導(dǎo)語：商談法律分析論文一文來源于網(wǎng)友上傳，不代表本站觀點(diǎn)，若需要原創(chuàng)文章可咨詢客服老師，歡迎參考。

一、語言的力量

人作為社會(huì)的動(dòng)物，必然要進(jìn)行各種各樣的交往，展現(xiàn)出各種各樣的交往行為，在這一過程中語言是必不可少的工具。首先，語言能夠表達(dá)某種思想，為共識(shí)的形成準(zhǔn)備條件，在談到語言的這一作用時(shí)，我們要提出兩種理想性。首先是概念或思想的普遍性所具有的理想性。表象是個(gè)體的，思想是超越你我的，超越不同的個(gè)體界限的。作為語言共同體的成員，我們必須預(yù)設(shè)同一個(gè)語言表達(dá)式是能夠被說話者與聽話者以同一意義理解。其次，“真”之有效性所具有的理想性。一種肯定的陳述提出來時(shí)，說話者就提出了一種可被批判的有效性。受眾群體如果對(duì)這種可被批判的有效性主張表示確認(rèn)，便形成了一種合理的可接受性，這便是“真”。通過對(duì)上述兩種理想性的預(yù)設(shè)，我們可以看出，語言除了表述的功能外，還有一種語內(nèi)行動(dòng)約束力，說話者在提出一種主張時(shí)，會(huì)將自己置于言語約束下面，盡管這種約束力是非常微弱的。如果將這種語內(nèi)行動(dòng)力量調(diào)動(dòng)起來，語言便成為社會(huì)整合的一種力量。交往行為、商談都是在這樣的情況下被談?wù)摰摹?/p>

二、對(duì)異議風(fēng)險(xiǎn)的處理方式

隨著社會(huì)的分化，各種社會(huì)任務(wù)、社會(huì)角色和利益多樣化，人們的交往行為也脫離狹小的建制走向范圍更廣的選擇空間，同時(shí)也產(chǎn)生出許多的利益，以個(gè)人成功為取向的個(gè)人行為。但是如果采取這種客觀化的追求個(gè)人成功的取向，勢(shì)必導(dǎo)致人們的沖突，至少在表達(dá)層面也造成異議風(fēng)險(xiǎn)。如何解決異議，要么中斷交往，繼續(xù)完全以個(gè)人成功為取向，各干各的，顯然不行。對(duì)取向于理解的行動(dòng)者，一種情境下他們會(huì)追求一種談妥，并最終根據(jù)大家相互承認(rèn)的有效性來詮釋事實(shí)。這種方式便是商談。

三、法律應(yīng)當(dāng)具有社會(huì)整合功能

“一種建制化的行動(dòng)，是文化價(jià)值在種種情境下的選擇性發(fā)展”。一種對(duì)他人的行為的期待，具有一種經(jīng)驗(yàn)上生效的看到這種期待實(shí)現(xiàn)的機(jī)會(huì)，行動(dòng)者或許會(huì)把對(duì)他人的那種行為的期待當(dāng)作是對(duì)自己有效的東西來對(duì)待。這樣的條件下，或許會(huì)形成一種共識(shí)也進(jìn)而演化為一種秩序，但是這種秩序和我們今天理解的習(xí)俗、習(xí)慣還有合法性的秩序相比是很不穩(wěn)定的。為了鞏固這種秩序，通過約定或法律的方式來解決。約定是指向?qū)υ兄刃虻某鲕壭袨榈闹肛?zé)，法律則指向一種外部制裁的威脅。法律是一種次階建制，在法律之前就有一些建制如：禮俗、民族節(jié)慶等來維持社會(huì)秩序，進(jìn)行社會(huì)整合。法律是一種這些早期建制的保證。法律自身就具有社會(huì)整合功能。從法律自身的角度來說，法律既是一種行動(dòng)系統(tǒng)，也是一種行動(dòng)系統(tǒng)，法律自身體現(xiàn)出某些知識(shí)，是能夠以語言的方式被傳承，甚至形成學(xué)理性的系統(tǒng)。另外只要是知識(shí)就一定是可錯(cuò)的，會(huì)導(dǎo)致批判，在這個(gè)過程中也能形成一種社會(huì)整合力。

四、商談的方式為何能在法律上建制

康德認(rèn)為，每個(gè)人根據(jù)其人性都有一種自主和平等的個(gè)人自由，這種原初的權(quán)利調(diào)節(jié)“內(nèi)在的自我”，運(yùn)用于“外在的自我”則產(chǎn)生主觀的私人權(quán)利。這種原初的權(quán)利是在分化出公法之前就存在的，而且是從道德原則出發(fā)就能獲得合法性的。即這種原初性質(zhì)的權(quán)利是先于隨社會(huì)契約而產(chǎn)生的公民政治自主而獲得合法性的。人權(quán)對(duì)人民主權(quán)有約束作用，但不是限制作用。因?yàn)槊總€(gè)人在運(yùn)用公民自主時(shí)不會(huì)贊同那些反對(duì)他的由自然法保證的私人自主的主張和做法的?？档聦⒗硇耘c一直歸諸個(gè)人，那么個(gè)人自主將貫穿所有人意志聯(lián)合形成的政治自主，自然法原則強(qiáng)制確保每個(gè)人的私人自主。

盧梭認(rèn)為，人民的主權(quán)意志表達(dá)于普遍和抽象的語言之中，而在這種語言中已經(jīng)直接銘刻了人權(quán)。在盧梭那里，公民政治自主的行使不再處于天賦人權(quán)的限制之下，人權(quán)進(jìn)入了人民主權(quán)的實(shí)施模式之中。私人自主則通過法規(guī)一視同仁的方式來保證。盧梭將理性與意志歸諸人民。但盧梭無法解釋公民對(duì)共同福利的取向怎么會(huì)與社會(huì)中私人彼此沖突的利益相協(xié)調(diào)，共同意志如何在不借助壓制的情況下與個(gè)人的自由相一致。康德那里自然法的強(qiáng)制保護(hù)也忽視了如何無強(qiáng)制地使個(gè)人自由選擇與共同意志相一致的問題，自然法的個(gè)人自主如何過渡到實(shí)證的法律上去的問題。這兩種理論都缺少一個(gè)使商談性意見形成的合法化力量。所以說借助語內(nèi)行動(dòng)力量的商談方式能確保每個(gè)人都可能無強(qiáng)制地同意的信念的出現(xiàn)。人權(quán)與人民主權(quán)之間的那種所尋求的內(nèi)在聯(lián)系恰恰是立法過程所必需的商談形式本身得以在法律上建制化的條件。

五、以立法為例——理想的合法的立法過程

我們處理問題時(shí)，會(huì)經(jīng)歷三種不同層次的問題：實(shí)用的問題、倫理—政治問題和道德問題。實(shí)用的問題，是指作為一個(gè)行動(dòng)者，事先已經(jīng)預(yù)設(shè)了些目標(biāo)并且擁有偏好，在為實(shí)現(xiàn)這些目標(biāo)和偏好的過程中該尋求怎樣的合適手段。倫理—政治問題就是在這樣的過程中提出的。在倫理—政治商談中，我們還不知道我們想要什么，重新確定一種價(jià)值組合。在實(shí)用商談中，我們知道自己需要什么。在道德問題中，我們考察如何根據(jù)所有人的平等的利益而調(diào)節(jié)我們共同的生活。在道德商談中，講究一種情境和利益的普遍化。

“合理的政治意志形成過程從實(shí)用問題出發(fā)，經(jīng)過達(dá)成妥協(xié)和倫理商談的分支到達(dá)對(duì)道德問題的澄清，最后結(jié)束于對(duì)規(guī)范的法律審核”。在第一階段，各種知識(shí)都是“可錯(cuò)”的。在第二階段，競(jìng)爭(zhēng)性的利益與價(jià)值取向可能最終被做出一個(gè)選擇。使用商談的范圍僅僅是可能方案的建構(gòu)和結(jié)果評(píng)價(jià)，而不是對(duì)意志的合理形成。實(shí)用商談中，由于事先預(yù)設(shè)的偏好和目標(biāo)，也會(huì)有適當(dāng)數(shù)量的評(píng)價(jià)，但是這些評(píng)價(jià)是零星的，不系統(tǒng)的。

在談判過程中，為實(shí)現(xiàn)目的，談判者可能會(huì)依賴自身在談判會(huì)議之外的那些威脅或某種力量，這些威脅或力量是可能剝奪談判語言自身的語內(nèi)約束力量的。商談原則確保的是一種無強(qiáng)制的同意，只能間接地發(fā)揮作用，即“通過在公平角度下調(diào)節(jié)談判的程序來發(fā)生效力”。最理想的立法模式是從實(shí)用問題商談出發(fā)，經(jīng)過倫理政治商談再到道德商談，這樣就使得經(jīng)過道德論證的個(gè)人自主上升到法律層面的技術(shù)處理。

參考文獻(xiàn):

[1]哈貝馬斯.張博樹譯.交往與進(jìn)化.重慶出版社，1989.

[2]哈貝馬斯著.曹衛(wèi)東譯.包容他者.上海人民出版社，2002.

[3]哈貝馬斯著.童世駿譯.在事實(shí)與規(guī)范之間.三聯(lián)書店，2003.

[4]汪行福.走出時(shí)代的困境——哈貝馬斯對(duì)現(xiàn)代性的反思.上海社會(huì)科學(xué)院出版社，2000.

[5]汪行福.通向話語民主之路與哈貝馬斯對(duì)話.四川人民出版社，2002.

【摘要】本文結(jié)合哈貝馬斯獨(dú)創(chuàng)性的交往理性和普遍語用學(xué)來論述語言的社會(huì)整合功能，在分析了人類對(duì)于社會(huì)交往中出現(xiàn)的異議的處理方式后引出哈貝馬斯的商談理論，同時(shí)也分析了法律自身具備的社會(huì)整合功能。在此基礎(chǔ)上，論述將商談的理論建制于法律之上，這其中是以合法的立法過程為視角的。

【關(guān)鍵詞】交往理性語言理想性商談法律立法過程