導(dǎo)語：民事主體制度立法研究論文一文來源于網(wǎng)友上傳，不代表本站觀點(diǎn)，若需要原創(chuàng)文章可咨詢客服老師，歡迎參考。

在受全國人大法工委委托起草的民法典最初的草案中，民事主體部分（自然人、法人兩章）由我負(fù)責(zé)起草。這一建議稿的條文在人大法工委提交審議的草案中，有的被采用，有的沒有被采用?，F(xiàn)將起草思路作一簡(jiǎn)要報(bào)告。其中的某些觀點(diǎn)純屬我個(gè)人的觀點(diǎn)。請(qǐng)大家批評(píng)。

一、自然人的制度設(shè)計(jì)

自然人一章的體系參考了德國、瑞士、日本以及臺(tái)灣地區(qū)民法典，保留了我國《民法通則》其中大部分經(jīng)實(shí)踐證明合理的規(guī)則，同時(shí)，也吸收了我國最高法院有關(guān)司法解釋中部分合理的規(guī)定。分為六節(jié)：第一節(jié)為對(duì)自然人權(quán)利能力的一般規(guī)定；第二節(jié)為對(duì)自然人行為能力的一般規(guī)定；第三節(jié)為對(duì)宣告失蹤的規(guī)定；第四節(jié)為對(duì)宣告死亡的規(guī)定；第五節(jié)為對(duì)自然人人格權(quán)法律保護(hù)的規(guī)定；第六節(jié)為對(duì)自然人住所的規(guī)定。在此，有下列問題需要指出：

1．考慮到有關(guān)自然人的機(jī)遇親屬關(guān)系而產(chǎn)生的身份關(guān)系應(yīng)由親屬編或者單行法規(guī)予以規(guī)定，所以，本章中對(duì)于自然人的親屬關(guān)系、身份等級(jí)以及監(jiān)護(hù)制度未作規(guī)定，這樣，在自然人立法體系上似更為合理，法律適用上更為方便。

2．與我國《民法通則》相比，除沒有規(guī)定監(jiān)護(hù)制度外，也沒有規(guī)定個(gè)體工商戶、農(nóng)村承包經(jīng)營(yíng)戶以及個(gè)人合伙。理由是：從嚴(yán)格意義上講，個(gè)體工商戶和農(nóng)村承包經(jīng)營(yíng)戶都不是準(zhǔn)確的法律概念。所謂個(gè)體工商戶，為從事工商業(yè)經(jīng)營(yíng)活動(dòng)的自然人在工商登記時(shí)使用的單位名稱；農(nóng)村承包經(jīng)營(yíng)戶則是在農(nóng)村家庭聯(lián)產(chǎn)承包之基礎(chǔ)上形成的一種承包合同的特殊主體單位。個(gè)體工商戶如為一人經(jīng)營(yíng)，為從事經(jīng)營(yíng)活動(dòng)的自然人個(gè)人；二人以上共同經(jīng)營(yíng)，其性質(zhì)應(yīng)為合伙。農(nóng)村承包經(jīng)營(yíng)戶也具有同樣性質(zhì)。所以，其活動(dòng)或者適用合伙的規(guī)定，或者適用非法人團(tuán)體的規(guī)定，或者適用有關(guān)私營(yíng)企業(yè)的規(guī)定。至于合伙，無論是個(gè)人合伙還是法人合伙，如為一般合伙，應(yīng)適用合伙契約的規(guī)則，如為形成團(tuán)體的合伙，應(yīng)適用合伙契約以及非法人團(tuán)體的規(guī)則。

3．增加規(guī)定了胎兒利益的保護(hù)條款，采用了概括保護(hù)方法，并采用臺(tái)灣地區(qū)民法典采用的＂法定解除條件說＂，即規(guī)定凡涉及胎兒利益者，視其具有民事權(quán)利能力，如胎兒未能或者出生，其權(quán)利能力視為自始不存在。對(duì)此，沒有采用日本理論和判例采用的“法定停止條件說”，即不承認(rèn)胎兒在出生前可獲得權(quán)利能力，或者出生后才能溯及地取得，認(rèn)為這種做法會(huì)造成在繼承、受遺贈(zèng)時(shí)權(quán)利主體虛位。

4．增加規(guī)定了無行為能力和限制行為能力人能夠獨(dú)立實(shí)施的行為的具體范圍，包括純獲法律上利益的行為、零用錢條款、經(jīng)許可實(shí)施的營(yíng)業(yè)活動(dòng)、訂立勞動(dòng)合同及請(qǐng)求支付勞動(dòng)報(bào)酬以及日常生活中的定型化消費(fèi)行為等。同時(shí)，對(duì)于精神病人或癡呆癥患者被宣告為無行為能力或者限制行為能力的宣告規(guī)定了嚴(yán)格的司法程序。

5．在宣告失蹤制度中，增設(shè)了以下落不明的自然人財(cái)產(chǎn)有代管之必要的限制條件，在宣告死亡制度中，規(guī)定了在危險(xiǎn)事故中下落不明的人宣告死亡不受失蹤期限的限制。同時(shí)，借鑒臺(tái)灣地區(qū)的經(jīng)驗(yàn)，規(guī)定下落不明的自然人無利害關(guān)系人或者雖有利害關(guān)系人但不提出死亡宣告申請(qǐng)，如果不申請(qǐng)宣告死亡會(huì)造成國家或者集體利益損害的，人民檢察院可以提出死亡宣告申請(qǐng)。

6．將自然人人格權(quán)民法保護(hù)專設(shè)一節(jié)，規(guī)定了自然人自由、安全和人格尊嚴(yán)的一般保護(hù)及精神損害賠償，同時(shí)，對(duì)自然人的生命、身體、健康、姓名、肖像、名譽(yù)、隱私、遺體以及死者人格保護(hù)作出了盡可能詳盡的規(guī)定。在這一建議草案中，人格權(quán)被規(guī)定在自然人一章而沒有單獨(dú)成編規(guī)定，同時(shí)，采用了“人格權(quán)法律保護(hù)”的節(jié)名，其理由是：

（1）自然人人格是自然人由憲法賦予的一般法律地位，人格權(quán)為“人成其為人”而由憲法直接賦予的基本權(quán)利，與財(cái)產(chǎn)權(quán)以及身份權(quán)不同，人格權(quán)性質(zhì)上不是一種由民法創(chuàng)設(shè)的民事權(quán)利，民法的任務(wù)是以侵權(quán)法保護(hù)人格權(quán)，但不能對(duì)之作出正面的賦權(quán)性或者授權(quán)性規(guī)定。

（2）自然人人格權(quán)除由民法列舉保護(hù)的權(quán)利類型之外，還包括由憲法或者其他法律規(guī)定的各種有關(guān)自由、安全和人格尊嚴(yán)的基本權(quán)利，這些憲法或者公法上規(guī)定的人格權(quán)一旦遭受侵犯并產(chǎn)生民事侵權(quán)損害，應(yīng)當(dāng)?shù)玫矫穹ǖ木葷?jì)。如果將人格權(quán)與物權(quán)、債權(quán)、身份權(quán)并列成編規(guī)定，無異于將作為自然人全面社會(huì)生活之基本法律地位的“人格”縮減為自然人在私法上的主體資格，將作為自然人人成其為人的基本權(quán)利的人格權(quán)縮減為自然人在民事活動(dòng)領(lǐng)域中的權(quán)利，這對(duì)于人權(quán)保護(hù)極其有害。二、法人的制度設(shè)計(jì)

法人一章在體力和內(nèi)容上也借鑒了大陸法系主要國家和地區(qū)的立法，并吸收了各國有關(guān)理論研究成果，并充分考慮了我國的實(shí)際情況，充分吸取了《民法通則》和《公司法》等立法的成果的司法實(shí)務(wù)經(jīng)驗(yàn)。本章共分六節(jié)：第一節(jié)一般規(guī)定；第二節(jié)法人的設(shè)立；第三節(jié)法人的機(jī)關(guān)；第四節(jié)法人的變更；第五節(jié)法人的解散與清算；第六節(jié)非法人團(tuán)體。

本章在內(nèi)容上有以下特點(diǎn)：

1．對(duì)于法人的本質(zhì)，采“法人實(shí)在說”中的“組織體說”，明確規(guī)定法人具有權(quán)利能力和行為能力；

2．對(duì)于法人分類，采取了符合我國實(shí)際情況的做法：

（1）立法上不做公法人與私法人的明確區(qū)分。傳統(tǒng)民法將法人分為公法人與私法人，其意在揭示根據(jù)不同法律設(shè)立的法人之不同地位。但其價(jià)值更多的是表現(xiàn)為對(duì)于設(shè)置公法人有關(guān)特別制度提供理論依據(jù)（如公法人設(shè)立之特別程序、國家對(duì)包括公共機(jī)構(gòu)在內(nèi)的公法人的財(cái)產(chǎn)及其活動(dòng)進(jìn)行監(jiān)督控制的特別措施等），而這些特別措施與制度通常由行政法規(guī)加以規(guī)定。而民事活動(dòng)中，無論公法人或私法人，其法律地位一律平等，都同等適用民法有關(guān)法人的基本準(zhǔn)則。因此，從民法立法的角度而言，不予明示公法人與私法人的種類分別，無礙大局。

（2）取消《民法通則》以所有制為根據(jù)的企業(yè)法人分類，改采“營(yíng)利法人”與“非營(yíng)利法人”的分類。傳統(tǒng)民法將法人分為“公益法人”與“營(yíng)利法人”，是為了揭示法人設(shè)立的不同目的，并導(dǎo)致法人設(shè)立方式和法律適用上的重大區(qū)別。但此種分類的缺陷在于無法包括一些既非公益、亦非營(yíng)利的法人組織（中間法人），從而留下法律漏洞。所以，建議稿保留了《民法通則》關(guān)于與企業(yè)法人與非企業(yè)法人分類的基本思路，但借鑒德國法和瑞士法，采用“營(yíng)利法人”和“非營(yíng)利法人”的分類。而在營(yíng)利法人中，不再區(qū)分全民所有制企業(yè)法人、集體所有制企業(yè)法人等。

（3）在非營(yíng)利法人中，增加設(shè)定了“捐助法人”（包括各種基金會(huì)、個(gè)人捐資設(shè)立的學(xué)校、醫(yī)院、福利院、文化館等），沒有采用社團(tuán)法人和財(cái)團(tuán)法人的概念。原因是，我國立法從未采用“社團(tuán)”及“財(cái)團(tuán)”的概念，而已經(jīng)被廣泛使用的“社會(huì)團(tuán)體”概念與“社團(tuán)”極易混淆，至于財(cái)團(tuán)，則難以為一般人所理解。因此，社團(tuán)法人與財(cái)團(tuán)法人的分類可為民法理論所運(yùn)用，但立法上不宜采用。

3．肯認(rèn)我國實(shí)行的“單一法定代表人”制度。各國立法多規(guī)定法人的執(zhí)行機(jī)關(guān)極為其代表機(jī)關(guān)。代表機(jī)關(guān)可為一人或者樹人（如公司法人的代表機(jī)關(guān)為董事會(huì)以及董事）考慮我國法律從未承認(rèn)法人的法定代表人得為數(shù)人，而此種做法有助于清晰法定代表人的代表權(quán)限及保護(hù)交易安全，故建議稿明確規(guī)定法人的法定代表人為一人，法人的執(zhí)行機(jī)關(guān)和法定代表人可為同一人（如機(jī)關(guān)法人），也可不為同一人（如公司法人的執(zhí)行機(jī)關(guān)為董事會(huì)，法定代表認(rèn)為董事長(zhǎng)）。

4．承認(rèn)非法人團(tuán)體的法律地位。非法人團(tuán)體能夠以自己的名義參加民事活動(dòng)，此為我國《合同法》、《擔(dān)保法》等現(xiàn)行立法所規(guī)定。但非法人團(tuán)體不具有法律人格，不具有權(quán)利能力和行為能力，不能獨(dú)立承擔(dān)民事責(zé)任。

5．將法人的名稱權(quán)和名譽(yù)權(quán)的保護(hù)放進(jìn)一般規(guī)定中加以規(guī)定。我們沒有將法人的名稱權(quán)和名譽(yù)權(quán)與自然人的人格權(quán)合并獨(dú)立成編規(guī)定的主要理由是：

（1）團(tuán)體人格純粹是基于經(jīng)濟(jì)生活的需要而進(jìn)行的法律技術(shù)處理的結(jié)果，其所確定的僅僅是團(tuán)體的民事主體資格，與自然人人格所體現(xiàn)的人類尊嚴(yán)、人成其為人的一般法律地位在本質(zhì)上毫無共同之處。團(tuán)體人格離開民事活動(dòng)領(lǐng)域，即毫無意義。（2）法人人格所解決的僅僅是使團(tuán)體成為財(cái)產(chǎn)權(quán)利主體的問題。法人不能享有財(cái)產(chǎn)權(quán)以及與財(cái)產(chǎn)有關(guān)的權(quán)利之外的民事權(quán)利。團(tuán)體基于其法人人格產(chǎn)生的名稱權(quán)、名譽(yù)權(quán)本質(zhì)上是純粹的財(cái)產(chǎn)權(quán)，侵犯此種權(quán)利，僅僅產(chǎn)生財(cái)產(chǎn)損害而不能產(chǎn)生精神損害。因此，法人根本不能享有所謂人格權(quán)。

（3）公法人（政府機(jī)關(guān)、法院、檢察院等等）根本不能享有民法所規(guī)定的名稱權(quán)、名譽(yù)權(quán)，對(duì)其名稱的侵犯，不會(huì)產(chǎn)生民事侵權(quán)后果，對(duì)其所謂名譽(yù)的民法保護(hù)，將會(huì)導(dǎo)致對(duì)公民言論自由、新聞自由等自由權(quán)利的限制和剝奪。此外，非營(yíng)利法人也不存在民法意義上的名稱權(quán)和名譽(yù)權(quán)，侵犯這些權(quán)利，不會(huì)導(dǎo)致商業(yè)信譽(yù)的損害，不會(huì)導(dǎo)致任何民事?lián)p害賠償。