導(dǎo)語：我國憲法設(shè)置人權(quán)探究論文一文來源于網(wǎng)友上傳，不代表本站觀點(diǎn)，若需要原創(chuàng)文章可咨詢客服老師，歡迎參考。

一、人權(quán)制度體系的比較：中國憲法與兩國際人權(quán)公約

評(píng)價(jià)一國的人權(quán)制度的重要尺度之一，是看該國是否存在完備的法律人權(quán)制度體系，而要得出體系完備與否的結(jié)論莫過于通過比較更清楚。這里僅選取兩國際人權(quán)公約，即1966年聯(lián)合國《公民權(quán)利和政治權(quán)利國際公約》和《經(jīng)濟(jì)、社會(huì)和文化權(quán)利國際公約》，它們是1948年《世界人權(quán)宣言》的具體化，將它們作為與中國憲法的比較對(duì)象，因?yàn)閮蓢H人權(quán)公約有時(shí)與《世界人權(quán)宣言》一道被稱為《國際人權(quán)法案》，與中國憲法一樣，在各自效力領(lǐng)域同具根本大法地位，同時(shí)中國已于1998年10月簽署了第一個(gè)公約（A公約），于2001年3月批準(zhǔn)了第二個(gè)公約（B公約），另加入了17個(gè)重要的國際人權(quán)條約。當(dāng)然，人權(quán)制度在中國還存在于其他法律，尤其是民法、婚姻法、繼承法、刑法、刑事訴訟法、民事訴訟法、行政訴訟法、國家賠償法中，憲法規(guī)定的是公民的基本權(quán)利，大部分與人權(quán)重合；在國際層面，還主要體現(xiàn)于禁止酷刑公約、消除對(duì)婦女歧視公約、消除種族歧視公約、兒童權(quán)利公約等之中。

為方便比較，茲列表如下：

從表1可以看出，中國憲法對(duì)人權(quán)制度的設(shè)置與兩國際人權(quán)公約，存在較大差異或不對(duì)稱性，具體的情況為：

1．人無我有，我有人無。在公民權(quán)利和政治權(quán)利方面，中國憲法明顯缺乏兩國際人權(quán)公約所規(guī)定的計(jì)14項(xiàng)：自決權(quán)、生命權(quán)、禁止酷刑、不被奴役、反債務(wù)監(jiān)禁、遷徙自由、外僑合法權(quán)益、平等受審判、禁止溯及既往、被剝奪自由的人的人格尊嚴(yán)、私生活自由、建立家庭的自由、思想和良心自由、宗教上少數(shù)人的權(quán)利。兩國際人權(quán)公約明顯缺乏中國憲法所規(guī)定的有3項(xiàng)：個(gè)人財(cái)產(chǎn)權(quán)、政治避難權(quán)、批評(píng)監(jiān)督權(quán)。在經(jīng)濟(jì)、社會(huì)和文化權(quán)利方面，中國憲法明顯缺乏自決權(quán)、參加和組織工會(huì)權(quán)、適當(dāng)生活水準(zhǔn)權(quán)3項(xiàng)。

2．名稱相似，實(shí)有差異。這反映在少數(shù)人的權(quán)利上，中國憲法規(guī)定的少數(shù)人有13類，其中老、弱、病、殘人群權(quán)利也稱特殊人群權(quán)利，公民權(quán)利和政治權(quán)利國際公約只有3類，其中宗教的少數(shù)人在中國憲法中沒有規(guī)定。

3．權(quán)利性質(zhì)和享有主體不同。上述中國憲法中的權(quán)利絕大部分是中國公民的基本權(quán)利，兩國際人權(quán)公約的權(quán)利是人的基本權(quán)利，即人權(quán)。在兩公約中，人權(quán)中的人，一般用“一切個(gè)人”、“人人”、“任何人”、“所有的人”來標(biāo)稱，只在參政權(quán)上用公民。而中國憲法中的權(quán)利絕大部分冠以中華人民共和國公民或公民，僅對(duì)外國人給予政治避難權(quán)，沒有出現(xiàn)給予“人人”的權(quán)利。也就意味著，中國憲法中的權(quán)利只為中國公民享有。當(dāng)然，這是兩者的法律性質(zhì)不同所致。

綜合對(duì)比結(jié)果，兩國際人權(quán)公約對(duì)人權(quán)保護(hù)的范圍大于中國憲法對(duì)公民基本權(quán)利的規(guī)定，而公民的基本權(quán)利應(yīng)多于人權(quán)，至少不能少于人權(quán)，由此更加看出中國憲法對(duì)人權(quán)保護(hù)的空間有待大大拓展。事實(shí)上，中國已通過其他法律體現(xiàn)了兩國際人權(quán)公約中的一些重要人權(quán)標(biāo)準(zhǔn)，這里僅就中國憲法而言。造成這種現(xiàn)象有多種原因，主要是對(duì)人權(quán)意義的認(rèn)識(shí)不足，人權(quán)意識(shí)不強(qiáng)，中國長期未加入最重要的兩國際人權(quán)公約，致使在中國憲法的幾次制定與修改中較少考慮到國際人權(quán)標(biāo)準(zhǔn)。這一狀況應(yīng)在新一輪修憲中得到改變，以全面反映中國人權(quán)事業(yè)，中國其他法律在人權(quán)制度上業(yè)已取得的一些可貴進(jìn)展。

二、中國憲法和法律如何設(shè)置人權(quán)的模式

要回答這個(gè)問題，不僅涉及國際人權(quán)公約如何在國內(nèi)適用，更要緊的是，如何反映中國對(duì)人權(quán)的基本立場。在現(xiàn)行的各國有關(guān)國際法在國內(nèi)適用的作法和研究基礎(chǔ)上，本文總結(jié)預(yù)設(shè)的選擇方案有下列四類七種：

第一，通過憲法來設(shè)置。其中又包括三種：

1．在憲法中規(guī)定適用國際人權(quán)公約的條款，不具體列舉人權(quán)的內(nèi)容。條款的內(nèi)容為：當(dāng)國際人權(quán)公約的規(guī)定與中國法律的規(guī)定有抵觸時(shí)，優(yōu)先適用國際人權(quán)公約的規(guī)定，中國聲明保留的除外。如1991年羅馬尼亞憲法、1992年捷克憲法和1992年斯洛伐克憲法就是如此。其優(yōu)長在于：

強(qiáng)調(diào)法律適用，有利人權(quán)的實(shí)現(xiàn)；

且在中國的民法通則（第142條）、民事訴訟法（第238條）、行政訴訟法（第72條）、商標(biāo)法（第9條）、海商法（第268條）等法律中有先例可循；

修憲工作較為簡單。

不足與困難在于：

未在立法中正面反映中國、中國憲法對(duì)人權(quán)的基本立場；

由于憲法對(duì)人權(quán)的這種狀況，其他法律對(duì)待人權(quán)，要么直接依據(jù)國際人權(quán)公約作出規(guī)定，故缺乏憲法基礎(chǔ)，要么也只規(guī)定適用國際人權(quán)公約的條款，同樣未正面表明立法態(tài)度；

前兩點(diǎn)立法上的缺失也影響到司法，從中國的司法實(shí)踐看，沒有明確的國內(nèi)立法，難以直接適用國際人權(quán)公約。

2．在憲法中既新加上人權(quán)一般條款，又規(guī)定人權(quán)的具體內(nèi)容。至于后者，須依據(jù)國際人權(quán)公約增修憲法中的公民基本權(quán)利。如1974年瑞士憲法、1947年意大利憲法、1949年德國基本法均有這兩方面的規(guī)定。這一作法的優(yōu)長與不足正好與前一種相反，在優(yōu)長中，值得強(qiáng)調(diào)的是，同時(shí)規(guī)定人權(quán)的一般條款與人權(quán)的具體內(nèi)容，既表明中國憲法對(duì)人權(quán)的基本態(tài)度，又有助于將人權(quán)原則具體化，形成完整的人權(quán)制度體系，在不足與困難上，主要為是否把兩國際人權(quán)公約中的人權(quán)均納入憲法，即憲法中規(guī)定的人權(quán)的范圍有多大，與此相連，這又涉及憲法中規(guī)定的公民基本權(quán)利與人權(quán)的關(guān)系。

3．在憲法中新加上人權(quán)的一般條款，以表明中國憲法對(duì)人權(quán)的基本態(tài)度，并僅按B公約第2條的要求增修憲法有關(guān)條款，為解決A公約及其他國際人權(quán)公約在中國的適用問題。加上適用國際人權(quán)公約的條款。這一方案既堅(jiān)持了人權(quán)的原則，修憲又較為簡便。

第二，通過法律來設(shè)置。與通過憲法來設(shè)置大體相仿，也有二種：

1．在有關(guān)公民權(quán)利的法律中規(guī)定適用國際人權(quán)公約的條款，如上述，這是中國的民法通則等法律的現(xiàn)行作法，不過這樣一要擴(kuò)大到?jīng)]有此規(guī)定的其他法律中，尤其是義務(wù)教育法、殘疾人保障法、未成年人保護(hù)法、工會(huì)法、勞動(dòng)法、國家賠償法；二要擴(kuò)大到有關(guān)法律的公民權(quán)利領(lǐng)域，現(xiàn)在主要在涉外關(guān)系上適用國際公約。此作法的優(yōu)缺點(diǎn)同上（第一，1．），另還缺乏憲法的根據(jù)，效力等級(jí)低一些。

2．按國際人權(quán)公約增修有關(guān)法律中的公民權(quán)利，這滿足了兩公約的要求，容易具體實(shí)施，但仍失之不見憲法的立場。

第三，在憲法中新加上人權(quán)一般條款，在有關(guān)法律中按國際人權(quán)公約增修公民權(quán)利，這比較符合憲法與法律的關(guān)系，也便于操作和實(shí)施，中國在修改刑法等法律中已積累了一些經(jīng)驗(yàn)。不足之處在于在憲法中找不到完整的人權(quán)制度體系，由于涉及公民權(quán)利的法律眾多，增修工作量大面廣。

第四，在憲法中既新加上人權(quán)一般條款，并另制定一部專門的人權(quán)法。這部在憲法和法律之外的專門的人權(quán)法具有憲法性法律的地位。英國1998年就是采取通過專門的《人權(quán)法案》來直接適用《歐洲人權(quán)公約》，但這更符合英國沒有一部專門的憲法的狀況。1982年加拿大頒布了《權(quán)利和自由憲章》，為加拿大憲法的第一部分。1999年挪威也制定了《人權(quán)法案》。法國一直將1789年《人權(quán)宣言》作為專門的人權(quán)法，同時(shí)在憲法中對(duì)《人權(quán)宣言》予以整體確認(rèn)，1958年憲法還承認(rèn)1946年憲法所確認(rèn)和補(bǔ)充的人權(quán)原則。美國也有一個(gè)相對(duì)獨(dú)立的《權(quán)利法案》（1791年），即美國憲法前10條修正案，在其余16條中也有多條涉及公民權(quán)利。制定專門的國內(nèi)法律來補(bǔ)充國際條約的例子在中國有1986年《外交特權(quán)與豁免條例》和1990年《領(lǐng)事特權(quán)與豁免條例》，它們是對(duì)兩個(gè)有關(guān)的維也納公約的補(bǔ)充。制定專門的人權(quán)法可以避開大量增修公民基本權(quán)利的困難，有助于整合法律中的人權(quán)，形成完整的人權(quán)制度體系。但同樣不易解決人權(quán)法中的人權(quán)與憲法中的公民基本權(quán)利和法律中的人權(quán)的效力等級(jí)關(guān)系。

當(dāng)然，除了這四類七種，還可組合出若干其他選擇方案。為方便了解已介紹的各選擇方案，見表2。

在這四類七種選擇方案中，本文的思路是：無論程度如何，人權(quán)應(yīng)在中國憲法中得到明確的文字反映，這就首先排除了第二類方案：單純的法律設(shè)置。接下來要考慮，是僅通過憲法（第一類）來設(shè)置，還是結(jié)合法律或人權(quán)法。根據(jù)前述這五種選擇方案的利弊難易，本文傾向結(jié)合型中的憲法人權(quán)一般條款+法律設(shè)置的模式（第三類），重復(fù)一下就是：在憲法中新加上人權(quán)一般條款，在有關(guān)法律中按國際人權(quán)公約增修公民權(quán)利。下面再詳述一下贊同這一模式的理由。

首先，在憲法中新加上人權(quán)一般條款，可以表明中國憲法對(duì)人權(quán)的基本態(tài)度，而不對(duì)憲法中規(guī)定的公民基本權(quán)利進(jìn)行增修，是因?yàn)楣窕緳?quán)利與兩國際人權(quán)公約中的人權(quán)存在較大差異或不對(duì)稱性，憲法未規(guī)定的兩公約中的人權(quán)，絕大部分即14項(xiàng)為公民權(quán)利和政治權(quán)利，僅有3項(xiàng)為經(jīng)濟(jì)、社會(huì)和文化權(quán)利，其中參加和組織工會(huì)權(quán)已作保留。如果一攬子解決，追求體系的完備，尤其要將自決權(quán)（其中的對(duì)內(nèi)自決權(quán)）、生命權(quán)（其中的有關(guān)死刑的規(guī)定）、遷徙自由、思想和良心自由、宗教上少數(shù)人的權(quán)利納入憲法困難較大。如果有選擇地解決，就要先確立選擇的標(biāo)準(zhǔn)，對(duì)這些人權(quán)作出優(yōu)先性安排，這具有極大風(fēng)險(xiǎn)，也不易達(dá)成一致。同時(shí)，既然是有選擇，還不如由有關(guān)具體法律去處理。基于這些理由，加上難以協(xié)調(diào)人權(quán)法與憲法中的公民基本權(quán)利和法律中公民權(quán)利的關(guān)系，尤其在如何適用三者上，本文也不主張通過專門的人權(quán)法來處理人權(quán)問題。

其次，在有關(guān)法律中按國際人權(quán)公約增修公民權(quán)利，盡管不在憲法層面，也能滿足兩公約期望通過國內(nèi)立法來履行公約的要求。兩公約在一些條款中明確作出了這種規(guī)定，如A公約第6條（1）、第17條（2）、第18條（2）、第19條（2），B公約第2條（1）“尤其包括用立法方法，逐漸達(dá)到本公約中所承認(rèn)的權(quán)利的充分實(shí)現(xiàn)”。中國在以往加入國際人權(quán)公約時(shí)均采取這一作法。當(dāng)然，就A公約而言，如要加入，即便在法律層面，牽涉的問題也很廣。但可通過具體法律逐個(gè)解決，不必像憲法那樣一攬子解決。

再次，兩國際人權(quán)公約締約國負(fù)有的義務(wù)不僅是頒布憲法或法律，還要采取具體行動(dòng)，A公約還要求“立即實(shí)施”。從經(jīng)驗(yàn)上看，人權(quán)的實(shí)現(xiàn)有一個(gè)過程，在這個(gè)過程中，多種因素相互影響，經(jīng)濟(jì)發(fā)展水平、文化的變遷、政治模式的改革、司法體制的完善、公民人權(quán)意識(shí)的狀態(tài)等都起著作用，立法只是人權(quán)實(shí)現(xiàn)的重要一環(huán)，且也應(yīng)當(dāng)是漸進(jìn)的。這一立法模式既有通過憲法的原則宣示，這已是向前跨出了一大步，也有通過法律的具體化，而這種具體化又是隨著加入國際人權(quán)公約展開的，能較好體現(xiàn)漸進(jìn)人權(quán)觀。

當(dāng)然，上述意見不可能完全證實(shí)，歷史上法國1789年《人和公民的權(quán)利宣言》不無超前性。我們只能說，在不能準(zhǔn)確判定超前的種種長處之前，我們選擇漸進(jìn)的立場。

三、在中國憲法中設(shè)置人權(quán)一般條款的立法建議

盡管按我們的模式在中國憲法中暫不新建構(gòu)人權(quán)制度體系，但仍需要先了解一下憲法中規(guī)定的公民基本權(quán)利與人權(quán)的關(guān)系。其一，無論是在應(yīng)有層面還是在法律層面上，人權(quán)的范圍與公民基本權(quán)利的范圍有許多重合，因?yàn)樽越鷩耶a(chǎn)生以來，人主要生活在國家之中，人變成與國家相連的人，也就是公民或國民，作為人之所以是人的基本條件和資格的人權(quán)，必須轉(zhuǎn)化為公民權(quán)，尤其是公民基本權(quán)利，否則，人權(quán)難以實(shí)現(xiàn)。其二，顯然，由于人的范圍大于公民，人權(quán)的主體既包括公民基本權(quán)利的主體，還有其他主體，如無國籍人、外國人，因而人權(quán)中多數(shù)權(quán)利如人的尊嚴(yán)、生命權(quán)，并不僅由一國公民享有。還有一些人權(quán)如參政權(quán)，遷徙自由，只屬于一國公民；而政治避難權(quán)，一國公民在本國并不享有。但這不意味著人權(quán)的范圍大于公民基本權(quán)利的范圍，后者也有前者沒有的內(nèi)容，兩者互有對(duì)方所不及的權(quán)利（見第一部分），它們的關(guān)系在根本上取決于對(duì)什么是人權(quán)的界定，囿于主題，在此不展開分析。從許多國家的憲法規(guī)定看，公民（基本）權(quán)利與人權(quán)在主要內(nèi)容上是重合一致的。鑒于上述人與國家的聯(lián)系，憲法作為人和公民的權(quán)利保障書的性質(zhì)，當(dāng)今各國在憲法或憲法性文件中，主要通過公民基本權(quán)利來落實(shí)人權(quán)，同時(shí)規(guī)定既適用于本國公民也適用除本國公民以外的一切人的人權(quán)。

1．人權(quán)一般條款的內(nèi)容。借鑒《聯(lián)合國憲章》、《世界人權(quán)宣言》、《公民權(quán)利和政治權(quán)利國際公約》、《經(jīng)濟(jì)、社會(huì)和文化權(quán)利國際公約》、《維也納宣言和行動(dòng)綱領(lǐng)》等國際人權(quán)文件和《德國基本法》等國憲法對(duì)人權(quán)的原則性表述，在中國憲法中加上人權(quán)一般條款，首先要明確人權(quán)一般條款應(yīng)包含哪些內(nèi)容。本文認(rèn)為，它關(guān)涉以下幾個(gè)方面：人權(quán)的屬性；人權(quán)的核心內(nèi)容；各人權(quán)之間的關(guān)系；人權(quán)與國家的關(guān)系。

第一，人權(quán)的屬性。人權(quán)是人之所以是人的基本條件和資格，喪失了這些基本條件和資格，人不成其為人。根據(jù)這一判斷，人權(quán)是所有人的權(quán)利，具有普適性，既適用于本國公民，也達(dá)及本國公民之外的無國籍人、外國人。

第二，人權(quán)的核心內(nèi)容。人權(quán)的內(nèi)容十分廣泛，在憲法的人權(quán)一般條款中不可能全部列舉，但有必要規(guī)定幾個(gè)核心人權(quán)，盡管對(duì)什么是核心人權(quán)存在分歧，可依據(jù)國際人權(quán)文件將人的尊嚴(yán)、自由、平等、發(fā)展列為核心人權(quán)。

第三，各人權(quán)之間的關(guān)系。雖然規(guī)定了幾個(gè)核心人權(quán)，但各人權(quán)之間并無高低之分，它們是不可分割、相互依存、相互聯(lián)系的，這是《維也納宣言和行動(dòng)綱領(lǐng)》對(duì)人權(quán)的基本態(tài)度和貢獻(xiàn)。

第四，人權(quán)與國家的關(guān)系。當(dāng)代社會(huì)的人主要生活在國家之中，人權(quán)的實(shí)現(xiàn)也有賴于國家，因此，必須明確規(guī)定國家對(duì)實(shí)現(xiàn)人權(quán)負(fù)有義務(wù)。這種義務(wù)具體為尊重、保護(hù)和促進(jìn)實(shí)現(xiàn)三種。

2．在憲法何處加上人權(quán)一般條款。本文建議在序言和總綱中分別加上人權(quán)一般條款，并將上述內(nèi)容作簡化處理，僅強(qiáng)調(diào)國家對(duì)人權(quán)的義務(wù)和國家受人權(quán)的約束，這在序言和總綱中表述有所不同，具體立法建議如下：

序言：尊重和保護(hù)人權(quán)，促進(jìn)實(shí)現(xiàn)人權(quán)

新增條文：

序言第七段……發(fā)展社會(huì)主義民主，健全社會(huì)主義法制，尊重和保護(hù)人權(quán)，促進(jìn)實(shí)現(xiàn)人權(quán)，……

基本含義：

此新加的條文表達(dá)了國家對(duì)人權(quán)負(fù)有的義務(wù)。這一義務(wù)包括三個(gè)方面：尊重要求國家不去妨礙個(gè)人行使權(quán)利，不侵犯個(gè)人一定的權(quán)利；保護(hù)要求國家采取有效措施去保護(hù)個(gè)人的權(quán)利不受他人侵害；促進(jìn)實(shí)現(xiàn)要求國家采取積極行動(dòng)增強(qiáng)個(gè)人享有權(quán)利的能力，并向無能力事有權(quán)利的個(gè)人提供生存的必需品。人們一般只提尊重和保護(hù)人權(quán)，這里特別加上促進(jìn)實(shí)現(xiàn)人權(quán)，是由于經(jīng)濟(jì)、社會(huì)和文化權(quán)利（第二代人權(quán)）和發(fā)展權(quán)等（第三代人權(quán)）要求國家積極作為才能實(shí)現(xiàn)，僅是尊重和保護(hù)遠(yuǎn)遠(yuǎn)不夠，而第一代人權(quán)即公民權(quán)利和政治權(quán)利，更多地與國家消極作為即尊重和保護(hù)相連，這是變化了的人權(quán)觀在國家對(duì)人權(quán)的義務(wù)上的反映。

設(shè)置理由：

一、憲法序言具有宣示性，在序言中加上尊重和保護(hù)人權(quán)，促進(jìn)實(shí)現(xiàn)人權(quán)，以表明中國憲法對(duì)人權(quán)的基本態(tài)度。

二、放在“發(fā)展社會(huì)主義民主，健全社會(huì)主義法制”之后在內(nèi)容上有連貫性，體現(xiàn)出民主、法制（治）、人權(quán)三者的內(nèi)在緊密聯(lián)系。

立法資料：

（1）1941年《陜甘寧邊區(qū)保障人權(quán)財(cái)權(quán)條例》第1條：本條例以保障邊區(qū)人民之人權(quán)財(cái)權(quán)不受非法之侵害為目的。

（2）1941年《陜甘寧邊區(qū)施政綱領(lǐng)》（六）：保證一切抗日人民的人權(quán)……

（3）《聯(lián)合國憲章》（1945年）序言：重申基本人權(quán)，人格尊嚴(yán)與價(jià)值，以及男女與大小各國平等權(quán)利之信念。第55條：聯(lián)合國應(yīng)促進(jìn)：c．全體人類之人權(quán)及基本自由之普遍尊重與遵守，不分種族、性別、語言或宗教。

（4）《世界人權(quán)宣言》（1948年）序言：鑒于對(duì)人類家庭所有成員的固有尊嚴(yán)及其平等的和不移的權(quán)利的承認(rèn)，乃是世界自由、正義與和平的基礎(chǔ)。第1條：人人生而自由，在尊嚴(yán)和權(quán)利上一律平等。

（5）《維也納宣言和行動(dòng)綱領(lǐng)》（1993年）序言：承認(rèn)并肯定一切人權(quán)都源于人與生俱來的尊嚴(yán)和價(jià)值，人是人權(quán)和基本自由的中心主體（第3段）；一、（一）人權(quán)和基本自由是全人類與生俱來的權(quán)利；保護(hù)和促進(jìn)人權(quán)和基本自由是各國政府的首要責(zé)任。

（6）《公民權(quán)利和政治權(quán)利國際公約》和《經(jīng)濟(jì)、社會(huì)和文化權(quán)利國際公約》（1966）序言（兩條約表述相同）：對(duì)人類家庭所有成員的固有尊嚴(yán)及其平等的和不移的權(quán)利的承認(rèn)，乃是世界自由、正義與和平的基礎(chǔ)，確認(rèn)這些權(quán)利是源于人身的固有尊嚴(yán)。

（7）《德國基本法》（1949年）第1條（2）：德國人民確認(rèn)不容侵犯和不可轉(zhuǎn)讓的人權(quán)是所有人類集團(tuán)、世界和平與正義的基礎(chǔ)。

總綱：國家權(quán)力受人權(quán)直接約束

新增條文：

中華人民共和國尊重和保護(hù)人權(quán)，促進(jìn)實(shí)現(xiàn)人權(quán)。國家權(quán)力受人權(quán)直接約束。

基本含義：

國家權(quán)力指國家的立法、行政和司法權(quán)力。直接約束指人權(quán)不僅僅是綱領(lǐng)性的原則，而是直接有效的法律規(guī)則，國家在行使立法、行政和司法權(quán)力時(shí)，應(yīng)遵循人權(quán)，個(gè)人能依據(jù)人權(quán)質(zhì)疑國家權(quán)力，在人權(quán)受到侵害時(shí)，能通過訴訟（憲法訴訟）獲得救濟(jì)，人權(quán)具有可訴性。

設(shè)置理由：

方案一：第一章總綱第1條第1款

總綱是對(duì)國內(nèi)基本制度的概括，放在總綱第1條第1款，顯示人權(quán)對(duì)國內(nèi)基本制度的統(tǒng)率作用，各種基本制度應(yīng)當(dāng)以人權(quán)為指導(dǎo)。

方案二：第一章總綱第5條最后1款

第5條原規(guī)定的是法治問題，把人權(quán)規(guī)定加在這里，既反映了其在總綱中的地位，同時(shí)滿足了前述在序言中設(shè)置人權(quán)的理由之一：體現(xiàn)出民主、法制（治）、人權(quán)三者的內(nèi)在緊密聯(lián)系。

兩個(gè)方案各有優(yōu)劣，本文主張采用方案二，以求憲法結(jié)構(gòu)的和諧。

立法資料：

1．法國《人和公民的權(quán)利宣言》（1789年）第2條：任何政治結(jié)合的目的都在于保存人的自然的和不可動(dòng)搖的權(quán)利。這些權(quán)利就是自由、財(cái)產(chǎn)、安全和反抗壓迫。

2．《德國基本法》（1949年）第一章基本權(quán)利第1條：（1）人的尊嚴(yán)不可侵犯，尊重和保護(hù)它是國家的義務(wù)?！?）下述基本權(quán)利為直接有效地約束立法、執(zhí)行權(quán)力和司法的權(quán)利。

3．《日本憲法》（1946年）第三章國民之權(quán)利及義務(wù)第11條：國民所享有一切基本人權(quán)不受妨礙。本憲法對(duì)于國民所保障之基本人權(quán)，應(yīng)賦予現(xiàn)在及將來之國民作為不可侵犯之永久權(quán)利。

注釋與參考文獻(xiàn)

本文是在2003年中國政法大學(xué)憲政研究課題組“修憲課題”人權(quán)部分基礎(chǔ)上增修而成。在此，向參與本文討論的課題組其他成員表示感謝。

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