償責(zé)任；三是第111條“股東訴權(quán)”指當(dāng)股東大會(huì)、董事會(huì)決議違反行政法法律，侵犯股東的合法權(quán)益，股東有權(quán)向人民法院提起要求停止該違法行為和侵害行為的訴訟。上述三條規(guī)定存在最大的問題是操作性不強(qiáng)，到底由誰提訟，訴訟的結(jié)果又歸誰，法律上都沒有規(guī)定。股東作為間接管理者，其提訟更沒有法律依據(jù)。

為了彌補(bǔ)這一法律缺陷，應(yīng)當(dāng)擴(kuò)大股東的訴權(quán)。當(dāng)公司利益遭到股東或他人侵犯時(shí)，一定條件的股東有權(quán)直接提訟。股東訴權(quán)擴(kuò)大，必須明確以下問題：

1.原告，公司一旦被提訟肯定會(huì)對(duì)公司帶來負(fù)向影響。所以，股東作為原告必須滿足一定條件。如持有多少比例的股份。我國臺(tái)灣地區(qū)公司法第214條規(guī)定，提訟的股東必須是持有公司發(fā)行股份總數(shù)5%以上的股東；在持股時(shí)間上也應(yīng)作出規(guī)定，美國奉行“同時(shí)擁有股份原則”，我國臺(tái)灣地區(qū)第214條規(guī)定，提訟必須擁有公司股票達(dá)一年以上。我們建議有提訟的股東必須持有公司發(fā)行5%以上的股份并持續(xù)持有三個(gè)月（此三個(gè)月正處于公司被侵權(quán)階段）。

2.被告，指曾經(jīng)對(duì)公司施加不法侵害的董事、監(jiān)事、大股東、經(jīng)理人及其它人，公司的董事、監(jiān)事、大股東、經(jīng)理人等依法對(duì)公司和小股東負(fù)有忠誠義務(wù)和勤勉義務(wù)，他們?cè)诠芾砗瓦\(yùn)營公司中如有過錯(cuò)即會(huì)對(duì)公司造成損失，應(yīng)向公司賠償責(zé)任，這里的被告跟其它訴訟沒有區(qū)別，他們需自費(fèi)律師費(fèi)用，向法院提交涉案的事實(shí)證據(jù)，提出抗辯，依程序了規(guī)定推進(jìn)訴訟。

3.訴訟的費(fèi)用的負(fù)擔(dān)及訴訟結(jié)果的歸屬，面對(duì)此問題需要分幾種情況討論：1）原告勝訴，表明公司的合法利益遭到被告的不法侵害，公司的利益將依判決之執(zhí)行而得到恢復(fù)，之股東和其它股東從其中間接受惠。作為提訟的股東不能僅僅滿足于公司的利益回復(fù)而受益，法院除其接判決補(bǔ)償原告所付費(fèi)用外，還應(yīng)該給予報(bào)酬，此些款項(xiàng)由彌補(bǔ)公司的賠償中支付。2）原告敗訴，證明其沒有事實(shí)的依據(jù)，無論其提起的訴訟是出于善意或惡意，其都需在訴訟費(fèi)用上自食其苦，并對(duì)無端被扯進(jìn)訴訟事務(wù)的被告和公司承擔(dān)損害賠償責(zé)任，其賠償額以普通訴訟計(jì)算。3）和解撤訴，普通案件訴訟在進(jìn)行中，原告和被告之間可以通過和解方式結(jié)束訴訟，此費(fèi)用和結(jié)果由其自行協(xié)議解決，法律不作規(guī)定，但和解必須在法官的參與下進(jìn)行，以免和解以損害其它股東的利益。

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