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現(xiàn)代法治是西方的產(chǎn)物,其意義是由資產(chǎn)階級革命和資本主義制度所賦予的,它起源于文藝復興以來的人文主義運動,直接源于啟蒙運動的理性主義,也就是我們所說的古典自然法學。古典自然法學派的代表人物是英國的霍布斯、洛克,法國的孟德斯鳩和盧梭,應該說他們主張的從自然狀態(tài)到自然權利,從自然法到社會契約是一種完整的系統(tǒng)的理論,在這種理論前提下,古典自然法學提出了一系列合乎資產(chǎn)階級要求的政治和法律制度的理論,具體地說,這些理論有人權理論、社會契約理論、主權在民理論、分權理論和法治理論。古典自然法學的這些經(jīng)典理論在歷史上曾是資產(chǎn)階級革命的思想武器,待革命取得勝利后,它已凝固成西方憲政制度的理論基石。二百多年來,在這種以古典自然法為基本內(nèi)容的憲政制度的導引下,西方經(jīng)濟、社會的發(fā)展取得了輝煌的成就?；仡欀袊倪^去,事實上,中國法治的發(fā)展也一直受西方古典自然法的影響,而且,在未來的幾十年,要在中國這塊土壤上搞法治現(xiàn)代化建設,仍需大力弘揚古典自然法學的經(jīng)典法治理論。

西方對于中國的沖擊開始于鴉片戰(zhàn)爭,戰(zhàn)爭的失敗讓中國的有識之士開始正確認識西方,西方列強能夠打敗清王朝,是因為清王朝的腐敗無能,根本的原因還在于清王朝的落后,它們沒有先進的科學技術、軍艦和大炮。它們要戰(zhàn)勝西方列強,就要學習他們的科學和技術,中國歷史上第一位睜眼看世界的人——魏源便提出“師夷長技以制夷”的口號,主張學習外國的先進的科學和技術?？稍谥袊谝晃徽嬲_始認識西方民主法治理論的起源于嚴復,它翻譯了大量的西方近代的政治、經(jīng)濟、科學和法律的著作,其中就有孟德斯鳩的《論法的精神》,他譯作《法意》,而將這種理論應用到實踐的是康有為和梁啟超發(fā)起的運動。應該說運動的理論根源是孟德斯鳩的政治理論,他的三權分立的理論在康梁的著作中就有,康梁的君主立憲思想也是來源于古典自然法學家的法治理論。運動失敗后,法制理論和實踐的精神由沈家本來繼承和發(fā)揚的,他翻譯了大量的西方國家的法律制度,主持修訂了《大清新刑律》和《大清律令》,制定了《大清商律草案》和《刑事、民事草案》。盡管沈家本的變法受到所謂“禮教派”的反對,他所起草的法律隨著清王朝的滅亡而灰飛煙滅,但是正如人們常說:“只要為以后的改進打下堅實的基礎,那還怕最終的結果被完全否定?”沈家本以西方法來改造中國社會的精神卻在中國的歷史上留下了不可磨滅的功績。到孫中山的時候,情況發(fā)生了根本性的變化,由于它是資產(chǎn)階級革命派,他把斗爭的矛頭直接對準封建制度,他的“五權憲法”的思想是對孟德斯鳩“三權分立”思想的發(fā)展,他的“三民主義”直接來源于美國林肯的“民有,民享,民治”,但最終來源于盧梭的“暴力革命、人民主權和直接民主”思想。他已經(jīng)認識到,要實行一種新的社會制度和法律制度,他要打破舊的國家政權,建立起允許這種法律制度存在的政治制度,于是,他最終推翻了封建制度,確立了“臨時約法”。

孫中山之后,西方民主和法制思想對中國的影響直至現(xiàn)在都是從兩個方面發(fā)生作用,其一是國民黨的法律,在20世紀20~30年代,它們有了“六法全書”,但由于當時的戰(zhàn)亂,這些法律直到1949年都未起到作用,1949年后,它們到了臺灣,其法律發(fā)生了好多變化,但法統(tǒng)依然保留了下來。今天,我國的許多民法學家借鑒了大量臺灣法學的著作,這種體系的印記一直存在,因為我們可以通過臺灣的法律,找到大陸法系法律的影子,而現(xiàn)代大陸法系又源于法德的法律傳統(tǒng);近年來,臺灣的法律受英美法系的影響較大。事實上,無論大陸法系還是英美法系的法律傳統(tǒng),都淵源于體現(xiàn)民主和法治精神的古典自然法學。其二是中國共產(chǎn)黨的法律,在這方面,西方的古典自然法學對我們的影響是間接的,我們的原則是馬列主義與中國的實際相結合,而馬列主義來源于西方?！氨M管馬克思的理論與古典自然法學的理論有很大差別,但對于人類文明的一切成果,馬克思的態(tài)度一向是批判地繼承,人民主權的思想、暴力革命的思想,法律是人民意志的體現(xiàn)的思想、法律面前人人平等的思想和議行合一的思想等等,都與盧梭和康德的理論有著理論上的聯(lián)系”。因此,我們可以肯定地說,我們現(xiàn)在的民主和法治的理想追求是由西方近代自然法學家們所創(chuàng)立的。

自80年代以來,我們開始了中國現(xiàn)代法治的時代,在20年左右的時間,我們建立起了我國基本的法律體系和框架,建立起與我國國情相適應的法律制度,我國人民的法治觀念初步轉(zhuǎn)變,出現(xiàn)了一批法學專家、學者,真可謂我國的法治建設取得了巨大的成就。但成績偉大,問題不少,我們立法的權威不夠,立法的質(zhì)量不高,數(shù)量不足;我們執(zhí)法機關有法不依、執(zhí)法不嚴的現(xiàn)象還很嚴重,我們的司法實質(zhì)上并不獨立,因為他沒有獨立的經(jīng)費來源和獨立的人事制度;我們的民主、法制建設的社會環(huán)境條件不良,人口總體文化水平低,法治觀念淡薄且極不健全,相當多的人民把法律看作是管制和約束自己的工具,無形中就產(chǎn)生了與公檢法的對立狀態(tài)。這一切都是我們前進中的困難,但困難不可小視,如處理不好這些問題,要么我國的法治現(xiàn)代化倒回到人治、德治的老路上,要么會走向極端民主化。要正確地解決這些困難,首先要發(fā)現(xiàn)問題,分析問題的癥結,然后對癥下藥,因為這樣才可避免對中國法治現(xiàn)代化思考犯方向性的錯誤。經(jīng)過二十幾年的法治建設,人們認識到,一種完善的制度背后,必然需要某種特定的價值理念來追求和支撐。于是人們得出結論便說:“中國法治現(xiàn)代化的最大障礙是缺乏一種類似于西方基督教式的宗教傳統(tǒng),這一缺乏甚至被視為中國文化的一大缺陷?！痹谒麄兛磥?正是由于宗教傳統(tǒng)的缺乏,使得中國的現(xiàn)代化法制得不到價值理念的支持,因此,這便是我們能夠?qū)⑽鞣降姆芍贫纫浦策M來,卻無法讓它開花結果的根本原因。這種話中隱含有兩種主張,反映出可能導致的兩種傾向,實行“基督教救國”或者從中國的文化傳統(tǒng)中推演出符合現(xiàn)代法治精神的價值理性來。筆者認為,“基督教救國”不適合中國人的價值理念和思維方式,它是西方中世紀的神學主義,其被西方近代自然法學吸收了合理內(nèi)核后早已拋在了一邊;中國傳統(tǒng)文化的價值理念的核心是“忠孝”二字,這種理法文化是一種以追求倫理為目標,以義務為核心的本土文化,所以它不可能具備向現(xiàn)代化法治轉(zhuǎn)化的條件,另外,我們也沒有必要非得在本土資源中搞出一套自成一體的中國法學來,現(xiàn)在我們所處的時代,由于經(jīng)濟與科技的迅猛發(fā)展,國與國之間已經(jīng)不是封建時代閉關自守的局面,而是日益全球化、國際化。

因此,筆者認為,當務之急我們不在于用“基督教救國”,也不在于挖掘“本土資源”,而是要首先著力于馬克思主義法學的現(xiàn)代化,把馬克思主義法學的基本原理,同當代中國建設社會主義法制國家的實踐和人類先進法治文明與法的時代精神以及國際發(fā)展的潮流相結合。具體地說,建設我國法治國家存在的核心問題是公民的法律價值觀念淡薄、司法權力運作不獨立、人大監(jiān)督職能虛置和“黨在憲法、法律范圍內(nèi)活動”沒有制度保障。總而言之,就是公民的法治觀念淡薄,政治體制改革不到位,這二者事實上是一對矛盾,我們知道制度不是萬能的,制度的背后要存在適合這種制度生長的土壤,要有素質(zhì)較高,法制意識較強的人來維護,要靠理性主義來支撐,換句話說,要想在中國取得民主和法治現(xiàn)代化的最終成功,我們要首先提高公民的法治意識,然后逐步推進制度變遷,因此弘揚古典自然法學的經(jīng)典法治思想就成為我們的首要任務,尤其是其“法律面前人人平等的觀念、權利本位思想、主權在民和權力制約的思想及法律至上的觀念”更應不遺余力地長期不懈地用各種方式和手段進行弘揚,以提高國人的法律意識,增強國人的法制觀念,使這些意識和觀念滲透到國人的骨頭和血液里,內(nèi)化為國人的價值理念,從而為中國法治現(xiàn)代化造就適合其生長的土壤,讓它在中國大地上開花結果。