我國政府采購的法律探究論文
時(shí)間:2022-12-15 11:03:00
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政府采購制度是公共財(cái)政體系管理中的一項(xiàng)重要內(nèi)容。本文通過分析全球(區(qū)域性)國際組織及美國、英國、韓國的政府采購法律制度,總結(jié)了國際組織及各國政府采購法律制度的特點(diǎn),分析了各國同國際組織政府采購法律制度間的差異。根據(jù)我國政府采購法律制度現(xiàn)狀,結(jié)合我國加入WTO后政府采購市場需要進(jìn)一步開放的實(shí)際,充分借鑒國際組織及發(fā)達(dá)國家政府采購的理論和實(shí)踐成果,提出完善我國政府采購法律制度的思考。
[關(guān)鍵詞]政府采購法;政府采購方式;采購理論
[中圖分類號]F253.2[文獻(xiàn)標(biāo)識碼]A[文章編號]1004-518X(2010)07-0191-05
林翰文(1989—),女,江西財(cái)經(jīng)大學(xué)國際學(xué)院學(xué)生,主要研究方向?yàn)閲H會(huì)計(jì);(江西南昌330013)林火平(1964—),男,江西省財(cái)政廳行政政法處處長,高級會(huì)計(jì)師,主要研究方向?yàn)樨?cái)政管理。(江西南昌330003)
建立規(guī)范的政府采購制度是我國公共財(cái)政支出體制改革的重要內(nèi)容,也是我國市場經(jīng)濟(jì)發(fā)展、適應(yīng)經(jīng)濟(jì)全球化、提高政府宏觀調(diào)控能力和建立廉潔政府的需要。由于政府采購制度在我國發(fā)展的時(shí)間不長,法律體系還不健全,因而,借鑒國際經(jīng)驗(yàn),結(jié)合我國加入WTO后政府采購市場需要進(jìn)一步開放的實(shí)際,完善我國政府采購法律制度具有現(xiàn)實(shí)意義。
一、國外政府采購法律制度的比較
國際政府采購法律制度是伴隨國際貿(mào)易一體化的形成而逐步建立起來的。在國際政府采購法律規(guī)范的推動(dòng)下,一些發(fā)達(dá)國家紛紛修訂或制定符合國際慣例的政府采購法律制度。
(一)國際組織采購法律制度
1.《WTO政府采購協(xié)定》(簡稱GPA)。GPA的內(nèi)容包括24條正文、4個(gè)附錄和5個(gè)附件,具有非常重要的地位。它是指參加國之間就政府采購法律、規(guī)定和慣例等所達(dá)成的框架協(xié)議,僅適用于簽字國家?;灸繕?biāo)是通過建立一個(gè)有效的關(guān)于政府采購的法律、規(guī)則、程序和措施方面的權(quán)利與義務(wù)的多邊框架,實(shí)現(xiàn)世界貿(mào)易的擴(kuò)大和更大程度的自由化。通過擴(kuò)大政府采購的競爭,促進(jìn)政府采購?fù)该?、客觀、經(jīng)濟(jì)和高效。GPA對締約方政府采購實(shí)行三大基本原則:第一,非歧視原則;第二,發(fā)展中國家的特殊待遇原則;第三,透明度原則。GPA的采購范圍是由采購實(shí)體和采購標(biāo)的兩方面來確定的,每一個(gè)締約方均需在協(xié)定附件中以清單列舉其境內(nèi)擬按照GPA的要求給予境外供應(yīng)商國民待遇的政府采購實(shí)體和采購標(biāo)的及其最低限額。GPA規(guī)定的采購方式包括公開招標(biāo)采購、選擇性招標(biāo)采購、限制性招標(biāo)采購、談判式采購。GPA的質(zhì)疑程序是各項(xiàng)質(zhì)疑應(yīng)由一家法院或與采購結(jié)果無關(guān)的獨(dú)立公正的審議機(jī)構(gòu)進(jìn)行審理。
2.《聯(lián)合國國際貿(mào)易法委員會(huì)貨物、工程和服務(wù)采購示范法》(以下簡稱《示范法》)。它是聯(lián)合國關(guān)于貨物、工程和服務(wù)采購方面制定的較為完善的法律文件,它包含了幾乎所有的政府采購活動(dòng),反映了在政府采購領(lǐng)域內(nèi)較為合理、易為各國接受的實(shí)踐性做法,內(nèi)容凝聚了通行于世界大多數(shù)國家政府采購立法的精華。
《示范法》是一部框架法律,有待以采購條例做補(bǔ)充。對正在進(jìn)行采購立法和使其采購立法現(xiàn)代化的國家具有很好的示范作用?!妒痉斗ā返哪繕?biāo)是盡量節(jié)省開支和提高效率;促進(jìn)和鼓勵(lì)供應(yīng)商和承包商參與采購過程和競爭;給予所有投標(biāo)人以公平、平等待遇;促使采購過程誠實(shí)、公平,提高公眾對采購過程的信任。《示范法》只規(guī)定適用的采購實(shí)體的最低限度,采購實(shí)體系本國從事采購的任何政府部門、機(jī)構(gòu)或其他單位。適用于以任何形式進(jìn)行的貨物、租賃、租購甚至易貨采購。《示范法》的采購方法有招標(biāo)方法、兩階段招標(biāo)、征求建議書和競爭性談判、限制性招標(biāo)、邀請報(bào)價(jià)、單一來源采購;對于服務(wù)采購規(guī)定其主要方法是征求建議書。《示范法》的審查程序?yàn)椴少弻?shí)體自我審查、上級行政機(jī)關(guān)審查和司法審查。它向投標(biāo)商提供一條審查途徑,使采購法律和制度具有相當(dāng)程度的自我監(jiān)督和自我實(shí)施功能。
3.歐盟《公共采購指令》(以下簡稱《指令》)。它規(guī)定了一個(gè)法律框架,成員國必須使政府機(jī)構(gòu)和公用事業(yè)公司的合同授予程序符合這一法律框架,并把它上升為國家法律。《指令》的目標(biāo)是:在歐盟范圍內(nèi)增加采購程序的透明度;促進(jìn)成員國之間貨物和服務(wù)的自由流動(dòng);改善公共供應(yīng)和服務(wù)合同有效競爭的條件?!吨噶睢返脑瓌t是透明度原則、非歧視原則和公平競爭性原則?!吨噶睢返倪m用范圍為中央、地方和地區(qū)政府機(jī)構(gòu)以及公法所管理的或由《指令》所規(guī)定的其他公共機(jī)關(guān)?!吨噶睢芬?guī)定了公共采購程序:包括公告、招標(biāo)公告、合同文件的提供、技術(shù)規(guī)格、授予合同的標(biāo)準(zhǔn)?!吨噶睢芬?guī)定的救濟(jì)程序是復(fù)議程序。同時(shí)還創(chuàng)設(shè)了兩種供當(dāng)事人選擇的程序:證實(shí)程序和調(diào)解程序。
(二)各國政府采購法律制度
本文選取英國、美國、韓國作為政府采購國別立法代表,其原因在于:英國是最早開始政府采購的國家;美國政府采購的發(fā)展較完善,其政府采購份額也十分巨大;韓國是我國的近鄰,同為亞洲國家可以為我國提供借鑒。
1.英國政府采購法律制度。英國有比較完備的政府采購法律體系。形成了以《英國公共工程合同規(guī)則》、《英國公共設(shè)施供應(yīng)的公用事業(yè)工程合同規(guī)則》、《英國公共服務(wù)合約法規(guī)》、《采購政策指南》、《采購實(shí)施指南》為核心的政府采購法律體系,內(nèi)容涵蓋政府采購的各個(gè)方面。其政府采購的政策及核心分別是“物有所值”和競爭,通過競爭實(shí)現(xiàn)政府采購“物有所值”。
英國政府采購實(shí)行比較松散的管理體制。從政府采購的機(jī)構(gòu)看,中央各部的預(yù)算部門和地方政府都擁有自行采購權(quán)力,獨(dú)立承擔(dān)本部門、本地區(qū)采購事務(wù)。財(cái)政部是政府采購的協(xié)調(diào)和牽頭機(jī)構(gòu),起到管理作用。另外,英國還有許多采購機(jī)構(gòu)和采購行業(yè)協(xié)會(huì),協(xié)助政府采購的實(shí)施。采購方式主要有:競爭性投標(biāo)、公開招標(biāo)、協(xié)商和競爭投標(biāo)相結(jié)合、競爭性協(xié)商談判、單方投標(biāo)以及投標(biāo)后再協(xié)商的方式。政府采購的法定程序主要包括:制定采購計(jì)劃、指定采購總負(fù)責(zé)人、在指定刊物采購信息、采購信息的咨詢、供應(yīng)商資格的審查、招標(biāo)或者是直接采購、采購的履行、采購的審計(jì)。
2.美國政府采購法律制度。美國是較早建立政府采購制度的國家之一,具有完備的法律體系。美國先后頒布了《合同競爭法案》、《購買美國產(chǎn)品法》、《武裝部隊(duì)采購法》、《服務(wù)合同法案》、《貿(mào)易協(xié)定法案》、《聯(lián)邦采購政策辦公室法案》、《小額采購業(yè)務(wù)法案》、《合同糾紛法案》、《1993年聯(lián)邦采購程序合理化法》等一系列法律、法規(guī)。法制原則、競爭原則和申訴原則是美國政府采購法律三大基本原則,其中競爭原則是最基本的原則。采購方式主要有小額采購、大額采購和電子貿(mào)易。小額采購一般采用貨比三家的程序,而大額采購一般采用公開招標(biāo)采購和協(xié)商采購的方式。有效保護(hù)政府采購市場,是美國政府采購法律制度最具特色的地方?!顿徺I美國產(chǎn)品法》規(guī)定必須優(yōu)先購買美國產(chǎn)品。
3.韓國政府采購法律制度。韓國先后頒布了《政府作為采購合同一方當(dāng)事人的法令》(也叫《政府采購法》)、《政府采購法實(shí)施法令》、《關(guān)于特定采購的(政府采購法)的特殊實(shí)施規(guī)則》、《地方政府財(cái)政采購法》和《政府投資企業(yè)會(huì)計(jì)規(guī)則》。韓國政府采購管理手段較為先進(jìn),采用電子招標(biāo)方式,制定有《電子交易基本法》和《電子簽名法》。這樣,韓國有較完備的政府采購法律體系。韓國政府采購原則包括透明公正原則、誠實(shí)和信用原則。采購方式有公開競爭合同、有限競爭合同、指名競爭合同、隨意合同,即采購金額在2000萬韓元以下,按規(guī)定可以用直接洽談的方式簽約。采購廳是韓國財(cái)政經(jīng)濟(jì)院政府采購的專門機(jī)構(gòu)。韓國政府采購基本上按照國際慣例并依照本國法律規(guī)定進(jìn)行。
(三)國際組織及各國政府采購法律制度對中國的啟示
1.國際組織及各國政府采購法律制度的特點(diǎn)
第一是明確的政府采購目標(biāo)及原則。國際組織及各國政府采購法律制度皆以促進(jìn)政府采購經(jīng)濟(jì)有效性目標(biāo)的實(shí)現(xiàn)作為其使命。遵循透明、競爭、公平、公開原則,并貫穿于整個(gè)采購過程,成為管理政府采購活動(dòng)的靈魂。第二是完善的政府采購程序。國際組織及各國政府采購法律都對采購的主要方式作了明確規(guī)定,將招標(biāo)采購作為政府采購的首選方法,規(guī)定在一般情況下采購機(jī)構(gòu)必須采用。同時(shí)考慮到采購環(huán)境的復(fù)雜性及公開招標(biāo)的不完全適用性,又設(shè)計(jì)了適用于其他采購環(huán)境的一系列程序,從而形成了一套完整的、適用各種采購環(huán)境的采購程序,既保證了政府采購的競爭、公開、公平、公正,又最大限度地促進(jìn)了政府采購經(jīng)濟(jì)有效目標(biāo)的實(shí)現(xiàn)。第三是完善的政府采購法律體系。國際經(jīng)濟(jì)組織和各國都制定了完善政府采購法律體系。由于政府采購數(shù)額巨大,許多國家政府采購規(guī)模一般占年度GDP的10%~15%,政府采購法相應(yīng)的在法律體系中占有重要地位。[1]第四是完善而有效的救濟(jì)程序。各國政府都在其政府采購法律中規(guī)定了救濟(jì)程序,允許雙方通過司法、行政手段對不當(dāng)采購行為提出異議,為法律制度健康運(yùn)行提供了重要保障。第五是受國際或區(qū)域政府采購立法影響越來越大。如歐盟的政府采購政策對成員國政府采購約束越來越大,而歐盟成員國的政策影響力越來越小。在各國的立法中,還注重與政府采購國際規(guī)則銜接。
2.各國同國際組織政府采購法律制度的接軌與差異
通過以上比較,我們不難發(fā)現(xiàn),許多國家能夠及時(shí)根據(jù)國內(nèi)與國際經(jīng)濟(jì)形勢的發(fā)展變化調(diào)整本國政府采購法律制度,積極與國際規(guī)則接軌。但由于國際經(jīng)濟(jì)組織與各國政府在政府采購上的價(jià)值取向不同,因而不同國家立法的目的也有所不同。如歐盟與世貿(mào)組織是以“自由市場”為本位的“經(jīng)濟(jì)理性論”為其立法的價(jià)值取向,強(qiáng)調(diào)政府采購必須絕對地適用商業(yè)標(biāo)準(zhǔn),其目的是促成政府采購市場的開放,消除歧視措施,推進(jìn)國際貿(mào)易發(fā)展。相反,各國政府則以“干預(yù)主義”理念的“工具性或再配置使用論”為立法的價(jià)值取向,注重政府采購的工具性使用,目的是為了極力保護(hù)本國政府采購市場,以更好地實(shí)施政府的社會(huì)經(jīng)濟(jì)政策。各國的政府采購法律制度實(shí)現(xiàn)與全球(區(qū)域性)政府采購法律制度真正接軌是一個(gè)漫長的過程。不同類型國家對待政府采購的國際規(guī)制采取不同態(tài)度。發(fā)達(dá)國家愿意加入GPA,其主要原因是具備參與國際競爭的能力;絕大多數(shù)發(fā)展中國家經(jīng)濟(jì)所處的發(fā)展階段和水平還不具備開放政府采購市場的條件,他們認(rèn)為加入GPA會(huì)大大減弱政府為促進(jìn)本國產(chǎn)業(yè)發(fā)展而使用政府采購政策的靈活性,若全面開放將造成巨大沖擊,因而對參加GPA不積極。這種完全不同的態(tài)度是政府采購的國際規(guī)制發(fā)展遇到的最大挑戰(zhàn)。隨著全球經(jīng)濟(jì)一體化與國際貿(mào)易自由化趨勢的進(jìn)一步加強(qiáng),這種立法價(jià)值理論的對立會(huì)漸漸緩和并最終消除。
二、我國政府采購法律制度的現(xiàn)狀及主要問題
(一)我國政府采購法律制度的現(xiàn)狀
自1998年起,我國的政府采購開始進(jìn)入大眾視野,到2008年全國政府采購規(guī)模達(dá)到了5990.9億元。[2]我國《招標(biāo)投標(biāo)法》和《政府采購法》分別于2000年1月1日和2003年1月1日起開始實(shí)施,已逐步進(jìn)入法制化軌道。同時(shí),我國已形成報(bào)紙(《中國財(cái)經(jīng)報(bào)》)、網(wǎng)絡(luò)(中國政府采購網(wǎng))和雜志(《中國政府采購》)三位一體的政府采購信息體系。在政府采購規(guī)則國際化方面,我國在1996年承諾最遲于2020年與亞太經(jīng)濟(jì)合作組織(APEC)的成員對等開放政府采購市場,并在加入WTO時(shí)承諾,要在入世后盡快開始加入GPA的談判。
我國的政府采購法律體系按性質(zhì)可分為四個(gè)層次:第一層次是法律類。包括《政府采購法》、《招標(biāo)投標(biāo)法》,以及《行政復(fù)議法》、《合同法》、《行政訴訟法》中有關(guān)政府采購合同、政府采購活動(dòng)質(zhì)疑與訴訟的規(guī)定都屬于政府采購法律體系的內(nèi)容。第二層次是法規(guī)類。包括國務(wù)院頒布的行政法規(guī)和地方人大頒布的地方性法規(guī)。第三層次是規(guī)章類。包括國務(wù)院部委和地方政府頒布的規(guī)章。第四層次是規(guī)范性文件,是我國數(shù)量最多的政府采購制度,規(guī)范著大多數(shù)的政府采購行為。
(二)我國政府采購法律制度存在的主要問題
政府采購法律制度在西方已經(jīng)有200多年的歷史。與國外相比,我國政府采購開展的時(shí)間太短,實(shí)踐與立法經(jīng)驗(yàn)不足。與WTO框架下成熟的政府采購法律制度相比,我國政府采購法律制度顯現(xiàn)出許多問題與不足,主要表現(xiàn)在:
1.政府采購法律體系尚不健全?!墩少彿ā烦雠_近8年,尚未出臺細(xì)則,可操作性不強(qiáng)。部分地區(qū)根據(jù)自身實(shí)際制定了一些規(guī)章和制度,但很不完善。此外,政府采購的法律體系存在法律真空,例如:面對電子化政府采購的發(fā)展,缺乏相應(yīng)的電子政府采購的法制環(huán)境,《政府采購法》、《合同法》、《招標(biāo)投標(biāo)法》都需要做相應(yīng)的修訂。
2.適用范圍不廣。一是我國將政府采購適用客體范圍定位于貨物、工程和服務(wù),并用“集中采購目錄”予以限定,而集中采購目錄范圍由省級以上人民政府確定并公布??梢姡墩少彿ā愤m用客體范圍具有不確定性。它的不確定性與政府采購國際規(guī)則的適用客體范圍的確定性相悖。二是在適用客體范圍排除方面,《政府采購法》除了對涉及國家安全和秘密的采購、軍事采購、利用國際組織和外國政府貸款采購予以規(guī)定外,對其他情況的排除缺乏規(guī)定。三是政府采購的主體偏窄。如從事公用事業(yè)的交通、電力、電信等國有企業(yè)沒有納入采購單位。四是采購的客體與國際規(guī)則相比顯得不寬。
3.采購方式的規(guī)定存在不足?!墩少彿ā芬?guī)定的采購方式包括:公開招標(biāo)、邀請招標(biāo)、競爭性談判、單一來源采購、詢價(jià)、國務(wù)院政府采購監(jiān)督管理部門認(rèn)定的其他采購方式,并在一定程度上規(guī)定了相應(yīng)的適用條件。但從采購方式的選用排序來看,除對公開招標(biāo)規(guī)定為政府采購的主要方式外,對其他方式的主次選用未作具體規(guī)定,為采購實(shí)體有意避讓公開招標(biāo)和邀請招標(biāo),尋求競爭性談判、詢價(jià)、單一來源采購方式留下潛在的操作空間。我國《投標(biāo)招標(biāo)法》規(guī)定的招標(biāo)方式包括公開招標(biāo)和邀請招標(biāo),與GPA規(guī)定的四種招標(biāo)方式相比,選擇余地小,對政府采購市場不利。
4.采購程序規(guī)定簡單或缺乏規(guī)定。一是公開招標(biāo)程序規(guī)定過于簡單;二是對公開招標(biāo)、邀請招標(biāo)等招標(biāo)文件應(yīng)載明的內(nèi)容未作規(guī)定,導(dǎo)致招投標(biāo)過程中的自由裁量權(quán)過大;三是缺乏對中標(biāo)原則的一般性規(guī)定和中標(biāo)的詳細(xì)商業(yè)標(biāo)準(zhǔn),可能導(dǎo)致采購實(shí)體自由裁量權(quán)的濫用;四是對采購合同授予程序規(guī)定過于簡單,絕非“政府采購合同適用合同法”一個(gè)簡單條文所能解決的;五是沒有投標(biāo)及履約擔(dān)保的規(guī)定,忽視了采購實(shí)體權(quán)益保障;六是缺乏年度招標(biāo)預(yù)告程序規(guī)定,不能使供應(yīng)商較早地了解政府采購信息,難以形成廣泛有效的競爭。
5.質(zhì)疑和投訴機(jī)制不健全?!墩少彿ā芬矊iT設(shè)立了質(zhì)疑投訴程序,但與國際規(guī)則相距甚遠(yuǎn)。GPA質(zhì)疑程序要求締約方以書面形式規(guī)定一套保障供應(yīng)商獲得采購活動(dòng)中期待利益的“非歧視的、及時(shí)、透明且有效的程序”,并由法院或其他公平、獨(dú)立的審查實(shí)體來確保程序?qū)崿F(xiàn)。《政府采購法》將質(zhì)疑作為審議的前置程序,并且在中間還添加了投訴,就使得供應(yīng)商對質(zhì)疑不服必須先進(jìn)行投訴,投訴不服方可提起訴訟,這大大延長了政府采購救濟(jì)程序。同時(shí),受理投訴的主體是行政機(jī)關(guān),在性質(zhì)上與GPA所要求設(shè)立的獨(dú)立審查實(shí)體完全不同,供應(yīng)商的權(quán)益難以得到充分保障。
6.政府采購監(jiān)督機(jī)制不健全?!墩少彿ā芬?guī)定各級財(cái)政部門是政府采購的監(jiān)管部門,《招標(biāo)投標(biāo)法》規(guī)定監(jiān)管主體是各級發(fā)改委,造成我國政府采購監(jiān)管主體不統(tǒng)一。此外,法律盡管賦予政府采購主管機(jī)關(guān)享有政府采購的監(jiān)督檢查權(quán)、集中采購機(jī)構(gòu)的考核權(quán)及投訴的處理權(quán)等,但與有效履行職能的要求相比仍較窄,需要擴(kuò)充和完善。
7.法律條款模糊,難以操作。《政府采購法》有多處規(guī)定模糊:一是“財(cái)政性資金”的概念及范圍模糊不清;二是“國貨”的概念和標(biāo)準(zhǔn)不明;三是《政府采購法》規(guī)定屬于地方預(yù)算的政府采購項(xiàng)目,其集中采購目錄由省一級人民政府或者其授權(quán)的機(jī)構(gòu)確定并公布,但“其授權(quán)的機(jī)構(gòu)”沒有明確規(guī)定,致使各地集中采購目錄的管理機(jī)構(gòu)不統(tǒng)一;四是機(jī)構(gòu)概念不清,《政府采購法》對機(jī)構(gòu)使用了“集中采購機(jī)構(gòu)”和“采購機(jī)構(gòu)”兩個(gè)概念,他們的關(guān)系無法區(qū)分。
三、完善我國政府采購法律制度的思考
進(jìn)一步完善我國政府采購法律制度,為政府采購市場開放提供良好的法制環(huán)境,有利于國家財(cái)政政策的宏觀調(diào)控,為促進(jìn)我國經(jīng)濟(jì)發(fā)展提供保障。公務(wù)員之家
(一)完善政府采購法律體系。要加快制定《政府采購法實(shí)施條例》等配套法規(guī)。針對電子政府采購的發(fā)展,加快制定電子政府采購程序、合同管理、信息、電子認(rèn)證、安全保密等方面的法律法規(guī)。各地應(yīng)以《政府采購法》及其實(shí)施細(xì)則為主要依據(jù),結(jié)合當(dāng)?shù)貙?shí)際,制定具體辦法,構(gòu)建較完備的政府采購法律體系。
(二)完善政府采購法律制度的政策功能。一是完善政府采購競爭、公開、公平的原則。堅(jiān)持競爭性原則,通過競爭,才能形成政府采購的買方市場,從而形成對政府購買更有利的競爭局面。堅(jiān)持公開性原則,包括采購程序、采購標(biāo)的公開,接受投標(biāo)方的質(zhì)疑和申訴,接受公眾和監(jiān)督機(jī)構(gòu)的審查和監(jiān)督。堅(jiān)持公平性原則,促進(jìn)政府采購經(jīng)濟(jì)、有效目標(biāo)的實(shí)現(xiàn)。包括為所有競爭者提供均等的機(jī)會(huì);資格預(yù)審和投標(biāo)評價(jià)使用同一標(biāo)準(zhǔn);對所有投標(biāo)者提供應(yīng)該提供的全部信息等。二是應(yīng)更好地體現(xiàn)我國政府采購政策。首先,豐富優(yōu)先采購本國產(chǎn)品的內(nèi)容。其次,充分考慮未來加入GPA所帶來的影響,利用GPA中對發(fā)展中國家有利的規(guī)定,逐步調(diào)整國內(nèi)政府采購政策,保證在加入GPA后,既能夠履行加入義務(wù)和利用GPA所帶來的機(jī)遇,又能夠繼續(xù)實(shí)現(xiàn)通過政府采購扶持國內(nèi)產(chǎn)業(yè)發(fā)展等政策功能。
(三)完善政府采購法律制度的適用范圍。一是完善適用主體范圍。首先,完善采購單位的相關(guān)制度。界定采購單位應(yīng)從資金性質(zhì)和財(cái)政性資金使用的數(shù)量上進(jìn)行規(guī)定,避免采購單位規(guī)避《政府采購法》。其次,從事公用事業(yè)交通、電力、電信等國有企業(yè),其經(jīng)營涉及公共利益,可借鑒國際經(jīng)驗(yàn)納入政府采購制度調(diào)整范圍。二是擴(kuò)大適用客體范圍。首先,擴(kuò)大我國政府采購范圍。根據(jù)我國的法律,除了通過采購獲得貨物、工程、服務(wù)外,還可以通過征用、征收、繼承等方式獲得。GPA規(guī)定,政府采購客體包括任何契約方式進(jìn)行的采購?!妒痉斗ā芬惨?guī)定,采購是指以任何方式獲得貨物、工程和服務(wù)。GPA和《示范法》規(guī)定的采購客體都比我國的廣泛,這樣的規(guī)定有利于杜絕采購單位表面上利用其他方式獲得貨物、工程和服務(wù),實(shí)際上卻是使用有償方式以規(guī)避政府采購法律制度適用的做法。通過規(guī)定采購單位以任何方式獲得貨物、工程和服務(wù)都使用政府采購規(guī)則,來擴(kuò)大采購法律制度的適用范圍。其次,科學(xué)界定貨物、工程和服務(wù)范圍。借鑒《示范法》,將貨物的附屬服務(wù)歸屬于貨物采購的制度規(guī)則之內(nèi),因?yàn)閷⒏綄儆谪浳锏姆?wù)排除在政府采購規(guī)則之外,會(huì)對采購貨物的質(zhì)量造成損害,也會(huì)破壞采購的效果。對于“工程”,《政府采購法》的規(guī)定與國際規(guī)則和我國《招標(biāo)投標(biāo)法》的規(guī)定都不一致,具體表現(xiàn)為將勘察、設(shè)計(jì)、施工、監(jiān)理等排除在工程的范圍之外。因此,對于項(xiàng)目的勘察、設(shè)計(jì)、施工、監(jiān)理等應(yīng)該在重新規(guī)定工程的范圍中予以完善。
(四)完善政府采購方式。采購方式對于采購目的的實(shí)現(xiàn)非常重要?!妒痉斗ā泛汀吨噶睢返牟少彿绞街档梦覈抻啞墩少彿ā方梃b,重點(diǎn)應(yīng)對公開招標(biāo)以外的采購方式詳細(xì)規(guī)范完善,形成以公開招標(biāo)為主要形式的采購機(jī)制。同時(shí),也要針對不同采購需求,發(fā)揮其他采購方式的效用,包括電子采購、框架協(xié)議采購等采購方式。
(五)完善政府采購法律程序。借鑒國際組織政府采購法律程序規(guī)定,結(jié)合我國采購實(shí)踐,構(gòu)筑科學(xué)的招標(biāo)程序規(guī)范體系。包括詳細(xì)規(guī)定供應(yīng)商資格預(yù)審程序;構(gòu)建招標(biāo)文件內(nèi)容確定、提供、澄清和修改程序;增加年度招標(biāo)預(yù)告程序;規(guī)范投標(biāo)的提交、修改、撤回和擔(dān)保程序;規(guī)范投標(biāo)的評審程序;規(guī)范采購合同授予程序等。
(六)完善政府采購監(jiān)督機(jī)制。一是統(tǒng)一監(jiān)管主體。招標(biāo)投標(biāo)是政府采購法律制度的核心內(nèi)容,應(yīng)當(dāng)從立法和司法上做好《政府采購法》和《招標(biāo)投標(biāo)法》的銜接工作,將政府采購的監(jiān)管主體確定為財(cái)政部門。二是應(yīng)賦予政府采購主管機(jī)關(guān)更多的監(jiān)督權(quán),包括事前審查權(quán)、特別調(diào)查權(quán)等。三是建立多層次的外部監(jiān)督體系??煽紤]設(shè)置三重監(jiān)督機(jī)制:各級財(cái)政部門的監(jiān)督,各級監(jiān)察、審計(jì)的監(jiān)督,社會(huì)、輿論監(jiān)督。
(七)完善政府采購救濟(jì)機(jī)制?!墩少彿ā芬?guī)定:“政府采購合同適用合同法”,這樣就將政府采購合同糾紛納入民事訴訟范疇,排除了行政訴訟救濟(jì)。在美國,解決采購合同糾紛由政府機(jī)構(gòu)內(nèi)部設(shè)立的合同申訴委員會(huì)受理,且對合同申訴委員會(huì)的決定還可以請求司法審查。GPA要求成員國建立司法審查制度,對政府采購及政府采購合同糾紛進(jìn)行司法審查??梢姡覈姓V訟將政府采購合同排除在受案范圍之外與行政法治發(fā)展趨勢不符,應(yīng)將政府采購合同糾紛納入行政訴訟受案范圍。同時(shí)應(yīng)設(shè)立政府采購質(zhì)疑、投訴獨(dú)立審查機(jī)構(gòu),確保質(zhì)疑、投訴程序的實(shí)現(xiàn)。
(八)完善政府采購法律制度的立法技術(shù)。相關(guān)法律條文的含義應(yīng)該明確、具體。一是建議將“財(cái)政性資金”的內(nèi)涵界定為財(cái)政預(yù)算資金、納入財(cái)政管理的其他資金,以及以財(cái)政性資金作為還款來源的借貸資金和以國有資產(chǎn)作擔(dān)保的借貸資金。二是明確“本國貨物”的概念和標(biāo)準(zhǔn)。它指在中國境內(nèi)生產(chǎn)、且國內(nèi)生產(chǎn)成本超過一定比例的最終產(chǎn)品;國內(nèi)生產(chǎn)成本比例=(產(chǎn)品出廠價(jià)格-進(jìn)口價(jià)格)/產(chǎn)品出廠價(jià)格。三是《政府采購法》規(guī)定:屬于地方預(yù)算的集中采購目錄由省一級人民政府或者其授權(quán)的機(jī)構(gòu)確定并公布,其中的“其授權(quán)的機(jī)構(gòu)”需要明確規(guī)定。四是厘清《政府采購法》中“集中采購機(jī)構(gòu)”和“采購機(jī)構(gòu)”的概念,避免采購機(jī)構(gòu)概念用語上的混亂。
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