自2000年以來，新破產(chǎn)法草案歷經(jīng)多次修改。在2004年6月財經(jīng)委提交人大常委會的草案中，有關(guān)企業(yè)法人治理的條文已經(jīng)相當(dāng)充實。大體上講，這些條文可以分為兩大類，一是破產(chǎn)程序期間對管理層行為的限制，二是對破產(chǎn)程序開始前行為的追究。

目前，新破產(chǎn)法草案已經(jīng)通過了全國人大常委會的兩次審議。其間，法律委員會對破產(chǎn)法草案做了一些改動。本文以下的論述和引用的條文，均以2004年6月財經(jīng)委提交常委會的審議稿為依據(jù)。至于法律委員會改動后的條文，不妨等到新破產(chǎn)法正式頒布以后再作介紹和評論。

一、破產(chǎn)程序期間對管理層行為的限制

1、接管制度

草案設(shè)立了管理人這一法定機(jī)構(gòu)。管理人由人民法院在受理案件時任命。草案第23條規(guī)定的管理人職責(zé)中，第一項就是“接管債務(wù)人的財產(chǎn)、賬冊、文書、資料、印章等”，接下來還有調(diào)查財產(chǎn)狀況、決定內(nèi)部事務(wù)和日常開支、聘用人員、決定營業(yè)、管理和處分財產(chǎn)、接受給付和參加訴訟等職責(zé)。為了保證這些職責(zé)的履行，草案規(guī)定了債務(wù)人企業(yè)的管理層必須承擔(dān)的一些義務(wù)。草案第18條規(guī)定，自人民法院受理破產(chǎn)案件之日起，債務(wù)人的有關(guān)人員承擔(dān)下列義務(wù)：（1）妥善保管其占用和管理的所有財產(chǎn)、帳冊、文書、資料、印章和其他物品；（2）根據(jù)人民法院、管理人要求進(jìn)行工作，并如實回答詢問；（3）列席債權(quán)人會議并如實回答債權(quán)人的詢問；（4）未經(jīng)人民法院許可，不得離開住所地；（5）不得擔(dān)任其他企業(yè)的董事、經(jīng)理等職務(wù)。這里所說的“有關(guān)人員”，包括企業(yè)法人的法定代表人，經(jīng)人民法院決定，可以包括企業(yè)的財務(wù)管理人員和主要業(yè)務(wù)人員。

按照國際上使用的術(shù)語，上述義務(wù)中的前兩項為“合作與協(xié)助義務(wù)”，第三項為“信息提供義務(wù)”，最后兩項屬于“附屬義務(wù)”。關(guān)于合作與協(xié)助義務(wù)，聯(lián)合國國際貿(mào)易法委員會擬訂的《破產(chǎn)立法指南草案》（2004年稿）指出：“為確保破產(chǎn)程序可以有效和高效率地進(jìn)行，一些就一定程度內(nèi)替換或監(jiān)督債務(wù)人作出規(guī)定的破產(chǎn)法，對債務(wù)人規(guī)定了與破產(chǎn)代表合作和協(xié)助破產(chǎn)代表履行其職責(zé)的一項一般性義務(wù)，而有些法律則規(guī)定債務(wù)人不得作出可能有害于程序進(jìn)行的行為。合作義務(wù)的一個重要部分將是交出資產(chǎn)控制權(quán)以及業(yè)務(wù)記錄和帳冊，從而使破產(chǎn)代表能夠?qū)ζ飘a(chǎn)財產(chǎn)實行有效的控制。”[8]關(guān)于附屬義務(wù)，該文件指出：“一些破產(chǎn)法在債務(wù)人的合作與協(xié)助義務(wù)之外，還規(guī)定了一些附屬義務(wù)。例如，這些義務(wù)（適用于自然人債務(wù)人，或法人債務(wù)人的管理人員和董事）可能包括（未經(jīng)法院或破產(chǎn)代表許可）不得離開其慣常居住地，債務(wù)人提出離開或被迫離開其居住地須通知法院或破產(chǎn)代表，必須向破產(chǎn)代表或法院披露所有往來通信，以及其他一些涉及個人自由的限制。對于法人債務(wù)人，還可對法人總部的搬遷實行限制，而破產(chǎn)法可以要求取得法院或破產(chǎn)代表的同意。這些限制可能極為重要，有助于避免因在破產(chǎn)程序啟動后債務(wù)人離開營業(yè)地和董事及管理人員辭職這種通常做法而造成破產(chǎn)程序的中斷。這些附屬義務(wù)如果列入破產(chǎn)法，應(yīng)當(dāng)與其基本宗旨和給予合作的一般義務(wù)這一種宗旨相應(yīng)；這些義務(wù)也可能受到上述有關(guān)人權(quán)公約和協(xié)定的限制。”[9]

一、二七塔上初識鄭州

經(jīng)過十四個小時的顛簸，五月一日上午9點，我們一行五人終于踏上了鄭州的土地。勞動節(jié)

的鄭州陽光明媚、氣候宜人，商家的促銷活動在喧鬧地進(jìn)行著，街上有很多殘疾行乞。剛

下火車，我們首先參觀了離火車站不遠(yuǎn)的二七紀(jì)念塔。登上二七塔，京漢鐵路工人大罷工

的史料歷歷在目，那一幅幅圖片、一行行文字和一件件實物無聲地陳列著，向人們描述那

段歷史。和我們一同參觀的有一位年輕的母親和一個大概六七歲的小姑娘，小姑娘在母親