導(dǎo)語：我國(guó)反商業(yè)賄賂研究一文來源于網(wǎng)友上傳，不代表本站觀點(diǎn)，若需要原創(chuàng)文章可咨詢客服老師，歡迎參考。

我國(guó)應(yīng)廣泛借鑒國(guó)際社會(huì)上一些經(jīng)過檢驗(yàn)的立法實(shí)踐，例如美國(guó)的《反海外賄賂法》，為美國(guó)公司提供了一個(gè)具有法律約束力的理由，使它們?cè)诤Ｍ獾臉I(yè)務(wù)免受感染；有史上最嚴(yán)之稱的英國(guó)《反賄賂法》使無人敢收受免費(fèi)奧運(yùn)門票。

英美關(guān)于反商業(yè)賄賂的立法實(shí)踐

（一）美國(guó)《海外反腐敗法》

1977年因水門事件，美國(guó)制定了《海外反腐敗法》（以下簡(jiǎn)稱FCPA），并經(jīng)過1988年、1994年和1998年三次修改，該法禁止美國(guó)公司向外國(guó)公職人員行賄，是目前規(guī)制美國(guó)企業(yè)對(duì)外行賄的最主要法律。1．同時(shí)適用屬人管轄和屬地管轄，管轄范圍廣。該法規(guī)定任何美國(guó)公民、國(guó)民或者居民,以及主要營(yíng)業(yè)地在美國(guó)或者根據(jù)美國(guó)法律組織成立的任何組織形式，以及這些主體的高級(jí)職員、董事、職員、人或者代表該主體行事的股東,只要實(shí)施了上述所禁止的行為,不管該行為是否發(fā)生在美國(guó)境內(nèi),也不管該行為是否利用了美國(guó)的郵政系統(tǒng)或者任何跨州的商業(yè)方法和手段,都可以構(gòu)成《反海外腐敗法》所規(guī)定的犯罪,這是屬人管轄原則的體現(xiàn)。1998年的修正案強(qiáng)調(diào)屬地管轄，外國(guó)公司或個(gè)人在美國(guó)境內(nèi)或者通過其人行賄也受該法管轄，美國(guó)母公司要為其在海外的子公司向外國(guó)政府官員行賄的行為負(fù)責(zé)。例如外國(guó)公司在美國(guó)領(lǐng)土之內(nèi)或者利用美國(guó)的郵政系統(tǒng)或者任何跨州的商業(yè)方法和手段,實(shí)施上述所禁止的行為的,也可以構(gòu)成《反海外腐敗法》所規(guī)定的犯罪。2．關(guān)注會(huì)計(jì)條款，著眼于公司的內(nèi)部控制體系。FPCA加入了會(huì)計(jì)條款，要求公司在涉及可疑支付時(shí)，在會(huì)計(jì)記錄中必須如實(shí)反映。如果記錄不真實(shí)或被認(rèn)為篡改，也會(huì)受到重罰。PFCA關(guān)注公司通過賬外支付或其他欺騙手段隱瞞腐敗行為的作法,從而將懲治腐敗的防線提前,力求通過公司自律性的監(jiān)管實(shí)現(xiàn)對(duì)腐敗的有效預(yù)防,這種預(yù)防為先的理念以及倚重內(nèi)部控制的立法經(jīng)驗(yàn)更值得關(guān)注和借鑒。西門子行賄案中就包括西門子公司在公司賬冊(cè)上造假，最終西門子上交了16億美金天價(jià)罰款與德國(guó)、美國(guó)政府達(dá)成和解。3．處罰包括違反賄賂和違反賬簿和記錄條款，且處罰措施嚴(yán)厲。根據(jù)FCPA的規(guī)定，如違反反賄賂條款，在刑事責(zé)任方面，公司將面臨200萬美元以下罰款，個(gè)人將可能被處以25萬美元以下罰款或/和5年以下監(jiān)禁。如違反賬簿和記錄條款，在刑事責(zé)任方面，違法公司將面臨2500萬美元以下罰款，個(gè)人將可能被處500萬美元以下罰款和/或20年以下監(jiān)禁。此外，因賄賂所獲的不正當(dāng)利益也將被沒收。此外，根據(jù)FCPA規(guī)定，任何個(gè)人或公司一旦被指控違反FCPA，將被終止參與政府采購(gòu)的資格；非法行為一旦被法院判決確認(rèn)，將失去獲得出口資質(zhì)的資格，這常常會(huì)給公司業(yè)務(wù)造成毀滅性打擊。

(二)英國(guó)《反賄賂法》

被譽(yù)為“史上最嚴(yán)厲的反腐敗法”英國(guó)《反賄賂法》于2011年7月1日正式實(shí)施。這一立法被認(rèn)為是迄今為止世界范圍內(nèi)最嚴(yán)厲的反賄賂法案之一，與FPCA相比，英國(guó)《反賄賂法》有如下特點(diǎn)：1．管轄范圍更為廣泛?！斗促V賂法》處罰范圍涵蓋了在英國(guó)開展業(yè)務(wù)的任何類型的公司，無論公司總部在哪個(gè)國(guó)家注冊(cè)，該法律不僅禁止跨國(guó)公司在經(jīng)商活動(dòng)中向外國(guó)官員行賄，同時(shí)還禁止商人間的賄賂行為，甚至即使行賄人并未意識(shí)到交易的賄賂性質(zhì)，這部法律依然適用。其次，對(duì)于企業(yè)而言，法案不僅適用于在英國(guó)登記注冊(cè)的企業(yè)，也適用于那些總部在中國(guó)或其他地區(qū)，但在英國(guó)開展業(yè)務(wù)的公司。甚至包括通過一個(gè)英國(guó)的賬戶而收受賄賂；或者資助在英國(guó)的活動(dòng)（會(huì)議等），簡(jiǎn)言之，只要能與英國(guó)扯上關(guān)系的個(gè)人和公司都有可能觸發(fā)《反賄賂法》的執(zhí)行。2．特別規(guī)定了商業(yè)機(jī)構(gòu)疏于防范賄賂罪，對(duì)企業(yè)合規(guī)化要求更高。該罪特別針對(duì)公司設(shè)立，指出如果這些公司的員工、子公司、辦事處甚至第三方（例如分包商或者承包商）等出于公司利益而實(shí)施賄賂的時(shí)候——這些行為無論是發(fā)生在英國(guó)還是國(guó)外，公司會(huì)受到指控，就算沒有參與其中，甚至對(duì)此毫不知情。而公司對(duì)此進(jìn)行抗辯則需要借助于“充足程序”。這對(duì)公司提出了較為嚴(yán)格的要求，即公司需要建立和維持有效的內(nèi)控程序以防止賄賂行為的發(fā)生。根據(jù)英國(guó)司法部解釋，“充足程序”主要包括建立預(yù)防腐敗的高級(jí)別的責(zé)任制、經(jīng)常性的風(fēng)險(xiǎn)評(píng)估和管理、明確而具有實(shí)操性的預(yù)防腐敗的政策和程序設(shè)計(jì)、實(shí)實(shí)在在的執(zhí)行系統(tǒng)、對(duì)生意伙伴的盡職調(diào)查、對(duì)系統(tǒng)內(nèi)部的反腐程序的審計(jì)和監(jiān)察。3．處罰力度更大。個(gè)人違反賄賂罪的，最高可單處或并處不超過10年監(jiān)禁或無限額罰款。如公司違反賄賂罪的，最高可處無限額罰款。公司違反商業(yè)機(jī)構(gòu)疏于防范賄賂罪，則可判處無限額罰款，其董事應(yīng)罷黜違法董事的任職資格。

中國(guó)在反商業(yè)賄賂中的借鑒與改進(jìn)

美國(guó)FPCA和英國(guó)《反賄賂法》的成功經(jīng)驗(yàn)和做法為我們提供了很好的借鑒意義，對(duì)我國(guó)治理商業(yè)賄賂在法律法規(guī)完善和實(shí)踐中都具有良好的借鑒和指導(dǎo)意義。

（一）制定統(tǒng)一的《反貪污賄賂法》

對(duì)《刑法》等個(gè)別條款的修訂，難以從根本上有效的治理貪污腐敗。制定統(tǒng)一的《反貪污賄賂法》，將各種形式的貪污賄賂行為都納入其中，明確違法與犯罪的界限，制定相應(yīng)的處罰措施，在立法上有利于避免單行立法導(dǎo)致的殘缺、漏洞，在執(zhí)法上防止執(zhí)法及管道額扯皮，在法律實(shí)施上增強(qiáng)了可操作性，也增強(qiáng)了人們對(duì)貪污賄賂行為的認(rèn)識(shí)和了解。在制定統(tǒng)一的《反貪污賄賂法》上有以下幾個(gè)方面需要注意：1．?dāng)U大犯罪的適用范圍。目前我國(guó)在對(duì)國(guó)家機(jī)關(guān)及國(guó)有企事業(yè)性質(zhì)單位中規(guī)定了單位受賄罪、單位行賄罪、對(duì)單位行賄罪，但是忽視了公司、企業(yè)或者其他單位本身作為商業(yè)賄賂犯罪主體的可能性。因此建議擴(kuò)大商業(yè)賄賂的主體，將公司、企業(yè)和其他單位也納入刑法的適用范圍。2．統(tǒng)一執(zhí)法機(jī)關(guān)。目前國(guó)有性質(zhì)的商業(yè)賄賂由檢察機(jī)關(guān)立案?jìng)刹椋菄?guó)有性質(zhì)的商業(yè)賄賂由公安機(jī)關(guān)立案?jìng)刹?，而反觀英美等國(guó)，商業(yè)賄賂都由統(tǒng)一的執(zhí)法機(jī)關(guān)，建議由統(tǒng)一的司法機(jī)關(guān)予以管轄。3．?dāng)U大“賄賂”解釋。我國(guó)目前賄賂規(guī)定為“財(cái)物”過于狹窄，難以滿足打擊貪污腐敗的需要。目前貪污賄賂的形式越來越隱蔽，賄賂的方式越來越多樣，例如提供出國(guó)旅游、安排子女就業(yè)等，美國(guó)FCPA將賄賂界定為任何有價(jià)物，這樣從寬的解釋有助于打擊各種各樣的賄賂行為。4．增加海外賄賂的有關(guān)規(guī)定。隨著我國(guó)大型公司向海外業(yè)務(wù)的不斷拓展，賄賂國(guó)外公職人員的行為也會(huì)逐漸增多，如不及時(shí)遏制，將有損我國(guó)國(guó)際形象、破壞國(guó)際正常的經(jīng)濟(jì)秩序。2011年我國(guó)刑法修正案（八）新增了海外賄賂罪，但是沒有規(guī)定外國(guó)公職人員的受賄行為也是犯罪，因此建議設(shè)立向外國(guó)公職人員或國(guó)際公共組織行賄罪、外國(guó)公職人員或國(guó)際公共組織官員受賄罪、介紹國(guó)際賄賂罪，并對(duì)公職人員及國(guó)際公共組織官員的身份范圍予以擴(kuò)大化，只要是提供公共服務(wù)或者履行公共職責(zé)的人都為公職人員，而不需要具備相應(yīng)的身份。

（二）采取多樣的懲罰方式

美國(guó)FCPA中可根據(jù)反賄賂條款和反賬簿和記錄條款對(duì)公司或個(gè)人的違法行為予以處罰；美國(guó)的懲罰極為嚴(yán)厲，公司一旦卷入賄賂丑聞，面臨的不僅是嚴(yán)厲的法律責(zé)任、公司商譽(yù)和形象上的毀損、巨額的罰款，還包括極大的運(yùn)營(yíng)成本，例如特許權(quán)或供應(yīng)商資格的取消。反觀我國(guó)的制裁措施，首先是刑事制裁措施單一、力度不夠。例如財(cái)產(chǎn)刑，只在情節(jié)嚴(yán)重的情況下方可適用，且對(duì)每種犯罪只單一的規(guī)定了一種財(cái)產(chǎn)刑，沒有根據(jù)具體情況選擇罰金或者沒收財(cái)產(chǎn)，對(duì)罰金的數(shù)額也沒有具體規(guī)定；在資格刑中僅有剝奪政治權(quán)利和擔(dān)任國(guó)家領(lǐng)導(dǎo)職務(wù)的規(guī)定沒有針對(duì)性，對(duì)單位沒有關(guān)于剝奪從業(yè)資格的規(guī)定。建議立法加大經(jīng)濟(jì)處罰的力度；增加貪污腐敗犯罪的資格刑，對(duì)貪污賄賂等犯罪行為，剝奪某種從業(yè)資格。

（三）加強(qiáng)公司企業(yè)內(nèi)部管控

美國(guó)FCPA的一個(gè)重要的立法原則就是加強(qiáng)公司內(nèi)部的治理，為此會(huì)計(jì)的條款要求很嚴(yán)格，不論何種原因，公司只要做假賬都有可能構(gòu)成犯罪；同時(shí)母公司及公司管理人員要承擔(dān)監(jiān)管責(zé)任，例如在缺乏充分的內(nèi)部控制條件下，即便是不知情，母公司及其管理人員也要因下屬公司或者員工的賄賂行為受到處罰。英國(guó)更是明確規(guī)定了商業(yè)機(jī)構(gòu)疏于防范賄賂罪，對(duì)公司合規(guī)化要求更高，公司需要建立和維持有效的內(nèi)控程序以防止賄賂行為的發(fā)生。根據(jù)我國(guó)法律的相關(guān)規(guī)定和實(shí)踐經(jīng)驗(yàn)，我們?cè)趯?duì)公司、企業(yè)管理過程中，注重事前的審查和行政審批，但是卻對(duì)公司內(nèi)部的管理責(zé)任及自律行為規(guī)則的建設(shè)缺乏關(guān)注和引導(dǎo)；對(duì)違反會(huì)計(jì)記錄真實(shí)性要求的行為在刑法上處罰對(duì)象及處罰力度都偏小，與國(guó)外對(duì)會(huì)計(jì)記錄的真實(shí)性極其苛刻的規(guī)定還相差甚遠(yuǎn)；對(duì)單位個(gè)人及總公司或母公司對(duì)下屬單位的違法活動(dòng)應(yīng)承擔(dān)的責(zé)任規(guī)定不明確，在實(shí)踐中可能導(dǎo)致公司管理人員及上級(jí)單位對(duì)下屬單位的違法活動(dòng)所承擔(dān)的責(zé)任難以落實(shí)。因此，完善的內(nèi)部管理制度、嚴(yán)格的會(huì)計(jì)管理要求、完善的管理人員責(zé)任有助于預(yù)防企業(yè)的商業(yè)賄賂行為，防范企業(yè)的違法犯罪活動(dòng)。

作者：何玲陳軍單位：中海油天津化工研究設(shè)計(jì)院中海油天津化工研究設(shè)計(jì)院