導(dǎo)語：創(chuàng)始股東權(quán)益保護(hù)的法律思考一文來源于網(wǎng)友上傳，不代表本站觀點(diǎn)，若需要原創(chuàng)文章可咨詢客服老師，歡迎參考。

摘要：當(dāng)前政府鼓勵創(chuàng)新創(chuàng)業(yè)，但如果創(chuàng)始股東的合法權(quán)益得不到有效保護(hù)，將是對創(chuàng)業(yè)發(fā)展的打擊。本文從寶萬之爭的案例分析中提出問題，展開討論，進(jìn)而提出相應(yīng)對策。

關(guān)鍵詞：創(chuàng)新創(chuàng)業(yè)；創(chuàng)始股東；公司章程；寶萬之爭

一、問題的提出

2016年8月26日，寶能系旗下公司通知萬科，截至當(dāng)天，增持了萬科5.04%的股份。加上此前的兩次舉牌，寶能系合計(jì)持有萬科15.04%股份，成為萬科第一大股東。這是自2000年萬科創(chuàng)始人王石引入華潤集團(tuán)作為萬科第一大股東后，萬科第一大股東的首次易主。這也是作為創(chuàng)始股東的王石始料未及的，更被王石形容為野蠻人的入侵。面對寶能系的收購行為，王石作為創(chuàng)始股東，與其高層管理團(tuán)隊(duì)持股總數(shù)僅為1%，無法得到應(yīng)有的創(chuàng)始股東合法權(quán)益保護(hù)，萬科陷入控制權(quán)之爭。后因安邦保險(xiǎn)對萬科管理團(tuán)隊(duì)的支持，該事件沒有進(jìn)一步升級，這一結(jié)果得益于萬科在其行業(yè)中的龍頭地位，以及王石管理團(tuán)隊(duì)的優(yōu)秀業(yè)績，萬科和王石是幸運(yùn)的。與萬科這類大公司相比，每年都有很多中小規(guī)模公司的創(chuàng)始股東因?yàn)榭刂茩?quán)之爭而遭受經(jīng)濟(jì)損失或者人身傷害?；葜堇资空彰饔邢薰緞?chuàng)始股東吳長江1998年創(chuàng)立該公司，之后因在資本市場中違規(guī)經(jīng)營多次出現(xiàn)控制權(quán)之爭，以及惡意收購等侵害創(chuàng)始股東權(quán)益的問題，時至今日，三名創(chuàng)始股東均已離開公司，吳長江作為公司任職時間最長的董事長，也因在公司并購過程中的違法行為而招至刑罰。當(dāng)前政府鼓勵創(chuàng)新創(chuàng)業(yè)，但是如果創(chuàng)始股東的權(quán)益及經(jīng)營成果缺乏完善機(jī)制的有效保護(hù)，歷盡艱難創(chuàng)業(yè)成功，最終因?yàn)榉珊椭贫鹊脑?，而被他人惡意侵害?quán)益，無疑是對雙創(chuàng)行為的打擊，勢必阻礙雙創(chuàng)行為的發(fā)展壯大。通過上文分析的兩個典型案例，在雙創(chuàng)背景下，如何有效保護(hù)創(chuàng)始股東的合法權(quán)益是本文所要探討的問題。

二、創(chuàng)始股東權(quán)益被侵害的不利后果

1.創(chuàng)始股東權(quán)益被侵害不利于公司文化的傳承

每一家經(jīng)營成功的公司，都有其獨(dú)具特色的企業(yè)文化，企業(yè)文化對于公司的創(chuàng)立、持續(xù)發(fā)展、改革創(chuàng)新等各個方面都發(fā)揮著重要的影響。企業(yè)文化的內(nèi)涵和外延不是一天或者某個時段制定出來的，通常是從創(chuàng)業(yè)初期開始積累和總結(jié)而形成的，并且在發(fā)展的過程中不斷豐富和補(bǔ)充。公司在實(shí)際運(yùn)營中形成了自己的企業(yè)文化，這種文化會成為一種正能量，指引著員工在工作中積極發(fā)揮自己的聰明才智，為公司穩(wěn)健持續(xù)的運(yùn)營貢獻(xiàn)力量，優(yōu)秀的企業(yè)文化與經(jīng)營業(yè)績之間會形成良性互動。創(chuàng)始股東在公司文化形成和發(fā)展的作用不可忽視，以萬科為例，如果創(chuàng)始股東的權(quán)益被侵害則意味著公司經(jīng)營風(fēng)格理念的徹底改變，將會面臨巨大的商業(yè)風(fēng)險(xiǎn)，不利于投資人利益的保護(hù)。

2.創(chuàng)始股東權(quán)益被侵害不利于公司的穩(wěn)定和持續(xù)發(fā)展

公司存續(xù)重要價值在于持續(xù)不斷地創(chuàng)造財(cái)富，增加利潤，從而回饋投資人。此外，公司也承擔(dān)著為社會提供產(chǎn)品和服務(wù)，為員工創(chuàng)造就業(yè)機(jī)會的社會責(zé)任。但是公司目標(biāo)的實(shí)現(xiàn)取決于管理層有效地發(fā)揮決策、組織、領(lǐng)導(dǎo)、控制和創(chuàng)新職能，如果創(chuàng)始股東的合法權(quán)益遭受侵害，公司的管理職能將不能有效行使，公司的價值目標(biāo)也將無法順利實(shí)現(xiàn)。雷士照明在控制權(quán)之爭中，創(chuàng)始股東為了維護(hù)其地位，其主要精力沒有放在公司的經(jīng)營管理上，而是在斗爭中內(nèi)耗著各種資源，公司的經(jīng)營業(yè)績直線下滑。設(shè)想在寶能系和萬科之爭中，寶能系如順利成為萬科第一大股東，寶能的管控能力與萬科是否匹配？2014年，寶能系旗下寶能地產(chǎn)完成銷售額90億元，與其之前200億元的銷售目標(biāo)相去甚遠(yuǎn)。另外，因管理上的不足，地區(qū)項(xiàng)目部存在著嚴(yán)重的財(cái)務(wù)問題。萬科作為中國房地產(chǎn)行業(yè)的標(biāo)桿企業(yè)，其業(yè)績有目共睹，擁有業(yè)界最受認(rèn)可的管理團(tuán)隊(duì)。如真是易主成功，對于萬科未來能否可持續(xù)發(fā)展是否要畫上一個大問號？

3.創(chuàng)始股東權(quán)益被侵害不利于創(chuàng)新機(jī)制的發(fā)展

創(chuàng)新作為管理的重要職能，對于公司的發(fā)展至關(guān)重要，是公司獲取經(jīng)濟(jì)增長的源泉，是公司謀取競爭優(yōu)勢的利器，是公司擺脫發(fā)展危機(jī)的途徑。創(chuàng)新作為一個過程，不是一種偶然性的行為，創(chuàng)始股東作為公司的設(shè)立者、決策者，對于公司創(chuàng)新機(jī)制的制定和完善起著重要作用，創(chuàng)新過程中包含的目標(biāo)創(chuàng)新、技術(shù)創(chuàng)新、制度創(chuàng)新、環(huán)境創(chuàng)新等環(huán)節(jié)都會受到創(chuàng)始股東管理理念的影響。中外成功的企業(yè)，無不是在創(chuàng)始股東帶領(lǐng)下走創(chuàng)新之路的楷模，美國的微軟、中國的淘寶、格力電器等。創(chuàng)始股東權(quán)益被侵害，公司的正常經(jīng)營秩序都難以維持，何談技術(shù)創(chuàng)新、制度創(chuàng)新。唯有創(chuàng)新，公司才能立于不敗之地。喪失創(chuàng)新機(jī)制，公司各系統(tǒng)的運(yùn)行將難以維持，在激烈的市場競爭中，優(yōu)勝劣汰，投資者的盈利目標(biāo)無法實(shí)現(xiàn)，最終難以擺脫經(jīng)營失敗的結(jié)局。

三、保護(hù)創(chuàng)始股東合法權(quán)益的對策

1.培育創(chuàng)始股東的保護(hù)機(jī)制

培育創(chuàng)始股東保護(hù)機(jī)制是中國作為世界第二大經(jīng)濟(jì)體面臨的一個重大挑戰(zhàn)，事關(guān)一個國家經(jīng)濟(jì)生活的健康發(fā)展。首先，在文化與制度方面，目前中國的資本市場沒有形成相應(yīng)的商業(yè)文化氛圍和制度保障體系，從國家到監(jiān)管部門到企業(yè)，都應(yīng)該建構(gòu)起這樣一種保護(hù)創(chuàng)始股東的機(jī)制。創(chuàng)始股東通過自己的智慧與勤奮創(chuàng)建了公司，不僅為社會提供了產(chǎn)品和服務(wù)，而且為投資人增加了財(cái)富，只有在全社會形成保護(hù)創(chuàng)始股東的氛圍，才能鼓勵人們積極貢獻(xiàn)才智，參與創(chuàng)新創(chuàng)業(yè)。例如，在美國當(dāng)上市公司一旦發(fā)生惡意收購事件，證監(jiān)會往往會調(diào)查惡意收購者的資金來源，是否能真正保護(hù)投資人利益等等，因?yàn)楸Ｗo(hù)創(chuàng)始人才能創(chuàng)造最大效益，這是一種文化上的共識。一家企業(yè)在美國上市之時，專業(yè)律師就會告訴他如何建構(gòu)創(chuàng)始人的權(quán)利保護(hù)機(jī)制。其次，在公司法體系方面，目前我國公司法缺乏針對創(chuàng)始股東的特別保護(hù)，由于體現(xiàn)公權(quán)力的公司立法一直缺少創(chuàng)始股東保護(hù)條款，體現(xiàn)私權(quán)利的公司章程也就難免忽視創(chuàng)始股東保護(hù)問題。公司章程屬于自治性規(guī)則，股東可根據(jù)意思自治原則制訂、修改公司章程來完善公司法規(guī)則。如對于《公司法》第71條“具體比例由公司章程規(guī)定”，公司章程內(nèi)容就是對《公司法》規(guī)定的細(xì)化；對于第101條“公司章程規(guī)定的其他情形”，公司章程內(nèi)容就是對《公司法》規(guī)定的補(bǔ)充；對于第43條“但是，公司章程另有規(guī)定的除外”，公司章程內(nèi)容就是對《公司法》規(guī)定的替代，而且排除了《公司法》規(guī)定的適用。因此，創(chuàng)始股東在學(xué)會運(yùn)用《公司法》保護(hù)自己的同時，也要認(rèn)真總結(jié)和運(yùn)用公司章程來保護(hù)自己的各種權(quán)益。

2.加強(qiáng)立法規(guī)制惡意收購行為

在現(xiàn)代市場經(jīng)濟(jì)背景下，企業(yè)之間的收購重組行為對于促進(jìn)經(jīng)濟(jì)活力、優(yōu)化資源配置起著積極作用，但前提條件是必須有健全的規(guī)則來指引這類行為。從寶萬事件中我們看出，萬科并不歡迎寶能的收購，雖然從歷史上看，因?yàn)槭召徴咛峁┑膬r格一般都在原股票價格的50%到一倍以上，對于原有股東來說都是獲利的，但是，這種股東短期獲利行為，往往是和企業(yè)的長期發(fā)展相違背的。公司在長期的運(yùn)營中，已經(jīng)建立起一系列的人力資源、供銷渠道等，這些安排如果任意被股東短期獲利動機(jī)所打斷，必將影響到企業(yè)的長期戰(zhàn)略。這類明知公司董事會、管理層反對，仍通過在股票市場收購進(jìn)而達(dá)到控制公司目的的行為，就是惡意收購行為。惡意收購的后果會有兩種情況，一是炒高股價后，賣掉股票獲利；二是獲得資產(chǎn)雄厚但市值不大的公司后分拆賣出后獲利，用以彌補(bǔ)在收購過程中加杠桿所付出的代價。被收購公司的未來充滿風(fēng)險(xiǎn)。在寶能系舉牌的8家上市公司中，持股超過25%的南玻A已經(jīng)有多名高管及董事離職。目前我國《證券法》和《公司法》均沒有明確規(guī)制這類惡意收購行為的條款。

3.發(fā)揮公司章程對創(chuàng)始股東權(quán)益保護(hù)的作用

公司在從創(chuàng)設(shè)到逐步發(fā)展壯大的過程中，公司治理的要求不斷提高，公司所有者和實(shí)際管理者逐步分離，而當(dāng)公司上市公眾化之后，股權(quán)日漸分散，創(chuàng)始股東股權(quán)必然逐漸被各類投資入股所稀釋進(jìn)而失去控股權(quán)。公司章程作為對《公司法》法定規(guī)則的重要補(bǔ)充，應(yīng)當(dāng)在保護(hù)創(chuàng)始股東權(quán)益方面發(fā)揮重要作用。首先，在公司股東表決權(quán)方面，中國《公司法》分別規(guī)定于第43條“股東會會議由股東按照出資比例行使表決權(quán)；但是，公司章程另有規(guī)定的除外”，以及第104條“股東出席股東大會會議，所持每一股份有一表決權(quán)”。以此為據(jù)，當(dāng)所有權(quán)與管理權(quán)兩權(quán)分離后，創(chuàng)始股東既可按照出資比例行使表決權(quán)，即通過控股來控制公司，也可通過特定章程安排來控制公司。例如，美國公司治理的慣例是在公司章程大綱中預(yù)留創(chuàng)始股東保護(hù)條款，約定其股權(quán)不論被稀釋到什么程度都要占有董事會特定席位，或者由其提名的董事占據(jù)董事會多數(shù)席位。因此，我國公司創(chuàng)始股東可在公司章程中約定其特別保護(hù)條款。其次，在公司重大事項(xiàng)決策權(quán)方面，也可以充分發(fā)揮公司章程對創(chuàng)始股東的保護(hù)作用，創(chuàng)始股東可以在公司章程中增加一票否決權(quán)，從而保護(hù)自己對于公司發(fā)展中出現(xiàn)重大事項(xiàng)時對于公司的控制權(quán)。

作者:劉穎 單位:廣東東軟學(xué)院

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