導(dǎo)語：計算機(jī)犯罪認(rèn)定研究論文一文來源于網(wǎng)友上傳，不代表本站觀點(diǎn)，若需要原創(chuàng)文章可咨詢客服老師，歡迎參考。

［摘要］本文探討了新刑法規(guī)定的侵入計算機(jī)信息系統(tǒng)罪、破壞計算機(jī)信息系統(tǒng)功能罪、破壞計算機(jī)數(shù)據(jù)和應(yīng)用程序罪、制作傳播破壞性程度罪的概念、構(gòu)成要件和認(rèn)定時應(yīng)注意的問題。作者運(yùn)用計算機(jī)專業(yè)知識重點(diǎn)論述了四種計算機(jī)犯罪的客觀方面表現(xiàn)，尤其是對犯罪方法和犯罪對象進(jìn)行了系統(tǒng)研究。

［關(guān)鍵詞］計算機(jī)犯罪構(gòu)成認(rèn)定

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新刑法第285條規(guī)定了侵入計算機(jī)信息系統(tǒng)罪；第286條規(guī)定了破壞計算機(jī)信息系統(tǒng)功能罪、破壞計算機(jī)數(shù)據(jù)和應(yīng)用程序罪和制作傳播破壞性程序罪。現(xiàn)就這四種犯罪的構(gòu)成要件與認(rèn)定時應(yīng)注意的問題分析如下：

一、侵入計算機(jī)信息系統(tǒng)罪

所謂計算機(jī)信息系統(tǒng)，是指由計算機(jī)及其相關(guān)和配套的設(shè)備、設(shè)施（含網(wǎng)絡(luò)）構(gòu)成的，按照一定的應(yīng)用目標(biāo)和規(guī)則對信息進(jìn)行采集、加工、存儲、傳輸、檢索等處理的人機(jī)系統(tǒng)。侵入計算機(jī)信息系統(tǒng)罪，是指違反國家規(guī)定，侵入國家事務(wù)、國防建設(shè)、尖端科學(xué)技術(shù)領(lǐng)域的計算機(jī)信息系統(tǒng)的行為。

侵入計算機(jī)信息系統(tǒng)，是一種危害十分嚴(yán)重的犯罪行為。據(jù)報道，1993年下半年有幾個人打開了通往美國國防部機(jī)要計算機(jī)系統(tǒng)的密碼。1995年，美國五角大樓的電腦系統(tǒng)受到25萬人的“拜訪”。近年最典型的“侵入”事件有兩起，一是1993年英國少年布里頓“侵入”美國國防部計算機(jī)系統(tǒng)，接觸到了包括彈道武器研究報告、美國情報部門內(nèi)部機(jī)要通訊材料在內(nèi)的大量機(jī)密，并把部分機(jī)密輸入了有3500萬用戶的國際計算機(jī)網(wǎng)絡(luò)。另一起是1994年英國電信公司一位電腦操作員“侵入”本公司內(nèi)部數(shù)據(jù)庫，獲得了英國政府防務(wù)機(jī)構(gòu)和反間諜機(jī)構(gòu)的電話號碼和地址，其中包括英國情報機(jī)構(gòu)、政府的核地下掩體、軍事指揮部以及控制中心、英國導(dǎo)彈基地等機(jī)密電話號碼和梅杰首相的住處以及白金漢宮的私人電話號碼。這是兩起令世界震驚的“高技術(shù)侵入”事件。

從犯罪客觀方面來說，侵入計算機(jī)信息系統(tǒng)，首先，必須具備違反國家規(guī)定的事實(shí)。目前，我國關(guān)于計算機(jī)信息系統(tǒng)管理方面的法規(guī)有：《計算機(jī)信息系統(tǒng)安全保護(hù)條例》、《計算機(jī)信息網(wǎng)絡(luò)國際聯(lián)網(wǎng)管理暫行規(guī)定》、《計算機(jī)信息網(wǎng)絡(luò)國際聯(lián)網(wǎng)出入信道管理辦法》、《中國公用計算機(jī)互聯(lián)網(wǎng)國際聯(lián)網(wǎng)管理辦法》、《專用網(wǎng)與公用網(wǎng)聯(lián)網(wǎng)的暫行規(guī)定》等。其次，具有“侵入”行為（intrude），而且侵入的是黨政機(jī)關(guān)、軍事部門和尖端科研機(jī)構(gòu)的計算機(jī)信息系統(tǒng)?！扒秩搿钡姆椒ㄓ校?/p>

（一）冒充（masquerading/mimicking）。冒充的方式有：一是利用網(wǎng)絡(luò)設(shè)計缺陷，比如在Internet（全球計算機(jī)網(wǎng)絡(luò)）中，一種被稱為“路線標(biāo)定者”的特殊網(wǎng)絡(luò)由計算機(jī)決定信息數(shù)據(jù)的確認(rèn)和配送?！扒秩胝摺眲t利用網(wǎng)絡(luò)設(shè)計上的一個缺陷，采取欺騙“路線標(biāo)定者”的辦法冒充合法用戶，從而得到受保護(hù)的計算機(jī)數(shù)據(jù)資源通道，控制了有關(guān)系統(tǒng)。二是使用別人的訪問代碼冒充進(jìn)入他人的計算機(jī)網(wǎng)絡(luò)。三是“乘機(jī)而入”，即“侵入者”利用合法用戶輸入口令（password）之機(jī)獲取訪問（access），或合法用戶結(jié)束使用但未退出聯(lián)機(jī)之前獲得訪問的一種方法。這就像小偷正要撬門而有人進(jìn)出便混入大門一樣。四是利用非法程序或方法蒙騙正在向計算機(jī)登錄的合法用戶以進(jìn)入系統(tǒng)。比如，利用寄生術(shù)（piggyback），寄生術(shù)是指跟隨其他用戶的合法訪問操作混入計算機(jī)系統(tǒng)作案的一種方法。

（二）技術(shù)攻擊（technologicalattack），即使用技術(shù)打敗技術(shù)，而不采取其他方法，比如猜想程序，猜出口令等。進(jìn)行技術(shù)攻擊的主要目的是繞過或取消硬件及軟件存取控制機(jī)制以進(jìn)入系統(tǒng)。

（三）后門（backdoor），后門一般是由軟件作者以維護(hù)或其他理由設(shè)置的一個隱藏或偽裝的程序或系統(tǒng)的一個入口。例如，一個操作系統(tǒng)的口令機(jī)構(gòu)可能隱含這樣一個后門，它可以使一定序列的控制字符允許訪問經(jīng)理的帳號。當(dāng)一個后門被人發(fā)現(xiàn)以后，就可能被未授權(quán)用戶惡意使用。

（四）陷阱門（trapdoor），也叫活門。在計算機(jī)技術(shù)中，是指為了調(diào)試程序或處理計算機(jī)內(nèi)部意外事件而預(yù)先設(shè)計的自動轉(zhuǎn)移條件。陷阱一般只有制造商知道，不告訴用戶。程序調(diào)好后應(yīng)關(guān)閉陷阱。如果廠商交貨時忘記關(guān)閉陷阱，就會被人利用而繞過保護(hù)機(jī)制，然后進(jìn)入系統(tǒng)。這種犯罪的主體，一般是具有相當(dāng)水平的計算機(jī)操作人員。這些“侵入者”可按其犯罪故意的不同劃分為兩類：一類叫“計算機(jī)玩童”（naughty）。他們侵入計算機(jī)信息系統(tǒng)往往是出于好奇，或者是為了惡作劇，有的則為了檢驗(yàn)自己的計算機(jī)技能。另一類叫“計算機(jī)竊賊”（hacker），也譯“赫爾克”。這些人“侵入”純粹出于犯罪目的。

侵入計算機(jī)信息系統(tǒng)罪屬行為犯，只要有“侵入”的事實(shí)，即構(gòu)成犯罪既遂。

二、破壞計算機(jī)信息系統(tǒng)功能罪

計算機(jī)信息系統(tǒng)一般具有采集、加工、存儲、傳輸、檢索信息的功能。所謂采集，是指在數(shù)據(jù)處理中，對要集中處理的數(shù)據(jù)進(jìn)行鑒別、分類和匯總的過程；所謂加工，是指計算機(jī)為求解某一問題而進(jìn)行的數(shù)據(jù)運(yùn)算，也叫數(shù)據(jù)處理；所謂存儲，是指將數(shù)據(jù)保存在某個存儲裝置中，供以后取用；所謂傳輸，是指把信息從一個地點(diǎn)發(fā)送到另一個地點(diǎn)，而不改變信息內(nèi)容的過程；所謂檢索，是指計算機(jī)從文件中找出和選擇所需數(shù)據(jù)的一種運(yùn)作過程。破壞計算機(jī)信息系統(tǒng)功能罪，就是違反國家規(guī)定，對計算機(jī)信息系統(tǒng)功能進(jìn)行刪除、修改、增加和干擾，造成計算機(jī)信息系統(tǒng)不能正常運(yùn)行，后果嚴(yán)重的行為。破壞活動有時針對硬件，如某一設(shè)備；有時針對軟件，如某一數(shù)據(jù)或程序；有時對硬軟件同時進(jìn)行破壞，比如有些計算機(jī)病毒既感染軟件，又感染硬件。

破壞計算機(jī)信息系統(tǒng)一般有兩種方式，一種是物理破壞，也叫機(jī)械破壞，就是通過爆炸、搗砸、摩擦、刺劃、高溫、浸濕、燃燒、短路等手段破壞計算機(jī)設(shè)備及其功能；另一種是邏輯破壞，也叫智能破壞，就是利用計算機(jī)知識和技能進(jìn)行破壞活動，比如利用計算機(jī)病毒進(jìn)行破壞。新刑法規(guī)定的破壞方法“刪除、修改、增加、干擾”，應(yīng)認(rèn)為是智能破壞方法。對于利用物理方法破壞計算機(jī)信息系統(tǒng)功能的，理論上也應(yīng)認(rèn)定為破壞計算機(jī)信息系統(tǒng)功能罪，但鑒于新刑法沒有明確規(guī)定，所以，可以按故意毀壞公私財物罪定罪處罰。常見的智能破壞方法有：

（一）干擾（jamming），指人為地發(fā)射一種強(qiáng)大的擾動信號，用以干擾正常的運(yùn)作狀態(tài)或傳輸中的信號，使之不能正常工作或信號不能被正常輸出或接收。干擾分為電磁干擾（electromagnetieinterfere-nce）和射頻干擾（radiofrequencyinterference）兩種。電磁干擾是指由高能電擾動引起的感應(yīng)電磁場，它不僅對無線電通信形成干擾，而且能導(dǎo)致沿電纜傳送的數(shù)據(jù)、信息遭受破壞或丟失。射頻干擾是通過發(fā)射射頻電磁輻射干擾計算機(jī)工作電路。

（二）拒絕使用（denialofservice）。拒絕使用本來是指在公用電話網(wǎng)中，當(dāng)沒有可用線路時，給呼叫用戶回送忙音的一種網(wǎng)絡(luò)狀態(tài)。在計算機(jī)安全中，是指廢棄某系統(tǒng)、使端口處于停頓狀態(tài)、在屏幕上發(fā)出雜亂數(shù)據(jù)、改變文件名稱、刪除關(guān)鍵程序文件或扭曲系統(tǒng)的資源狀態(tài)，使系統(tǒng)運(yùn)作紊亂或速度降低，最終導(dǎo)致處理結(jié)果降低價值或失去價值。

（三）利用計算機(jī)病毒或其他破壞性程序進(jìn)行破壞。

破壞計算機(jī)信息系統(tǒng)功能罪屬結(jié)果犯，其破壞行為必須造成計算機(jī)信息系統(tǒng)不能正常運(yùn)行，而且后果嚴(yán)重，才構(gòu)成犯罪。

三、破壞計算機(jī)數(shù)據(jù)和應(yīng)用程序罪

所謂數(shù)據(jù)，是指計算機(jī)輸入、輸出和以某種方式處理的信息。所謂應(yīng)用程序是指在計算機(jī)程序設(shè)計中，為某些用戶編寫的具有特定用途的程序。破壞計算機(jī)數(shù)據(jù)和應(yīng)用程序罪，是指違反國家規(guī)定，對計算機(jī)信息系統(tǒng)中存儲、處理或傳輸?shù)臄?shù)據(jù)和應(yīng)用程序進(jìn)行刪除、修改、增加的操作，后果嚴(yán)重的行為。這種犯罪所侵犯的數(shù)據(jù)和應(yīng)用程序必須處于“存儲、處理或傳輸”狀態(tài)，否則，不構(gòu)成本罪。這種犯罪多發(fā)生在數(shù)據(jù)輸入輸出過程中，記錄、傳送、編輯、校對、調(diào)試、變更、轉(zhuǎn)移等各個環(huán)節(jié)都可能是犯罪分子下手的時候。

破壞計算機(jī)數(shù)據(jù)和應(yīng)用程序的方法除了新刑法規(guī)定的“刪除、修改、增加”之外，還有損壞（就部分而言）、毀滅（就整體而言）、瓦解（致使數(shù)據(jù)或應(yīng)用程序處于混亂狀態(tài)）、隱匿等方法。計算機(jī)病毒或其他破壞性程序，也是破壞計算機(jī)數(shù)據(jù)和應(yīng)用程序的常用手段這種犯罪屬結(jié)果犯，處理時，應(yīng)依新刑法第286條第2款定破壞計算機(jī)數(shù)據(jù)和應(yīng)用程序罪，但是依照該條第1款破壞計算機(jī)信息系統(tǒng)功能罪的處罰規(guī)定予以處罰。

四、制作、傳播破壞性程序罪

所謂破壞性程序，是指有意損壞數(shù)據(jù)、程序或破壞計算機(jī)系統(tǒng)安全的任何程序。常見的破壞性程序主要有以下幾種：

（一）計算機(jī)病毒（computerviruses）。計算機(jī)病毒是指隱藏在計算機(jī)系統(tǒng)數(shù)據(jù)資源中，影響計算機(jī)系統(tǒng)正常運(yùn)行，并可通過系統(tǒng)數(shù)據(jù)共享的途徑蔓延傳染的有害程序。計算機(jī)病毒輸入計算機(jī)后，即會隱藏寄生在開機(jī)時的程序、應(yīng)用程序及作業(yè)系統(tǒng)程序中，有時會依附在可供執(zhí)行的電腦程序上，或者隱藏在其他周邊設(shè)備程序或資料庫內(nèi)，或以偽裝方式潛伏在磁碟片、硬式磁碟機(jī)或計算機(jī)記憶體內(nèi)。當(dāng)間隔一段時間后，它會不斷地自動復(fù)制程序本身，蔓延并衍生出許多拷貝，或自動增加無益的程序，連續(xù)擴(kuò)散，直至占滿整個記憶體或磁碟機(jī)的空間為止，將其資料蠶食、吞噬、覆蓋，最后使計算機(jī)運(yùn)用緩慢、中止或停止。有的病毒如被發(fā)現(xiàn)，它還會潛逃到其他地方寄生，經(jīng)流傳變化或拷貝交換，病毒會侵入別人的磁碟上，甚至透過計算機(jī)網(wǎng)絡(luò)連線，侵入別的計算機(jī)或磁碟上。

（二）特洛伊木馬（Trojanhorse）。計算機(jī)安全中的特洛伊木馬是指表面上在執(zhí)行一個任務(wù)，但實(shí)際上在執(zhí)行另一個任務(wù)的任何程序。這種程序與病毒的區(qū)別在于，病毒需要一個宿主（host）把自己隱藏其中，而且都能自我復(fù)制，而特洛伊木馬不需要宿主，而且不自我復(fù)制。實(shí)際上，有些計算機(jī)病毒是特洛伊木馬完成使命后的衰變產(chǎn)物。特洛伊木馬能做任何軟件能做的任何事情，包括修改數(shù)據(jù)庫，寫入基本工資、傳遞電子郵件或消除文件等。

（三）邏輯炸彈（logicbomb）。邏輯炸彈是指修改計算機(jī)程序，使其在某種特殊條件下按某種不同的方式運(yùn)行的一種非法程序。這種程序不自我復(fù)制。邏輯炸彈被用來盜竊財物、毀壞存儲資料。

（四）定時炸彈（timebomb）。定時炸彈是指在一定的日期或時刻激發(fā)的一種邏輯炸彈。這種邏輯炸彈啟用的特殊條件就是實(shí)際日期或時刻與預(yù)置的日期或時刻相吻合。一但條件形成，該破壞性程序就被執(zhí)行。但這種程序只隱藏自身，不自我復(fù)制。

（五）蠕蟲（worm）。蠕蟲是一種將自己的拷貝傳染到入網(wǎng)計算機(jī)的程序。這種病毒主要攻擊小型機(jī)，其自我復(fù)制能力很強(qiáng)，并主要通過自我復(fù)制來對計算機(jī)系統(tǒng)進(jìn)行攻擊，其傳染途徑主要是計算機(jī)網(wǎng)絡(luò)和軟磁盤。蠕蟲與一般病毒的區(qū)別在于它不一定需要宿主，因?yàn)樗堑湫偷闹鳈C(jī)型病毒，不必對用戶隱藏。

以上五種程序也叫兇猛程序（rogueprogramm）。

（六）野兔（rabbit）。野兔是一種無限制地復(fù)制自身而耗盡一個系統(tǒng)的某種資源（CPU時間、磁盤空間、假脫機(jī)空間等等）的程序。它與病毒的區(qū)別在于它本身就是一個完整的程序，它不感染其他程序。

制作、傳播破壞性程序罪，是指故意制作、傳播計算機(jī)病毒等破壞性程序，影響計算機(jī)系統(tǒng)正常運(yùn)行，后果嚴(yán)重的行為。

對于沒有制作和傳播行為，而是利用計算機(jī)病毒等破壞性程序，破壞計算機(jī)信息系統(tǒng)功能，后果嚴(yán)重的，應(yīng)當(dāng)定破壞計算機(jī)信息系統(tǒng)功能罪。因?yàn)椋行┯嬎銠C(jī)病毒既感染軟件，又感染硬件，它對計算機(jī)信息系統(tǒng)的功能有直接破壞作用。

對于利用計算機(jī)病毒等破壞性程序，瓦解、損壞、毀滅計算機(jī)信息系統(tǒng)中存儲、處理或者傳輸?shù)臄?shù)據(jù)和應(yīng)用程序，后果嚴(yán)重的，則應(yīng)定破壞計算機(jī)數(shù)據(jù)和應(yīng)用程序罪。

對于通過計算機(jī)信息系統(tǒng)傳播計算機(jī)病毒等破壞性程序，既破壞計算機(jī)信息系統(tǒng)功能，又破壞計算機(jī)信息系統(tǒng)中存儲、處理或者傳輸?shù)臄?shù)據(jù)和應(yīng)用程序，后果嚴(yán)重的行為，則應(yīng)按想象競合犯的處理原則來處理。

該罪屬結(jié)果犯，應(yīng)依新刑法第286條第3款定制作、傳播破壞性程序罪，但是按該條第1款量刑。