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內(nèi)容摘要：企業(yè)的產(chǎn)品及生產(chǎn)活動可能會給社會帶來重大損害。由于有限責(zé)任制，這些損害可能因企業(yè)破產(chǎn)等原因無法得到賠償。本文重點分析了保障社會損害得到賠償?shù)慕鹑谑侄?，認(rèn)為保障社會損害得到應(yīng)有的賠償不僅能夠彌補(bǔ)受損者的損失，而且能夠有效控制社會損害的發(fā)生。

關(guān)鍵詞：社會損害金融手段第三方連帶賠償責(zé)任財務(wù)擔(dān)保

目前，關(guān)于礦難、劣質(zhì)產(chǎn)品危害消費(fèi)者身心健康、偽劣藥品奪人性命、重大環(huán)境污染等由經(jīng)濟(jì)活動引起的社會悲劇時常發(fā)生。那么，這些損失由誰來承擔(dān)？是政府？還是由企業(yè)的股東、經(jīng)營者承擔(dān)無限責(zé)任？如果是政府承擔(dān)，那就等于由全體納稅人承擔(dān)，那么這種非自然原因的、由個別企業(yè)的經(jīng)濟(jì)行為所導(dǎo)致的人為災(zāi)難為什么要由全體納稅人承擔(dān)后果？而股東、經(jīng)營者是自然人，能承擔(dān)的經(jīng)濟(jì)責(zé)任的能力是有限的。讓黑心的礦主、企業(yè)經(jīng)營者以及腐敗的政府官員承擔(dān)刑事責(zé)任，也無法對無辜的受害者進(jìn)行經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償，或?qū)ξ廴镜沫h(huán)境進(jìn)行事后治理。但是由于信息不對稱以及環(huán)境不確定性等原因，僅靠政府的直接管制還是不能完全阻止社會損害的發(fā)生。本文具體探討了如何通過采用金融手段保障社會損害得到賠償，進(jìn)而有效控制社會損害的發(fā)生。

社會損害及其控制

社會損害是指企業(yè)的產(chǎn)品或其生產(chǎn)經(jīng)營活動給社會所帶來的各種負(fù)面影響，包括對環(huán)境的損害、對人生命健康的危害以及對財產(chǎn)的損害，這些損害可能是企業(yè)生產(chǎn)經(jīng)營活動導(dǎo)致的，也可能是產(chǎn)品導(dǎo)致的。這些后果本應(yīng)由對社會造成損害的企業(yè)承擔(dān)，但由于有限責(zé)任制，在損害發(fā)生后，往往企業(yè)破產(chǎn)，無力對這些損害進(jìn)行賠償，最終這些本應(yīng)該是企業(yè)的內(nèi)部成本就間接轉(zhuǎn)變成了外部成本。

避免社會損害發(fā)生的辦法有兩種：第一，依靠政府采用各種政策、規(guī)章、措施進(jìn)行管制，一般的做法是由各相關(guān)部門（如國家質(zhì)檢總局、國家食品藥品監(jiān)督管理局、環(huán)保局、安監(jiān)局等）對企業(yè)進(jìn)行管制；第二，依靠道德教育，提高經(jīng)營者的道德修養(yǎng)。但是，事實證明，僅靠這些還遠(yuǎn)遠(yuǎn)不夠。所以，要更有效地解決社會損害問題，事后的懲罰與事前的管制同樣重要，有時可能效果更好。事后的懲罰也有兩種：一種是法律嚴(yán)懲，由造成社會損害的當(dāng)事人承擔(dān)法律責(zé)任。另一種是經(jīng)濟(jì)嚴(yán)懲，由造成損害的當(dāng)事人承擔(dān)經(jīng)濟(jì)賠償責(zé)任，也就是說，誰污染，誰治理；誰生產(chǎn)的藥品、食品致人死亡，誰賠償，誰的煤礦發(fā)生礦難，誰負(fù)責(zé)賠償死難家屬。需要指出的是，這些事后嚴(yán)懲不僅能夠懲罰社會損害者、補(bǔ)償受害者，而且能夠警示潛在的社會損害者，促使企業(yè)事前采取措施防止社會損害的發(fā)生。

采用金融手段的必要性

由造成社會損害的企業(yè)承擔(dān)事后賠償責(zé)任，是一種社會成本的內(nèi)部化原則。社會成本內(nèi)部化是指由成本的制造者自己承擔(dān)成本，不把成本留給社會。這種成本內(nèi)化原則無論從經(jīng)濟(jì)學(xué)的角度，還是從法律的角度來說，都是勿庸置疑的。內(nèi)部化社會成本不僅體現(xiàn)了公平的原則，而且還起到威懾作用，警示潛在社會損害者小心防范以避免損害發(fā)生。但是，即使是最不容置疑的責(zé)任在實際操作中也可能會因為企業(yè)破產(chǎn)或公司解體而無人承擔(dān)。

通常情況下，造成社會損害后的補(bǔ)償成本都是巨大的，企業(yè)無法承擔(dān)，往往會申請破產(chǎn)。破產(chǎn)后，造成社會損害的企業(yè)就不需要承擔(dān)全部責(zé)任，受損者也就無法得到全部補(bǔ)償。更復(fù)雜的情況是，企業(yè)預(yù)期到只需承擔(dān)有限責(zé)任，事前就會采取措施，例如增加負(fù)債、剝離資產(chǎn)、盡可能多的分配利潤以減少利潤盈余、避免一體化政策以保持小規(guī)模、把資產(chǎn)轉(zhuǎn)移到海外，以此來增加破產(chǎn)的可能性，避免事后承擔(dān)損害賠償責(zé)任，從而外部化社會損害成本。

企業(yè)對社會造成的損害往往是一個長期的過程，需要很長的時間損害才會被公眾發(fā)現(xiàn)。在被要求承擔(dān)損害責(zé)任之前，企業(yè)有足夠多的時間創(chuàng)造利潤（這些利潤沒有扣除潛在的社會損害成本），并在損害被暴露之前，逐步剝離資產(chǎn)，或者完全解體，清算其資產(chǎn)。

由于破產(chǎn)等原因，企業(yè)自身不能承擔(dān)全部損害成本。如果把這些成本留給社會，顯然不公平，也有損于資源配置的效率。更嚴(yán)重的是，如果企業(yè)預(yù)期到不需為社會損害承擔(dān)責(zé)任，在生產(chǎn)經(jīng)營過程中，就不會對社會責(zé)任給予足夠的關(guān)注，反而會肆意的掠奪資源，牟取私利。因此，采用金融手段保障社會損害得到賠償至關(guān)重要，不僅能夠彌補(bǔ)受害者，而且能夠控制社會損害的發(fā)生。

控制社會損害的金融手段

社會損害一旦發(fā)生，后果非常嚴(yán)重，造成損害的企業(yè)往往會破產(chǎn)，逃避責(zé)任。如何解決損害得不到賠償?shù)膯栴}？事實上，經(jīng)濟(jì)的快速發(fā)展或多或少都會給社會帶來負(fù)面影響，發(fā)達(dá)國家解決社會損害問題的一些做法值得我國借鑒。政府可以制定法規(guī)與政策，間接引導(dǎo)企業(yè)采用金融手段保障損害的賠償，而不是直接處理這一問題。社會損害發(fā)生后，可以采用第三方連帶賠償責(zé)任、財務(wù)擔(dān)保等金融手段來保障社會損害得到賠償，并促使企業(yè)事前采取充分的措施控制損害的發(fā)生。

（一）第三方連帶賠償責(zé)任

如果企業(yè)沒有能力承擔(dān)社會損害的賠償責(zé)任，誰最應(yīng)該承擔(dān)該責(zé)任呢？那些在企業(yè)經(jīng)營過程中得到利益的相關(guān)者應(yīng)該承擔(dān)責(zé)任，這些利益相關(guān)者包括股東、經(jīng)營者、投資者、產(chǎn)品代言人、產(chǎn)品經(jīng)銷商、原料供應(yīng)者、控股公司等。這些利益相關(guān)者是企業(yè)經(jīng)營活動的直接受益者，在企業(yè)存續(xù)期間獲得了相應(yīng)的報酬，而這些報酬中隱含了對社會的損害成本。所以，由這些利益相關(guān)者承擔(dān)連帶賠償責(zé)任有一定的合理性。法律通常也要求這些企業(yè)的合作伙伴承擔(dān)連帶責(zé)任。而且這些利益相關(guān)者承擔(dān)責(zé)任不以其過錯為前提，也不以其行為是否引起了損害為前提，當(dāng)然其承擔(dān)責(zé)任的大小與其過錯程度也不成比例。利益相關(guān)者為了避免事后被牽連，事前就會對企業(yè)的生產(chǎn)經(jīng)營活動可能涉及的社會損害進(jìn)行監(jiān)管，一定程度上能夠防止損害的發(fā)生。雖然由這些利益相關(guān)第三方承擔(dān)連帶賠償責(zé)任可以保障受害人的利益，并對損害的發(fā)生起到一定的預(yù)防作用。但是這一辦法還是存在一些難以解決的問題。首先，這些利益相關(guān)者具體應(yīng)該包括哪些？雖然這些利益相關(guān)者事先得到了一定的報酬，但是這些報酬是其投入要素所得，讓他們承擔(dān)多大的責(zé)任才是公平的？股東、管理者等個人承擔(dān)責(zé)任的能力是有限的，合作伙伴雖然責(zé)任的能力強(qiáng)，但是因為一個企業(yè)的行為拖垮了另一個企業(yè)，這顯然也是不合適的。其次，這種連帶責(zé)任會增加契約各方之間的交易成本，包括事前的契約訂立成本與事后解決責(zé)任分擔(dān)的成本。最后，連帶責(zé)任會影響企業(yè)的投資、融資等決策。這些問題都值得進(jìn)一步研究。

（二）財務(wù)擔(dān)保

財務(wù)擔(dān)保指要求可能會對社會造成重大損害的企業(yè)事先提供證明，保證其有足夠的資金來源，能夠承擔(dān)潛在的社會損害責(zé)任。在財務(wù)擔(dān)保的要求下，經(jīng)營者只有事先提供了財務(wù)證明，企業(yè)才能取得合法資格。財務(wù)擔(dān)?？梢圆捎枚喾N形式：可以采用保險的形式，也可以采用付款保證書的形式；可以自己提供擔(dān)保證明，也可以通過購買取得；可以是私人提供，也可以是政府部門提供。財務(wù)擔(dān)保的具體形式有以下幾種：

1.保險單。保險單是企業(yè)從銀行購買的保險合同，企業(yè)支付保險費(fèi)，保險公司承諾按照合同條款約定，賠付社會損害。當(dāng)潛在的損害不確定時，通常采用保險單的形式。如果采用保險單的形式，那么不管企業(yè)是否有能力承擔(dān)賠償責(zé)任，保險公司都負(fù)責(zé)損害賠償。

2.履約保證書。履約保證書是一種付款保證書，通常也從保險公司購買。如果購買的是履約保證書，只有在損害企業(yè)沒有能力承擔(dān)責(zé)任時，保險公司才負(fù)責(zé)賠付損害。通常在損害結(jié)果是確定的情況下采用履約保證書的形式。

3.信用證。信用證是銀行依照企業(yè)的申請開立的、有條件的承諾付款的書面文件。銀行一般在開立信用證之前，會根據(jù)申請企業(yè)的財務(wù)狀況要求企業(yè)提供不同程度的抵押或存款保證金。損害發(fā)生后，只要符合信用證條款的規(guī)定，銀行就要承擔(dān)付款責(zé)任。銀行賠付后，再由企業(yè)付款給銀行。當(dāng)企業(yè)無力償還時，銀行則承擔(dān)損失。

4.銀行存款。有實力的公司可以通過銀行存款的形式保證未來的損害賠償責(zé)任。銀行存款可以采用現(xiàn)金的形式也可采用其它帶息證券的形式。損害發(fā)生后，企業(yè)無力償還，這些存款賬戶將被強(qiáng)制清算，用以賠償損害。

5.財務(wù)證明。資產(chǎn)雄厚的企業(yè)可以通過提供財務(wù)證明的方式，證明自身有足夠的財力承擔(dān)潛在的損害賠償責(zé)任。企業(yè)的營運(yùn)資金及凈資產(chǎn)需要超過預(yù)期的損害賠償總額，才能證明自己的財務(wù)實力。通常財務(wù)證明需要每年提供一次，且需要根據(jù)公認(rèn)的會計準(zhǔn)則進(jìn)行審計。

6.公司擔(dān)保。損害補(bǔ)償責(zé)任也可以由其它的公司（母公司）提供擔(dān)保。但前提是為其它企業(yè)提供賠償責(zé)任擔(dān)保的企業(yè)本身必須能夠提供財務(wù)資質(zhì)證明。